Luxembourg Court of Cassation dismisses appeal regarding unemployment benefits and procedural excess of power.
Synthèse Legislator
Généré par l'IAThe Court of Cassation rejected the applicant's appeal against the Social Security Council's decision denying full unemployment benefits. The applicant argued the Council violated the law by refusing to hear a witness and failed to cite specific legal provisions regarding excess of power. The court held the appeal inadmissible because the excess of power claim did not identify a violated statute and the Council was not required to hear a witness absent a formal request.
Regeste Legislator
Généré par l'IAArticle 10, alinéa 2 de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation; Article 455 ter (2) du Code de la sécurité sociale: An appeal alleging excess of power is inadmissible if it fails to specify the violated legal text, and a social security council is not bound to hear a witness without a formal request for proof.
Mots-clés
Généré par l'IADispositions légales citées
Généré par l'IAJurisprudence citée
Généré par l'IADécisions connexes
Généré par l'IATexte complet
N° 167 / 2025
du 04.12.2025
Numéro CAS-2025-00080 du registre
Audience publique de la Cour de cassation du Grand-Duché de Luxembourg
du jeudi, quatre décembre deux mille vingt-cinq.
Composition:
Gilles HERRMANN, conseiller à la Cour de cassation, président,
Rita BIEL, conseiller à la Cour de cassation,
Marianne EICHER, conseiller à la Cour de cassation,
Carole KERSCHEN, conseiller à la Cour de cassation,
Joëlle GEHLEN, premier conseiller à la Cour d’appel,
Daniel SCHROEDER, greffier à la Cour.
Entre
PERSONNE1.), demeurant à L-ADRESSE1.),
demanderesse en cassation,
comparant par Maître Marc BECKER, avocat à la Cour, en l’étude duquel
domicile est élu,
et
l’ETAT DU GRAND-DUCHE DE LUXEMBOURG, représenté par le Ministre
d’Etat, ayant ses bureaux à L-1341 Luxembourg, 2, Place de Clairefontaine,
défendeur en cassation,
comparant par Maître François KAUFFMAN, avocat à la Cour, en l’étude duquel
domicile est élu.
Vu l’arrêt attaqué numéro 2025/0053 rendu le 27 février 2025 sous le numéro
du registre ADEM 2024/0189 par le Conseil supérieur de la sécurité sociale ;
Vu le mémoire en cassation signifié le 25 avril 2025 par PERSONNE1.) à
l’ETAT DU GRAND-DUCHE DE LUXEMBOURG (ci-après « l’ETAT »), déposé
le 29 avril 2025 au greffe de la Cour supérieure de Justice ;
Vu le mémoire en réponse signifié le 20 juin 2025 par l’ETAT à
PERSONNE1.), déposé le 25 juin 2025 au greffe de la Cour ;
Sur les conclusions du procureur général d’Etat adjoint Marie-Jeanne
KAPPWEILER.
Sur les faits
Selon l’arrêt attaqué, l’Agence pour le développement de l’emploi (ci-après
« l’ADEM »), retenant que la demanderesse en cassation n’était pas à considérer
comme chômeur involontaire, avait décidé que le droit au paiement des indemnités
de chômage complet n’était pas à maintenir au-delà d’une certaine date. La
Commission spéciale de réexamen avait déclaré non fondé le recours de la
demanderesse en cassation contre la décision de l’ADEM. Le Conseil arbitral de la
sécurité sociale avait confirmé cette décision.
Le Conseil supérieur de la sécurité sociale, après avoir rejeté une farde de
pièces, renfermant notamment un corps de conclusions, et un moyen de nullité, a dit
qu’il n’y a pas lieu de poser une question préjudicielle à la Cour constitutionnelle et
a confirmé le jugement.
Sur le premier moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour refus d’appliquer l’article L 621-1 du
code du travail en jugeant comme suit << …dit l’appel non fondé… >> ;
Aux motifs que l’article L 621-1 du code du travail met notamment à la
charge de l’Agence pour le développement de l’emploi l’obligation << …
d’accompagner, de conseiller, d’orienter et d’aider les personnes à la recherche
d’un emploi….. d’assurer l’orientation, la formation, la rééducation, l’intégration
et la réintégration professionnelles ainsi que le suivi des salariés handicapés et des
salariés à capacité de travail réduite… >>, l’agence pour le développement de
l’emploi s’est bornée à proposer, le 11 août 2022, un emploi dénommé << service
de proximité >> insuffisamment défini, comme tel inopérant, au CIGR Wiltz qui
imposait, pour pouvoir être tenu, la détention du permis de conduire B et la
connaissance d’une des trois langues vernaculaires du Luxembourg, soit le
luxembourgeois, le français ou l’allemand, conditions cumulatives que la
demanderesse en cassation ne remplit pas ;
alors que si incontestablement l’agence pour le développement de l’emploi a
aidé la demanderesse en cassation à la << …recherche d’un emploi… >> qui
cependant ne lui était pas approprié au motif qu’elle ne remplissait pas les
conditions posées à sa tenue, si incontestablement l’agence pour le développement
de l’emploi l’a aidée en lui permettant d’obtenir l’indemnisation d’une partie de sa
période de chômage involontaire, étant précisé que la demanderesse en cassation a
subi un licenciement pour motif économique qu’elle n’a pas voulu et qu’elle a subi
à son corps défendant, l’agence pour le développement de l’emploi n’a exécuté
aucune des autres obligations que l’article L 621-1 du code du travail met à sa
charge qui sont notamment celles
<< …
d’accompagner, de conseiller,
d’orienter……. les personnes à la recherche d’un emploi….. d’assurer l’orientation,
la formation, la rééducation, l’intégration et la réintégration professionnelles ainsi
que le suivi des salariés handicapés et des salariés à capacité de travail
réduite… >> ;
alors que légalement elle le devait, l’agence pour le développement de
l’emploi n’a pas accompagné la demanderesse en cassation, ne l’a ni conseillée ni
orientée vers les centres de formation et d’apprentissage de la langue
luxembourgeoise ou de renforcement de ses connaissances rudimentaires en
allemand, afin de lui permettre d’élargir ses possibilités d’embauche et ne pas les
limiter au seul secteur étriqué des emplois manuels ne nécessitant qu’une force
physique suffisante ;
alors que légalement elle le devait, l’agence pour le développement de
l’emploi n’a pas assuré l’orientation, la formation, la rééducation, l’intégration et
la réintégration professionnelles de la demanderesse en cassation en ne tenant pas
compte que son niveau de scolarité peu élevé nécessitant des actions correctives de
« formation » qui seules pouvaient lui permettre << d’augmenter…capacités
professionnelles >>
et, ainsi, assurer
<< l’intégration et la réintégration
professionnelles >> ;
alors que légalement elle le devait, l’agence pour le développement de
l’emploi n’a pas assuré le suivi de la demanderesse en cassation, salariée << …à
capacité de travail réduite… >>, d’une part, en n’adaptant pas son offre du 11 août
2022, en réalité la seule offre d’emploi, à ses capacités physiques et mentales, et,
d’autre part, en ne l’orientant pas vers des centres de rééducation chargés de
corriger les aspects invalidants de ses affections qui limitaient, voire lui fermaient
l’accès au marché de l’emploi ;
alors que légalement elle le devait, l’agence pour le développement de
l’emploi n’a ni accompagné, ni conseillé la demanderesse en cassation en vue de
préparer ses rencontres à intervalles réguliers afin que par une mesure appropriée
telle que la présence souhaitée de l’époux parfait polyglotte polonais, français et
allemand pour tenir le rôle nécessaire d’interprète, telle que le recours à des
personnels de l’agence pour le développement de l’emploi maitrisant la langue
polonaise, telle que la communication préalable de la liste des points à aborder lors
des entretiens afin que l’intéressée puisse préparer ses réponses à domicile grâce à
l’aide de son époux polyglotte polonais, français et allemand, ou toute autre mesure
d’effet équivalent qui, sans nécessiter une traduction systématique en polonais que
la demanderesse en cassation n’a jamais revendiquée, puissent lui permettre de
comprendre les propos parfois en allemand mais quasi exclusivement en français
que les employés de l’agence pour le développement de l’emploi ont tenus en sa
présence lors des rencontres auxquelles elle s’est présentées, sans pouvoir échanger
avec ses interlocuteurs faute de comprendre ce qu’on lui disait, rencontres au cours
desquelles elle se limitait à communiquer les pièces médicales relatant son mauvais
état de santé ;
alors qu’est connue de l’agence pour le développement de l’emploi dès 2022
le mauvais état de santé de la demanderesse en cassation ainsi que le juge le Conseil
supérieur de la sécurité sociale en ces termes : << …PERSONNE1.) a été entendue
le 5 décembre 2022….Elle présente à l’appui de ses dires des certificats de son
médecin traitant PERSONNE2.) des 28 septembre et 14 novembre 2022 lequel
reprend les pathologies chroniques… >> (page 8 paragraphe 4 de l’arrêt attaqué)
<< …Lors de l’entretien le 5 décembre 2022….PERSONNE1.) ….a demandé …du
fait qu’elle ne serait pas apte à effectuer le poste au sein du service de proximité en
raison de diverses pathologies plus amplement détaillées par ses soins et reprises
dans le rapport contradictoire du 12 décembre 2022… >> (page 2 paragraphe 9 de
l’arrêt attaqué) ; que l’ensemble de ces faits connus de l’agence pour le
développement de l’emploi sont antérieurs à sa décision prise de 23 janvier 2023 de
lui ôter de statut de chômeur involontaire ;
alors que dans sa plaidoirie le 6 février 2025 devant Conseil supérieur de la
sécurité sociale, l’agence pour le développement de l’emploi n’a pas prétendu avoir
rempli ses obligations << d’accompagner, de conseiller, d’orienter……. les
personnes à la recherche d’un emploi….. d’assurer l’orientation, la formation, la
rééducation, l’intégration et la réintégration professionnelles ainsi que le suivi des
salariés handicapés et des salariés à capacité de travail réduite… >> ; elle n’a pas
fait état des obligations précitées, n’a pas revendiqué les avoir exécutées et n’en a
même pas parlé ;
alors que dans les pièces que l’agence pour le développement de l’emploi
verse le 6 février 2025 au Conseil supérieur de la sécurité sociale, aucune n’indique
l’accomplissement des obligations précitées ni même un début de commencement de
leur accomplissement ;
alors que l’article L 621-1 du code de travail impose à l’agence pour le
développement de l’emploi des obligations précises, obligations qui toutes sont de
faire, obligations qu’elle n’a pas exécutées et dont elle reconnait elle-même
l’inexécution en n’abordant pas dans ses interventions à la barre jusqu’à leur
existence ;
que par conséquent, à l’égard de la demanderesse en cassation, l’agence
pour le développement de l’emploi a été défaillante dans l’exécution de ses
obligations légales, défaillances qui la prive du droit d’exclure le 23 janvier 2023,
à effet rétroactif au 3 octobre 2022, la demanderesse en cassation de son statut de
chômeur involontaire ;
qu’à l’audience du 6 février 2025, la demanderesse en cassation a demandé,
oralement et par écrit, au Conseil supérieur de la sécurité sociale de faire
application de l’article L 621-1 du code du travail ainsi que le juge l’arrêt attaqué
en ces termes : << …Après avoir repris le cadre légal régissant la matière,
l’appelante …. >> (page 3 paragraphe 5 de l’arrêt attaqué) ;
qu’en refusant de faire application de l’article L 621-1 du code du travail en
jugeant que l’agence pour le développement de l’emploi n’a pas exécuté les
obligations qu’il édicte, le Conseil supérieur de la sécurité sociale a violé la loi et
l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir refusé
d’appliquer la disposition visée au moyen, alors que l’ADEM, en lui proposant un
poste inapproprié, aurait omis d’accomplir sa mission de promotion de l’emploi.
Il ne résulte pas des actes de procédure auxquels la Cour peut avoir égard que
le moyen ait été invoqué devant les juges d’appel.
Le moyen est partant nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen de faits
non constatés par les juges du fond, mélangé de fait et de droit.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le deuxième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour refus d’appliquer l’article L 622-12 du
code du travail ;
Aux motifs que le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge le 27 février
2025 comme suit << …dit l’appel non fondé… >> ;
alors que la demanderesse en cassation, fait partie des populations à besoins
spécifiques présentes sur le sol luxembourgeois aux motifs que la demanderesse en
cassation ;
en premier lieu,
fait partie, au Luxembourg, d’une minorité ethnique et linguistique car
polonaise elle ne connait que la langue polonaise, qu’elle n’a aucune connaissance,
même rudimentaire, de la langue française, langue administrative utilisée oralement
par l’agence pour le développement de l’emploi lors des rencontres des 3 octobre
2022, 5 décembre 2022 et 16 janvier 2023 et, par écrit, les 3 octobre 2022 à la suite
de l’offre d’emploi du 11 août 2022, le 12 décembre 2022 pour rédiger le rapport
de l’agent PERSONNE3.) et le 16 janvier 2023 pour rédiger le rapport du médecin
du travail, étant précisé, d’une part, que ces trois documents rédigés en français
représentent les trois piliers sur lesquels repose la décision prise par l’agence pour
le développement de l’emploi le 23 janvier 2023 d’exclure la demanderesse en
cassation du statut de chômeur involontaire et, d’autre part, que le Conseil supérieur
de la sécurité sociale les retient comme motifs décisoires de son arrêt du 27 février
2025 pour confirmer le jugement rendu le 28 juin 2024 par le Conseil arbitral de la
sécurité sociale qui déboute la demanderesse en cassation de ses demandes en
jugeant comme suit : << …Par retour du 3 octobre 2022 ……explication fournie
par la concernée….a été contresignée par elle. L’appelante est mal venue
d’invoquer actuellement des problèmes de compréhension… >>
(page 8
paragraphe 2 de l’arrêt attaqué), << …PERSONNE1.) a été entendue dans ses
explications le 5 décembre 2022….Lors de ce débat, la partie appelante a été
confrontée avec les dires du potentiel employeur….il résulte du rapport
contradictoire …. >> (page 8 paragraphes 3 et 4 de l’arrêt attaqué), << …Par
décision du 23 janvier 2023, l’ADEM a considéré que PERSONNE1.) n’est pas à
considérer comme chômeur involontaire ….sur base d’un examen clinique du
médecin du travail de l’ADEM, le Docteur X), du 16 janvier 2023… >> page 2
paragraphe 10 de l’arrêt attaqué) << …..Pour ce qui est de son aptitude médicale,
il importe de relever que le médecin du travail note dans son avis médical relatif aux
capacités restantes de PERSONNE1.), qu’il a procédé à son examen médical le 16
janvier 2023 et …..conclut …..proposition de poste CIGR apte travail initiative
sociale…… >> (page 9 paragraphe 1 de l’arrêt attaqué) ;
étant précisé que bien que ne connaissant pas les langues luxembourgeoise
et française et seulement quelques bribes de langue allemande, la demanderesse en
cassation peut se soigner et consulter les médecins qui exercent au Luxembourg
parce qu’elle peut s’exprimer en polonais avec le psychiatre PERSONNE4.),
polyglotte polonais, luxembourgeois, français et allemand, qu’elle peut, lorsqu’elle
n’est pas accompagnée de son époux polyglotte polonais, français et allemand chez
le chirurgien PERSONNE5.) obtenir l’aide des chirurgiens polonais qui composent
l’équipe chirurgicale du HÔPITAL1.) et, qu’elle est le plus souvent accompagnée
de son époux lorsqu’elle consulte le médecin traitant PERSONNE2.) qui, compte
tenu de sa connaissance précise de l’état de santé de sa patiente, n’a pas toujours
besoin d’échanges oraux avec elle lorsqu’il ausculte ses membres ;
étant précisé que la demanderesse en cassation qui n’est ni en mesure de
s’exprimer ni de comprendre le français accède à la compréhension des propos en
français qui sont tenus en sa présence et des écrits en français qu’elle réceptionne à
son domicile uniquement parce que son époux les lui traduit en polonais ;
en second lieu,
la demanderesse en cassation souffre d’affections invalidantes ainsi qu’en
atteste le médecin le Docteur PERSONNE2.) dans ses certificats depuis 2022, le
psychiatre le Docteur PERSONNE4.) et le chirurgien le Docteur PERSONNE5.)
dans leurs rapports respectifs, étant précisé que ces rapports ne sont pas inopérants
dès lors qu’ils fixent l’état invalidant de la demanderesse en cassation en 2022 pour
le médecin traitant le Docteur PERSONNE2.), en 2023 pour le psychiatre le Docteur
PERSONNE4.) et en 2023 et pour le chirurgien le Docteur PERSONNE5.), de sorte
que les constats médicaux précités reflètent l’état invalidant de la demanderesse en
cassation dès 2022 et sont contemporains aux décisions de l’agence pour le
développement de l’emploi, dans un premier temps, de maintenir l’inscription de la
demanderesse en cassation dans la catégorie de chômeur involontaire en 2022, puis,
dans un second temps, de l’en radier le 23 janvier 2023, étant précisé que les
affections invalidantes sont connues de l’agence pour le développement de l’emploi
dès 2022 et lui sont confirmées à intervalles réguliers grâce à la production de
pièces médicales par la demanderesse en cassation à l’agence pour le
développement de l’emploi lors des rencontres périodiques avec ses services qui
vont s’étaler de janvier 2022 à avril 2023 ;
que si l’état de santé défaillant peut ne pas être connu de l’agence pour le
développement de l’emploi en décembre 2021 à la date où la demanderesse en
cassation s’inscrit comme chômeur involontaire, il apparait progressivement dans
le courant de l’année 2022 de façon suffisamment évidente à la lumière des
certificats médicaux produits lors des rencontres régulières pour amener l’agence
pour le développement de l’emploi à classer la demanderesse en cassation dans la
catégorie des populations à besoins spécifiques dès l’année 2022 et faire application
à son endroit des dispositions de l’article L 622-12 du code du travail ;
que la demanderesse en cassation est dans l’impossibilité d’obtenir par les
canaux habituels les communications nécessaires qui émanent des autorités, en
l’occurrence l’agence pour le développement de l’emploi, étant précisé que cette
impossibilité qui constitue pour les autorités le dénominateur commun des
personnes qui font partie des populations à besoins spécifiques et permet leur
identification ;
que par conséquent, la demanderesse en cassation fait partie, au
Luxembourg, de la catégorie des populations à besoins spécifiques qui, de droit, la
rend bénéficiaire de mesures spécifiques exorbitantes du droit commun assurées par
un service spécialisé de l’agence pour le développement de l’emploi spécialement
créé par les autorités luxembourgeoises afin d’assurer un suivi personnalisé et
adapté des publics concernés en vue de permettre leur réinsertion dans le tissu
économique et social luxembourgeois ;
or, l’agence pour le développement de l’emploi ne fait pas application, à la
situation de la demanderesse en cassation, de l’article L 622-12 du code du travail
et ne la place pas sous l’autorité et la houlette de ceux de ses agents qui sont chargés
de s’occuper des populations à besoins spécifiques, c’est-à-dire sous la protection
de ses agents qui ont pour but et fonction non pas l’exclusion de la protection
étatique mais d’assurer cette protection pour favoriser l’insertion ou la réinsertion
de ces populations dans la communauté luxembourgeoise ;
qu’en conséquence, à l’égard de la demanderesse en cassation, l’agence
pour le développement de l’emploi a été défaillante dans l’exécution de ses
obligations légales, défaillances qui la prive du droit d’exclure le 23 janvier 2023,
à effet rétroactif au 3 octobre 2022, la demanderesse en cassation de son statut de
chômeur involontaire ;
qu’à l’audience du 6 février 2025, la demanderesse en cassation a demandé,
oralement et par écrit, au Conseil supérieur de la sécurité sociale de faire
application de l’article L 622-12 du code du travail ainsi que le juge l’arrêt attaqué
en ces termes : << …Après avoir repris le cadre légal régissant la matière,
l’appelante …. >> (page 3 paragraphe 5 de l’arrêt attaqué) ;
qu’en refusant de faire application de l’article L 622-12 du code du travail
en jugeant que l’agence pour le développement de l’emploi n’a pas exécuté les
obligations qu’il édicte, le Conseil supérieur de la sécurité sociale a violé la loi et
l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. >>.
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir refusé
d’appliquer la disposition visée au moyen, alors que l’ADEM aurait omis de la
considérer comme faisant partie des populations à besoins spécifiques et de lui
appliquer les mesures y afférentes.
Il ne résulte pas des actes de procédure auxquels la Cour peut avoir égard que
le moyen ait été invoqué devant les juges d’appel.
Le moyen est partant nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen de faits
non constatés par les juges du fond, mélangé de fait et de droit.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le troisième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour défaut de motifs tiré du défaut de
réponse aux conclusions orales et écrites de la demanderesse en cassation de ses
moyens tirés de la violation des articles L 621-1 et L 622-12 du code du travail, en
jugeant comme suit << …dit l’appel non fondé… >> ;
Aux motifs que le Conseil supérieur de la sécurité sociale a délaissé les
moyens soulevés par la demanderesse en cassation fondées sur les articles L 621-1
et L 622-12 du code du travail qui mettent à la charge de l’agence pour le
développement de l’emploi des obligations précises et détaillées de faire que
l’agence pour le développement de l’emploi n’a pas exécutées ;
alors qu’appliqués par le Conseil supérieur de la sécurité sociale les articles
L 621-1 et L 622-12 du code du travail eussent modifié l’arrêt rendu le 27 février
2025, il appartenait au juge d’appel de répondre aux deux moyens précités soulevés
par la demanderesse en cassation, étant précisé que si les juges du fond ne sont pas
tenus de suivre les parties dans le détail de leur argumentation ils ne peuvent
délaisser des moyens définis par une partie d’un texte de loi auxquels ils doivent
apporter réponse ;
qu’à l’audience du 6 février 2025, la demanderesse en cassation a demandé,
oralement et par écrit, au Conseil supérieur de la sécurité sociale de faire
application des articles L 621-1 et L 622-12 du code du travail ainsi que le juge
l’arrêt attaqué en ces termes : << …Après avoir repris le cadre légal régissant la
matière, l’appelante …. >> (page 3 paragraphe 5 de l’arrêt attaqué) ;
qu’en refusant de répondre aux conclusions orales et écrites de la
demanderesse en cassation de ses moyens tirés de la violation des articles L 612-1
et 622-12 du code du travail, le Conseil supérieur de la sécurité sociale a violé la
loi pour défaut de motifs et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel de ne pas avoir
répondu à ses conclusions relatives aux moyens tirés de la violation des articles
L.621-1 et L.622-12 du Code du travail.
Il ne résulte pas des actes de procédure auxquels la Cour peut avoir égard que
ces moyens aient été invoqués en instance d’appel. Les juges d’appel n’avaient
partant pas à y répondre.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le quatrième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi édictée à l’article L 521-9 (5) du code du
travail pour manque de base légale en jugeant comme suit << …lors de l’inscription
de PERSONNE1.)…a également rédigé son curriculum vitae en langue allemande
précisant avoir des connaissances linguistiques de base dans cette langue, et a opté
pour une convention de collaboration en langue allemande signée par elle et
paraphé à chaque page où elle atteste avoir fourni des indications exactes et qu’elle
s’engage à respecter les obligations y détaillées…..(page 7 paragraphes 1 et 2 de
l’arrêt attaqué)….. conformément à l’article L 521-9 (5) du code du travail … qui
dispose "….le refus par le chômeur indemnisé …avant de pouvoir faire l’objet
…d’un retrait des indemnités de chômage complet…donne lieu à un débat
contradictoire entre le conseiller professionnel et le demandeur d’emploi ",
PERSONNE1.) a été entendue dans ses explications le 5 décembre 2022 …..Lors de
ce débat, la partie appelante a été confrontée avec les dires du potentiel employeur
ayant fait obstacle à l’embauche, à savoir les pathologies et problèmes médicaux
avances ne permettant pas une reprise du travail… >> (page 8 paragraphe 3 de
l’arrêt attaqué) ;
aux motifs que les juges du Conseil supérieur de la sécurité sociale dans
l’arrêt attaqué n’ont pas examiné les faits qu’ils auraient dû examiner pour que leur
arrêt fût fondé ;
que dans leur arrêt du 27 février 2025, les juges du Conseil supérieur de la
sécurité sociale jugent que la demanderesse en cassation connait suffisamment la
langue allemande pour s’exprimer au Luxembourg et fondent leur jugement sur son
curriculum vitae qui indique une connaissance élémentaire de la langue allemande
<< Fremdsprachen …Deutsch grundkenntnisse >> ; que seule une fois les juges du
Conseil supérieur de la sécurité sociale évoque l’utilisation par l’agence pour le
développement de la langue française et encore de façon très incomplète en ces
termes << …..il est exact que PERSONNE1.) a reçu pendant la période
d’indemnisation des assignations de poste rédigés en langue française…. >> (page
7 paragraphe 6 de l’arrêt attaqué) ;
alors que les pièces décisoires du Conseil supérieur de la sécurité sociale
pour confirmer le jugement de première instance qui déboute la demanderesse en
cassation de ses demandes sont constituées par l’offre d’emploi émise le 11 août
2022 et le rapport du 3 octobre 2022, par le rapport de l’agence pour le
développement de l’emploi du 12 décembre 2022 et par le rapport du médecin du
travail du 16 janvier 2023, pièces qui toutes ont en commun d’être rédigées en
langue française, langue que la demanderesse ne connait pas et qu’elle n’a jamais,
et pour cause, affirmé connaitre, même de façon élémentaire, dans son curriculum
vitae ou dans tout autre document, ce qui explique que l’agence pour le
développement de l’emploi ne produit aucune pièce qui ferait état d’une
compréhension de la langue française, même rudimentaire, par la demanderesse en
cassation et donc d’une compréhension des propos tenus par ses employés en
français lors des rencontres avec la demanderesse en cassation des 3 octobre 2022,
5 décembre 2022 et 16 janvier 2023 ;
que par conséquent l’arrêt attaqué n’a pas recherché les incidences du
défaut de compréhension par la demanderesse en cassation des propos tenus en
français par les employés de l’agence pour le développement de l’emploi lors des
rencontres des 3 octobre 2022, 5 décembre 2022 et 16 janvier 2023 dont l’agence
pour le développement de l’emploi tire motifs décisoires pour exclure la
demanderesse en cassation du statut de chômeur involontaire le 23 janvier 2023 à
effet rétroactif au 3 octobre 2022 motivant comme suit :
<< …Conformément à l’article L 521-9 (5) du code du travail qui dispose :
" le refus par le chômeur….avant de pouvoir faire l’objet d’un…..retrait des
indemnités de chômage complet ….donne lieu à un débat contradictoire entre le
conseiller professionnel et le demandeur d’emploi… ", PERSONNE1.) a été
entendue dans ses explications le 5 décembre 2022… Lors de ce débat, la partie
appelante a été confrontée avec les dires du potentiel employeur ayant fait obstacle
à l’embauche….. >> (page 8 paragraphe 3 de l’arrêt attaqué) ;
qu’en ne recherchant pas dans son arrêt du 27 février 2025 les incidences de
la méconnaissance par la demanderesse en cassation du français, langue utilisée
par l’employé de l’agence pour le développement de l’emploi lors de la rencontre
du 5 décembre 2022 précédée d’une convocation écrite en français du 29 décembre
2022 que la demanderesse en cassation à sa réception fait traduire en polonais par
son époux, rencontre du 5 décembre 2022 qui, aux termes de l’article L 521-9 (5) du
code du travail, impose un débat contradictoire, rencontre du 5 décembre 2022 que
l’employé de l’agence pour le développement de l’emploi consigne unilatéralement
par écrit en français sept jours plus tard dans son rapport du 12 décembre 2022, le
Conseil supérieur de la sécurité sociale ne permet pas à la Cour de cassation de
reconnaitre si les éléments de fait nécessaires pour dire appliquée la loi édictée à
l’article L 521-9 (5) du code du travail se rencontrent dans la cause et a violé la loi
pour manque de base légale, l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir privé leur
décision de base légale au regard de l’article L.521-9, paragraphe 5, du Code du
travail en ayant retenu qu’elle avait été entendue dans ses explications quant au refus
du poste proposé dans le cadre d’un débat contradictoire, alors que les juges d’appel
auraient dû rechercher les incidences de sa méconnaissance de la langue française et
procéder aux constatations de fait qui étaient nécessaires pour statuer sur le droit.
Le défaut de base légale se définit comme l’insuffisance des constatations de
fait qui sont nécessaires pour statuer sur le droit.
En retenant
« PERSONNE1.) a également rédigé son curriculum vitae en langue
allemande, précisant avoir des connaissances linguistiques de base dans cette
langue, et a opté pour une convention de collaboration en langue allemande signée
par elle et paraphé à chaque page où elle atteste avoir fourni des indications exactes
et qu’elle s’engage à respecter les obligations y détaillées.
S’y ajoute qu’elle est inscrite comme demandeur d’emploi depuis le 31
décembre 2021 et également au moment de sa demande de prolongation de
l’indemnisation introduite le 30 novembre 2022, soit donc presque une année plus
tard, elle ne fait toujours pas état d’un quelconque problème de compréhension
linguistique.
Il ne ressort pas non plus du dossier qu’une telle problématique ait été sujet
à discussion à un quelconque moment alors que le contraire se dégage de sa propre
prise de position. En effet, s’il est exact qu’elle s’est fait assister, lors de
l’exploration médicale effectuée par l’expert commis dans le cadre de sa demande
en obtention d’une pension d’invalidité, d’un traducteur assermenté, elle a elle-
même indiqué à la page 5 de ce rapport << ihre Muttersprache sei Polnisch, sie
verstehe jedoch gut Deutsch und könne diese Sprache auch relativ gut sprechen >>.
S’il est exact que PERSONNE1.) a reçu pendant la période d’indemnisation
des assignations de poste rédigées en langue française (selon le dossier deux au total
avant celle du 11 août 2022), outre les développements repris ci-dessus, il s’avère
qu’aucun problème linguistique n’a jamais été signalé par elle.
L’assignation du 11 août 2022 reçue par PERSONNE1.) fait état de
contacter dans les meilleurs délais le potentiel employeur en vue de fixer un entretien
d’embauche. Or, le 29 septembre 2022, l’appelante n’avait pas encore obtempéré
et, suivant les extraits informatiques versés par l’ADEM en pièce 2, PERSONNE1.)
a contacté son conseiller-référent pour l’informer que
<< le conjoint a fait une
crise cardiaque, qu’elle se sent stressée actuellement, va tout de même essayer de
contacter le CIGR, PERSONNE1.) a également des problèmes au genou >>.
PERSONNE1.), lors de cet échange avec son conseiller, livre la preuve d’une bonne
compréhension des attentes placées par l’ADEM en elle. Ainsi elle fournit des
explications quant à son retard dans la prise de contact avec son potentiel employeur
et, sans contester le caractère approprié du poste proposé, ne soumet aucune pièce
médicale à l’appui de son affirmation de connaître des problèmes de genou.
Le conseiller-référent de l’ADEM note avoir rappelé à PERSONNE1.) ses
obligations et, le lendemain, cette dernière recontacte son conseiller-référent pour
l’informer du contact pris avec le potentiel employeur et de la fixation du rendez-
vous pour un entretien d’embauche au 3 octobre 2022.
[…]
Conformément à l’article L. 521-9 (5) du code précité qui dispose : << le
refus par le chômeur indemnisé d’un emploi approprié ou d’une mesure active en
faveur de l’emploi proposée par les services de l’ADEM, avant de pouvoir faire
l’objet d’un refus ou d’un retrait des indemnités de chômage complet tel que prévu
par l’article L. 527-1 §1, donne lieu à un débat contradictoire entre le conseiller
professionnel et le demandeur d’emploi >>, PERSONNE1.) a été entendue dans ses
explications le 5 décembre 2022 (pièce 8 de l’ETAT). Lors de ce débat, la partie
appelante a été confrontée avec les dires du potentiel employeur ayant fait obstacle
à l’embauche, à savoir les pathologies et problèmes médicaux avancés ne permettant
pas une reprise du travail avant un mois et, dans ce cas, sur un autre poste de travail.
Il résulte du rapport du débat contradictoire, que les dires rapportés par le
potentiel employeur n’ont pas autrement été contestés par PERSONNE1.). Au
contraire, interpellée, les explications fournies indépendamment à l’agent
contrôleur sont identiques en substance à celles reprises par le potentiel employeur.
Elle réaffirme être malade et que ses pathologies ne lui permettent pas de travailler.
Elle présente à l’appui de ses dires des certificats de son médecin généraliste
PERSONNE2.), des 28 septembre et 14 novembre 2022, lequel reprend les
pathologies chroniques de sa patiente sans pour autant lui attester une quelconque
incapacité de travail. De toute façon, afin d’éviter la convocation de demandeurs
d’emploi non disponibles, ceux-ci sont tenus de signaler sans délai toute non-
disponibilité à leur conseiller professionnel, que ce soit pour des raisons de santé
ou de force majeure ou encore pour des raisons d’ordre tout à fait personnel »,
les juges d’appel, qui ont constaté qu’aucun problème de compréhension
affectant le débat contradictoire n’avait été soulevé devant eux, n’avaient pas à
approfondir leur analyse sur le point considéré en l’absence de toute contestation
précise.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le cinquième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour fausse application de la loi que
constitue l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre 1989,
C-379/87, rendu sur renvoi préjudiciel en application de l’article 267 du Traité sur
le Fonctionnement de l’Union Européenne,
Au motif que le Conseil supérieur de la sécurité sociale retient l’arrêt de la
Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre 1989, C-379/87, comme
motif décisoire de la décision attaquée ;
alors que la Cour de Justice de l’Union Européenne est l’une des sept
institutions de l’Union (article 13 du Traité sur l’Union Européenne) et que ces
arrêts disent le droit applicable dans l’ensemble des Etats membres de l’Union
(article 19 du Traité sur l’Union Européenne), les arrêts de la Cour de Justice de
l’Union Européenne produisant un effet déclaratif de << chose interprétée >>
concernant la règle en cause et ce dès l’entrée en vigueur de celle-ci, ce que juge la
Cour de Justice de l’Union Européenne en ces termes << …l’interprétation donnée
d’une règle du droit de l’Union, dans l’exercice de la compétence que lui confère
l’article 267 TFUE, éclaire et précise la signification et la portée de cette règle,
telle qu’elle doit ou aurait dû être comprise et appliquée depuis la date de son entrée
en vigueur… >> (arrêt 29 septembre 2015, Gmina Wroclaw, C-276/14 point 44 ;
arrêt 17 mars 2021, Academia de Studii Economice diu Bucaresti, C-585/19 point
78), les juridictions et les autorités nationales étant dans l’obligation d’appliquer
les dispositions du droit de l’Union telles qu’interprétées par la Cour de Justice de
l’Union Européenne (arrêt 5 octobre 2010, Elchinov, C-173/09 point 29) ; que par
conséquent, l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre
1989, C-379/87, est loi de l’Union ;
que l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre
1989, C-379/87, que retient le Conseil supérieur de la sécurité sociale dans l’arrêt
attaqué consacre la protection des langues officielles des Etats membres,
alors,
d’une part,
que l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre
1989, C-379/87, ne reconnait nullement un droit absolu d’exiger sur le sol
luxembourgeois l’emploi de la langue luxembourgeoise, ce qu’elle juge comme suit :
<< Les dispositions du traité CEE ne s’opposent pas à l’adoption d’une
politique q u i vise la défense et la promotion de la langue d’un État membre [...]
Toutefois, la mise en œuvre de cette politique ne doit pas porter atteinte à une liberté
fondamentale telle que la libre circulation des travailleurs. Dès lors, les exigences
découlant des mesures destinées à mettre en oeuvre une telle politique ne doivent en
aucun cas être disproportionnées par rapport au but poursuivi et les modalités de
leur application ne doivent pas comporter de discriminations au détriment des
ressortissants d’autres États membres. >> ;
que le droit de l’Union impose une obligation de proportionnalité au but
poursuivi par les Etats membres que la Cour de Justice de l’Union Européenne
confirme dans son arrêt du 2 juillet 1996, Commission c/ Luxembourg, C-473/93,
rendu après conclusions de l’avocat général Philippe Leger du 5 mars 1996 qui
rappelle, s’agissant de l’argument soulevée par le Grand-Duché de Luxembourg
devant la Cour de la sauvegarde de la langue luxembourgeoise, au point 136 de ses
conclusions << 53 - Au grand-duché de Luxembourg, en vertu des articles 1 , 2 et 3
de la loi du 24 février 1984 sur le régime des langues (Mémorial A, 1984, p. 196),
la langue nationale est le luxembourgeois, la langue de la législation le français et
les langues administratives et judiciaires le français, l’allemand ou le
luxembourgeois. >> ;
obligation de proportionnalité derechef affirmée par la Cour de Justice de
l’Union Européenne dans son arrêt du 24 mai 2011, Commission c/ Luxembourg,
C-51/08 point 124 en ces termes << S’agissant de la nécessité, évoquée par le
Grand-Duché de Luxembourg, de garantir l’emploi de la langue luxembourgeoise
dans l’exercice des activités du notaire, force est de constater que le premier grief
du présent litige porte uniquement sur la condition de nationalité en cause. Si la
sauvegarde de l’identité nationale des États membres constitue un but légitime
respecté par l’ordre juridique de l’Union, ainsi que le reconnaît d’ailleurs l’article
4, paragraphe 2, TUE, l’intérêt invoqué par le Grand-Duché peut toutefois être
utilement préservé par d’autres moyens que l’exclusion, à titre général, des
ressortissants des autres États membres (voir, en ce sens, arrêt du 2 juillet 1996,
Commission/Luxembourg, C-473/93, Rec. p. I-3207, point 35). >>
alors,
d’autre part,
que l’article 4 paragraphe 1 de la Constitution du Grand-Duché de
Luxembourg dispose : << (1)La langue du Grand-Duché de Luxembourg est le
luxembourgeois. La loi règle l’emploi des langues luxembourgeoise, française et
allemande. >> ;
que la loi nationale luxembourgeoise sur le régime des langues du 24 février
1984 à laquelle renvoie la Constitution dispose en son article 2 << …Langue de la
législation. Les actes législatifs et leurs règlements d’exécution sont rédigés en
français. Lorsque les actes législatifs et réglementaires sont accompagnés d’une
traduction, seul le texte français fait foi….. >> et en son article 3 << …Langues
administratives et judiciaires. En matière administrative …et en matière judiciaire,
il peut être fait usage des langues française, allemande ou luxembourgeoise, sans
préjudice des dispositions spéciales concernant certaines matières. >> ;
que par conséquent dans son arrêt du 27 février 2025, de jure le Conseil
supérieur de la sécurité sociale ne pouvait, comme il l’a fait, se fonder sur l’arrêt de
la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28 novembre 1989, C-473/93, qui
énonce une règle de protection générale de la langue officielle luxembourgeoise
pour débouter la demanderesse en cassation de ses demandes,
alors que la langue luxembourgeoise n’est pas la seule prévue par la loi
luxembourgeoise en matière administrative et judiciaire et que, ne bénéficiant pas
de l’exclusivité sur le territoire luxembourgeois, elle ne peut être imposée comme
unique idiome ni à un citoyen luxembourgeois ni à un citoyen de l’Union résidant
au Luxembourg ;
Que rien dans la loi nationale luxembourgeoise ne subordonnait l’accès de
la demanderesse en cassation aux emplois salariés qu’elle a occupés au
Luxembourg à la connaissance de la langue luxembourgeoise ; que rien dans la loi
luxembourgeoise n’impose à la demanderesse en cassation la connaissance de la
langue luxembourgeoise dans ses démarches administratives auprès de l’agence
pour le développement de l’emploi et dans ses procédures judiciaires, étant rappelé
que l’article 1er de la loi nationale luxembourgeoise du 24 février 1984 dispose :
<< La langue nationale des Luxembourgeois est le luxembourgeois. >>, la
demanderesse en cassation n’étant pas de nationalité luxembourgeoise n’a pas la
qualité de << Luxembourgeois >>.
qu’en faisant fausse application de la loi constituée par l’arrêt de la Cour de
Justice de l’Union Européenne du 28 novembre 1989, C-473/93, en appliquant cette
loi à une situation de fait qu’elle ne devait pas régir, le Conseil supérieur de la
sécurité sociale a violé la loi et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé « la
loi constituée par l’arrêt de la Cour de Justice de l’Union Européenne du 28
novembre 1989, C-473/93, en appliquant cette loi à une situation de fait qu’elle ne
devait pas régir ».
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur
les pourvois et la procédure en cassation (ci-après « loi du 18 février 1885 »), chaque
moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas d’ouverture invoqué, la partie
critiquée de la décision et ce en quoi celle-ci encourt le reproche allégué.
Le moyen ne précise pas la disposition légale qui aurait été violée par l’arrêt
attaqué.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le sixième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis
que constitue le curriculum vitae de la demanderesse en cassation que le Conseil
supérieur de la sécurité sociale retient comme motif décisoire de la décision
attaquée ;
Au motif que le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge comme suit : …
<< …PERSONNE1.) a également rédigé son curriculum vitae en langue allemande,
précisant avoir des connaissances linguistiques de base dans cette langue, et a opté
pour une convention de collaboration en langue allemande signée par elle et
paraphé à chaque page…elle ne fait …pas état d’un quelconque problème de
compréhension linguistique…il s’avère qu’aucun problème linguistique n’a jamais
été signalé par elle… >> (page 7 paragraphes 3, 4 et 6 de l’arrêt attaqué)
alors que le volet linguistique du curriculum vitae rédigé comme suit <<
Fremdsprachen, Polinisch Muttersprache, Russisch Grundkenntnisse, Deutsch
grundkenntnisse >> est clair, net et précis et donc ni ambigu ni obscur qui indique
que la demanderesse en cassation connait la langue polonaise, et de façon
rudimentaire les langues russe et allemande, ce même curriculum vitae n’indique
pas qu’elle connait, qu’elle comprend, même de façon rudimentaire, la langue
française, langue administrative utilisée oralement par l’agence pour le
développement de l’emploi les 3 octobre 2022, 5 décembre 2022 et 16 janvier 2023
et, par écrit, les 11 août 2022, 12 décembre 2022 et 16 janvier 2023 pour fonder sa
décision du 23 janvier 2023 d’exclure la demanderesse en cassation du statut de
chômeur involontaire, écrits en langue française que le Conseil supérieur de la
sécurité sociale retient comme motifs décisoires de son arrêt confirmatif du 27
février 2025 ainsi rédigé : << …Par retour du 3 octobre 2022 ……explication
fournie par la concernée….a été contresignée par elle. L’appelante est mal venue
d’invoquer actuellement des problèmes de compréhension… >>
(page 8
paragraphe 2 de l’arrêt attaqué), << …PERSONNE1.) a été entendue dans ses
explications le 5 décembre 2022….Lors de ce débat, la partie appelante a été
confrontée avec les dires du potentiel employeur….il résulte du rapport
contradictoire …. >> (page 8 paragraphes 3 et 4 de l’arrêt attaqué), << …Par
décision du 23 janvier 2023, l’ADEM a considéré que PERSONNE1.) n’est pas à
considérer comme chômeur involontaire ….sur base d’un examen clinique du
médecin du travail de l’ADEM, le Docteur Claude Streef, du 16 janvier 2023… >>
page 2 paragraphe 10 de l’arrêt attaqué) << …..Pour ce qui est de son aptitude
médicale, il importe de relever que le médecin du travail note dans son avis médical
relatif aux capacités restantes de PERSONNE1.), qu’il a procédé à son examen
médical le 16 janvier 2023 et …..conclut …..proposition de poste CIGR apte travail
initiative sociale…… >> (page 9 paragraphe 1 de l’arrêt attaqué), mais aussi ainsi
rédigé << …PERSONNE1.) a également rédigé son curriculum vitae en langue
allemande, précisant avoir des connaissances linguistiques de base dans cette
langue, et a opté pour une convention de collaboration en langue allemande signée
par elle et paraphé à chaque page… >> (page 7 paragraphe 3 de l’arrêt attaqué)
que l’arrêt attaqué dénature l’écrit que constitue le curriculum vitae en ce
sens que bien que n’indiquant pas que la demanderesse en cassation connait et
comprend la langue française, les juges du fond qui, dans le même arrêt jugent que
le curriculum vitae contient reconnaissance rudimentaire de la langue allemande,
tirent de l’emploi répété par l’agence pour le développement de l’emploi du français
dans ses rapports oraux avec la demanderesse en cassation les 3 octobre 2022, 5
décembre 2022 et 16 janvier 2023 ainsi que dans ses écrits des 11 août 2022, 3
octobre 2022, 12 décembre 2022 et 16 janvier 2023, motifs décisoires de leur arrêt
confirmatif du 27 février 2025 ;
étant constaté que la dénaturation par l’arrêt attaqué de l’écrit curriculum
vitae est une altération matérielle littérale des termes de l’écrit curriculum vitae,
en dénaturant l’écrit curriculum vitae, le Conseil supérieur de la sécurité
sociale a violé le loi et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel « d’avoir violé la
loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis que constitue le curriculum vitae ».
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi du 18 février 1885, chaque
moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas d’ouverture invoqué.
Le moyen ne précise pas la disposition légale qui aurait été violée par l’arrêt
attaqué.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le septième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis
que constitue le rapport de l’agence pour le développement de l’emploi du 12
décembre 2022 que le Conseil supérieur de la sécurité sociale retient comme motif
décisoire de la décision attaquée ;
Au motif que le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge comme suit
<<…..Il ressort du rapport du débat contradictoire que les dires rapportés par le
potentiel employeur n’ont pas autrement été contestés par PERSONNE1.)… >>
(page 8 paragraphe 4 de l’arrêt attaqué) ;
alors que l’employé de l’agence pour le développement de l’emploi indique
avoir rédigé son rapport le 12 décembre 2022, soit sept jours après rencontre avec
la demanderesse en cassation le 5 décembre 2022 et attribue à son rapport du 12
décembre 2022 le caractère << contradictoire >> qu’il n’a pas, alors, d’une part,
qu’il est rédigé en français, langue méconnue de la demanderesse en cassation
utilisée, en vain, lors de la tentative d’entretien le jour de la rencontre du 5 décembre
2022 et, d’autre part, qu’il n’est pas signé par la demanderesse en cassation ayant
été rédigé unilatéralement sept jours après la rencontre par le seul agent de l’agence
pour le développement de l’emploi,
que par conséquent, le Conseil supérieur de la sécurité sociale dénature
l’écrit que constitue le rapport du 12 décembre 2022 en ce sens que l’arrêt attaqué
lui confère le statut d’acte contradictoire qu’il n’a pas ;
étant constaté que la dénaturation par l’arrêt attaqué du rapport du 12
décembre 2022 est une altération matérielle littérale des termes du rapport du 12
décembre 2022 intrinsèque qui s’induit du contenu même du rapport qui ne contient
ni approbation ni signature de la demanderesse en cassation ;
en dénaturant l’écrit rapport du 12 décembre 2022, le Conseil supérieur de
la sécurité sociale a violé le loi et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel « d’avoir violé la
loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis » que constitue le rapport du débat
contradictoire de l’ADEM, en ayant conféré à ce rapport un caractère contradictoire,
alors qu’un tel caractère ferait défaut.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi du 18 février 1885, chaque
moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas d’ouverture invoqué.
Le moyen ne précise pas la disposition légale qui aurait été violée par l’arrêt
attaqué.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le huitième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi pour refus d’appliquer la directive
2000/43/CE du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité de
traitement entre les personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique ;
Aux motifs que les juges du Conseil supérieur de la sécurité sociale dans
l’arrêt attaqué jugent comme suit : << …le moyen tiré d’une discrimination
indirecte est….à rejeter… >> ;
alors que les pièces décisoires du Conseil supérieur de la sécurité sociale
pour confirmer le jugement de première instance qui déboute la demanderesse en
cassation de ses demandes sont constituées par l’offre d’emploi émise le 11 août
2022 et le rapport du 3 octobre 2022, par le rapport de l’agence pour le
développement de l’emploi du 12 décembre 2022 et par le rapport du médecin du
travail du 16 janvier 2023, pièces qui toutes ont en commun d’être rédigées en
langue française, langue que la demanderesse ne connait pas et qu’elle n’a jamais,
et pour cause, affirmé connaitre, même de façon élémentaire, dans son curriculum
vitae ou dans tout autre document, ce qui explique que l’agence pour le
développement de l’emploi ne produit aucune pièce qui ferait état d’une
compréhension de la langue française, même rudimentaire, par la demanderesse en
cassation et donc d’une compréhension des propos tenus par ses employés en
français lors des rencontres avec la demanderesse en cassation ;
que l’arrêt attaqué n’a pas recherché les incidences du défaut de
compréhension par la demanderesse en cassation des propos tenus en français par
les employés de l’agence pour le développement de l’emploi lors des rencontres
périodiques de 2022 à 2023 dont l’agence pour le développement de l’emploi tire
motifs décisoires pour exclure la demanderesse en cassation du statut de chômeur
involontaire le 23 janvier 2023 à effet rétroactif au 3 octobre 2022 ;
alors que de nationalité polonaise la demanderesse en cassation fait partie
au Grand-Duché de Luxembourg de la minorité ethnique polonaise appartenant à
la race slave différente du peuple luxembourgeois traditionnellement défini comme
groupe régional d’Allemands ethniques ; que par conséquent, la demanderesse en
cassation bénéficie, au Grand-Duché de Luxembourg, de la protection instaurée par
les chefs d’Etat des Etats membres de l’Union dans leur directive 2000/43/CE du 29
juin 2000 ;
Qu’en sa qualité de citoyenne polonaise, la demanderesse en cassation est,
en application de l’article 20 du traité sur le fonctionnement de l’Union, citoyenne
de l’Union statut que la Cour de Justice de l’Union Européenne qualifie dans son
arrêt Grzelczyk du 20 septembre 2001, C-184/99, en ces termes << le statut de
citoyen de l’Union a vocation à être le statut fondamental des ressortissants des
Etats membres >> ;
que la Cour de Justice de l’Union Européenne qui confère à son arrêt
Grzelczyk le statut de pilier du droit de l’Union aux côtés des arrêts Da Costa et Van
Gend & Loos fondateurs du droit de l’Union, réaffirme son caractère fondamental
en jugeant le 8 mars 2011 dans son arrêt Ruiz Zambrano, C-34/09, rendu en
formation grande chambre : << l’article 20 TFUE s’oppose à des mesures
nationales ayant pour effet de priver les citoyens de l’Union de la jouissance
effective des droits conférés par leur statut de citoyen de l’Union >>, jugeant le 6
décembre 2012 dans son arrêt Carpenter, C-356/11 et C-357/11, que le juge
national a l’obligation de vérifier la privation de la jouissance effective des citoyens
de l’Union, jugeant dans son arrêt Baumbast du 17 septembre 2002, C-413/99, que
le droit de l’Union appréhende le citoyen européen en tant que sujet de droit,
titulaire autonome de droits et obligations, détaché de son ancien statut de
ressortissant communautaire, créant un nouveau champ de son application, celui de
ratione personae, jugeant dans son arrêt Akerberg Fransson du 26 février 2013, C-
617/10, que le statut de citoyen de l’Union a un effet direct qui permet à tout
justiciable citoyen de l’Union de l’invoquer devant toute juridiction d’un Etat
membre et ne connait pas de limites, dont celle applicable à la Charte des droits
fondamentaux de l’Union Européenne qui elle est limitée par le champ d’application
du droit de l’Union ;
que par conséquent, l’ensemble des autorités luxembourgeoises, y compris
l’agence pour le développement de l’emploi, a l’obligation de se conformer aux
considérants et dispositions de le directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 et de se
comporter envers la demanderesse en cassation en s’abstenant de tout acte ou
omission qui seraient constitutifs d’un traitement inégalitaire tiré de son statut de
citoyenne de l’Union membre d’une minorité ethnique sur le sol luxembourgeois,
ceci nonobstant la condamnation du Grand-Duché de Luxembourg prononcée par
la Cour de Justice de l’Union Européenne le 24 février 2005, n° 320/04, en ces
termes :
<< …En ne prenant pas les dispositions législatives, réglementaires et
administratives nécessaires pour se conformer à la directive 2000/43/CE du Conseil,
du 29 juin 2000, relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité de traitement
entre les personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique, le Grand-Duché
de Luxembourg a manqué aux obligations qui lui incombent en vertu de cette
directive… >> ;
que dès lors que l’article 3 de la directive 2000/43/CE dispose << Champ
d’application. 1. Dans les limites des compétences conférées à la Communauté, la
présente directive s’applique à toutes les personnes, tant pour le secteur public que
pour le secteur privé, y compris les organismes publics, en ce qui concerne……..h)
l’accès aux biens et services et la fourniture de biens et services, à la disposition du
public, y compris en matière de logement… >>, s’impose à l’agence pour le
développement de l’emploi dans les services qu’elle doit donner à la demanderesse
en cassation, l’obligation de s’abstenir de toute pratique susceptible d’entrainer,
pour la demanderesse en cassation, un désavantage particulier ainsi que l’impose
l’article 2 de la directive 2000/43/CE ainsi rédigé : << Concept de discrimination.
1. Aux fins de la présente directive, on entend par "principe de l’égalité de
traitement", l’absence de toute discrimination directe ou indirecte fondée sur la race
ou l’origine ethnique. 2. Aux fins du paragraphe 1 : …..b) une discrimination
indirecte se produit lorsqu’une disposition, un critère ou une pratique apparemment
neutre est susceptible d’entraîner un désavantage particulier pour des personnes
d’une race ou d’une origine ethnique donnée par rapport à d’autres personnes, à
moins que cette disposition, ce critère ou cette pratique ne soit objectivement justifié
par un objectif légitime et que les moyens de réaliser cet objectif ne soient appropriés
et nécessaires… >> ;
que par conséquent, en ne recherchant pas les incidences du défaut de
compréhension par la demanderesse en cassation de la langue française utilisée
oralement et par écrit par l’agence pour le développement de l’emploi dans l’accès
aux services ouverts à un chômeur involontaire, le Conseil supérieur de la sécurité
sociale ne permet pas à la Cour de cassation de reconnaitre si les éléments de fait
nécessaires à l’application de la directive du Conseil 2000/43/CE du 29 juin 2000
pour discrimination indirecte, moyen soulevé par la demanderesse en cassation
devant les juges d’appel, se rencontrent dans la cause ;
N’ayant pas examiné les faits qu’ils auraient dû examiner pour que leur arrêt
qui juge << …le moyen tiré d’une discrimination indirecte est….à rejeter… >> fût
fondé, les juges du Conseil supérieur de la sécurité sociale ont violé la loi et l’arrêt
du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la loi
par refus d’application de la directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 relative à la mise
en œuvre du principe d’égalité de traitement entre les personnes sans distinction de
race ou d’origine ethnique, en se basant sur des documents rédigés en français sans
rechercher les incidences de son défaut de compréhension de la langue française.
La demanderesse en cassation ne soutient pas que cette directive n’a pas été
correctement transposée en droit luxembourgeois.
Conformément à la jurisprudence de la Cour de justice de l’Union
européenne relative à l’effet des directives en général, « dans tous les cas où une
directive est correctement mise en œuvre, ses effets atteignent les particuliers par
l’intermédiaire des mesures d’application prises par l’Etat membre concerné »
(arrêt du 19 janvier 1982, affaire 8/81) et « il découle de l’article 189, alinéa 3, [du
Traité CEE] que l’exécution des directives communautaires doit être assurée par des
mesures d’application appropriées, prises par les Etats membres. Ce n’est que dans
des circonstances particulières, notamment dans les cas où un Etat membre aurait
omis de prendre les mesures d’exécution requises, ou adopté des mesures non
conformes à une directive, que la Cour a reconnu le droit, pour les justiciables,
d’invoquer en justice une directive à l’encontre d’un Etat membre défaillant » (arrêt
du 6 mai 1980, affaire 102/79).
La demanderesse en cassation ne peut, par conséquent, pas invoquer devant
la Cour de cassation la violation d’une directive correctement transposée en droit
national.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le neuvième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi par refus d’application de l’article 4
paragraphe 3 du traité sur l’Union européenne qui pèse sur les Etats membres leur
imposant une obligation de coopération loyale afin d’assurer sur leurs territoires
respectifs l’application et le respect du droit de l’Union ;
Aux motifs que le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge comme suit
dans son arrêt du 27 février 2025 << …aucun renvoi préjudiciel ne s’impose faute
de pertinence pour la solution du litige… >> ;
alors que le statut légal de la demanderesse en cassation sur le sol
luxembourgeois ressortit au droit de l’Union et de façon résiduelle au droit national
luxembourgeois, à la condition qu’il soit conforme au droit de l’Union, ainsi qu’il
ressort de l’article 20 du traité sur le fonctionnement de l’Union qui confère la
citoyenneté de l’Union et la jurisprudence de la Cour de Justice de l’Union
européenne sur le statut fondamental de citoyen de l’Union dans ses arrêts Grzelczyk
du 20 septembre 2001, C-184/99, Zambrano du 8 mars 2011, C-34/09, Carpenter
du 6 décembre 2012, C-356/11 et 357/11, Baumbast du 17 septembre 2002, C-
413/99, Akerberg Fransson du 26 février 2013, C-617/10 qui disent le droit
applicable par les Etats membres ;
alors que chaque juge de chaque Etat membre de l’Union a la qualité de
<< juge communautaire de droit commun >> que le Tribunal de Justice de l’Union
Européenne lui reconnait depuis son arrêt du Tetra Pak c/ Commission du 10 juillet
1990 point 42, T-51/89, en ces termes << .....le juge national agit en qualité de juge
communautaire de droit commun. Il se borne en réalité à appliquer, comme il y est
tenu en vertu de la primauté et de l’effet direct des règles communautaires……, les
principes régissant en droit communautaire… >>, que dans son avis 1/09 du 8 mars
2011, la Cour de Justice de l’Union Européenne rappele << …les juridictions des
Etats membres ne doivent pas être privées de leur mission de mise en œuvre du droit
de l’Union en tant que juges de droit commun de l’ordre juridique de l’Union. >>,
étant précisé que sous l’effet de l’intégration européenne plus aucune branche des
droits nationaux n’échappe désormais au droit de l’Union qui prime ;
que par conséquent est applicable l’article 267 du traité sur le
fonctionnement de l’Union moyen soulevé par la demanderesse en cassation devant
les juges d’appel auxquelles elle a demandé de présenter demande de renvoi
préjudiciel ainsi rédigé :
<< La directive du Conseil 2000/43 du 29 juin 2000 relative à la mise en
œuvre du principe de l’égalité de traitement entre les personnes sans distinction de
race ou d’origine ethnique doit-elle être interprétée en ce sens que les exigences que
le service étatique d’indemnisation luxembourgeois des chômeurs involontaires,
dénommé l’ADEM, impose à une citoyenne polonaise résidente au Grand-Duché de
Luxembourg chômeuse involontaire qui ne connait aucune des trois langues
officielles du Grand-Duché de Luxembourg soit le luxembourgeois, le français et
l’allemand, de signer des documents préparés et rédigés en allemand et en français
par l’ADEM, de se rendre aux convocations adressées par l’ADEM en vue
d’échanger oralement en français sur sa situation de chômeuse ouvrant droit aux
indemnités de chômage, constituent une discrimination directe pour des raisons
d’origine ethnique de la ressortissante polonaise qui est traitée de manière moins
favorable qu’une autre personne d’origine ethnique luxembourgeoise ne l’est, ne l’a
été ou ne le serait dans une situation comparable ;
En cas de réponse négative à cette question préjudicielle, la directive du
Conseil 2000/43 du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité
de traitement entre les personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique doit-
elle être interprétée en ce sens que les exigences que le service étatique
d’indemnisation luxembourgeois des chômeurs involontaires, dénommé l’ADEM,
impose à une citoyenne polonaise résidente au Grand-Duché de Luxembourg
chômeuse involontaire qui ne connait aucune des trois langues officielles du Grand-
Duché de Luxembourg soit le Luxembourgeois, le français et l’allemand, de signer
des documents préparés et rédigés en allemand et en français par l’ADEM, de se
rendre aux convocations adressées par l’ADEM en vue d’échanger oralement en
français sur sa situation de chômeuse ouvrant droit aux indemnités de chômage,
constituent une pratique susceptible d’entraîner un désavantage particulier pour
une personne d’ethnie polonaise par rapport à une autre personne d’ethnie
luxembourgeoise qui est placée, a été placée ou serait placée dans une situation
comparable générant une discrimination indirecte >> ;
étant rappelé que la Cour de Justice de l’Union Européenne est l’une des
sept institutions de l’Union (article 13 du Traité sur l’Union Européenne) et que ces
arrêts disent le droit applicable dans l’ensemble des Etats membres de l’Union
(article 19 du Traité sur l’Union Européenne), les arrêts de la Cour de Justice de
l’Union Européenne produisant un effet déclaratif de << chose interprétée >>
concernant la règle en cause et ce dès l’entrée en vigueur de celle-ci, ce que juge la
Cour de Justice de l’Union Européenne en ces termes << …l’interprétation donnée
d’une règle du droit de l’Union, dans l’exercice de la compétence que lui confère
l’article 267 TFUE, éclaire et précise la signification et la portée de cette règle,
telle qu’elle doit ou aurait dû être comprise et appliquée depuis la date de son entrée
en vigueur… >> (arrêt 29 septembre 2015, Gmina Wroclaw, C-276/14 point 44 ;
arrêt 17 mars 2021, Academia de Studii Economice diu Bucaresti, C-585/19 point
78), les juridictions et les autorités nationales étant dans l’obligation d’appliquer
les dispositions du droit de l’Union telles qu’interprétées par la Cour de Justice de
l’Union Européenne (arrêt 5 octobre 2010, Elchinov, C-173/09 point 29) ;
que dans son arrêt du 19 novembre 1991, Francovich, C-6/90 et 9/90, la
Cour de Justice de l’Union Européenne juge : << …. 32.II y a lieu de rappeler
également que, ainsi qu’il découle d’une jurisprudence constante, il incombe aux
juridictions nationales chargées d’appliquer, dans le cadre de leurs compétences,
les dispositions du droit communautaire, d’assurer le plein effet de ces normes et de
protéger les droits qu’elles confèrent aux particuliers (voir, notamment, les arrêts
du 9 mars 1978, Simmenthal, point 16, 106/77, Rec. p. 629; et du 19 juin 1990,
Factortame, point 19, C-213/89, Rec. p. I-2433)… >> ;
que dans son arrêt du 5 mars 1996, Brasserie du Pécheur et Fractortame, C-
46/96 et 48/96 la Cour de Justice de l’Union Européenne juge : << … 25. il convient
de souligner que la question de l’existence et de l’étendue de la responsabilité d’un
État pour des dommages découlant de la violation des obligations qui lui incombent
en vertu du droit communautaire concerne l’interprétation du traité, qui, comme
telle, relève de la compétence de la Cour…….II en résulte que le principe est valable
pour toute hypothèse de violation du droit communautaire par un État membre, et
ce quel que soit l’organe de l’État membre dont l’action ou l’omission est à l’origine
du manquement… >> ;
que dans son arrêt du 30 septembre 2003, Köbler, C-224/01, la Cour de
Justice de l’Union Européenne juge : << …..30. Il y a lieu de rappeler d’emblée que
la Cour a déjà jugé que le principe de la responsabilité d’un État membre pour des
dommages causés aux particuliers par des violations du droit communautaire qui
lui sont imputables est inhérent au système du traité….34.Il convient de souligner à
cet égard qu’une juridiction statuant en dernier ressort constitue par définition la
dernière instance devant laquelle les particuliers peuvent faire valoir les droits que
le droit communautaire leur reconnaît. Une violation de ces droits par une décision
d’une telle juridiction qui est devenue définitive ne pouvant normalement plus faire
l’objet d’un redressement, les particuliers ne sauraient être privés de la possibilité
d’engager la responsabilité de l’État afin d’obtenir par ce biais une protection
juridique de leurs droits.
35.C’est d’ailleurs, notamment, afin d’éviter que des droits conférés aux
particuliers par le droit communautaire soient méconnus que, en vertu de l’article
234, troisième alinéa, CE, une juridiction dont les décisions ne sont pas susceptibles
d’un recours juridictionnel de droit interne est tenue de saisir la Cour… >> ;
en jugeant dans son arrêt du 27 février 2025 << …aucun renvoi préjudiciel
ne s’impose faute de pertinence pour la solution du litige… >>, le Conseil supérieur
de la sécurité sociale, << juge communautaire de droit commun >> a violé la
loi édictée par le traité sur l’Union européenne et l’arrêt du 27 février 2025 encourt
la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la loi
par refus d’application des articles 4, alinéa 3, et 267 du Traité sur le fonctionnement
de l’Union européenne (ci-après « le TFUE »), en ayant retenu qu’aucun renvoi
préjudiciel ne s’imposait faute de pertinence pour la solution du litige.
Les juges d’appel ont constaté, sur base des propres indications de la
demanderesse en cassation fournies dans son curriculum vitae, qu’elle disposait de
connaissances en langue allemande.
En retenant encore
« En l’espèce, il est difficile de cerner une quelconque violation du TFUE
par rapport au droit des citoyens de l’Union et des membres de leur famille de
circuler et de séjourner librement sur le territoire des Etats membres et par rapport
à la directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 relative à la mise en oeuvre du principe
de l’égalité de traitement entre les personnes sans distinction de race ou d’origine
ethnique, alors que PERSONNE1.), de nationalité polonaise, a pu établir sa
résidence à Luxembourg et y a travaillé du 20 février 2017 au 31 décembre 2021,
date à partir de laquelle elle est inscrite comme demandeur d’emploi à la suite de
son licenciement pour motif économique. Chômeur indemnisé au Luxembourg, elle
bénéficie d’un traitement identique réservé à chaque demandeur d’emploi plongé
dans une situation identique »,
les juges d’appel ont pu, sans violer les dispositions visées au moyen, rejeter
la demande de renvoi préjudiciel, faute de pertinence pour la solution du litige.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le dixième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi par fausse qualification des faits ;
Aux motifs que l’arrêt attaqué juge comme suit : << …La farde de pièces
…..diverge de par son contenu de la motivation de l’acte d’appel notamment pour
ce qui est du montant de l’indemnité de procédure….et d’une formulation concrète
d’une question préjudicielle…. (page 5 paragraphe 2 de l’arrêt attaqué) ….la farde
de pièce renfermant le corps de conclusions déposée le 6 février 2025 est partant à
rejeter…. >> (page 5 paragraphe 5 de l’arrêt attaqué) ;
alors que par acte du 5 août 2024, la demanderesse en cassation a interjeté
appel du jugement rendu le 28 juin 2024 par le Conseil arbitral de la sécurité sociale
en exposant, sur treize pages, les moyens sur lesquels se fonde son appel notamment
en ces termes : << ….. Dans l’éventualité où la juridiction de céans émettrait des
doutes sur l’application en l’espèce du droit de l’Union européenne dont se prévaut
L’Appelante, il lui plaira de donner acte à L’Appelante qu’elle demande le renvoi
préjudiciel en interprétation devant la Cour de Justice de l’Union Européenne sur
le fondement de l’article 267 du Traité de fonctionnement de l’Union européenne
(ci-après
"TFUE")……………. (page 11 paragraphe 3 de la déclaration
d’appel)…………… Le tribunal donnera acte à L’Appelante qu’elle se réserve de
droit d’adjoindre à ses présentes écritures toutes écritures complémentaires
nécessaires au succès de sa demande de renvoi préjudiciel fondé sur l’article 267
TFUE dans l’éventualité où la juridiction de céans serait habitée de doutes sur
l’application dans la présente procédure d’appel du droit de l’Union européenne…
(page 11 paragraphe 7 de la déclaration d’appel)……. PAR CES MOTIFS
……………..Vu les articles 4, 9 et 19 § 1 du Traité sur l’Union européenne, Vu les
articles 18, 21 et 267 du Traité Fonctionnement de l’Union européenne, Vu les
articles 2.2 b) et 8 de la directive 2000/43 CE du Conseil du 29 juin 2000, Vu la
jurisprudence de la Cour de Justice de l’Union Européenne,…………….Introduire
devant la Cour de Justice de l’Union Européenne renvoi préjudiciel aux fins
d’interprétation sur la compatibilité au droit de l’Union européenne de la pratique
de l’Agence pour le développement de l’emploi d’utiliser des langues méconnues
d’un citoyen de l’Union…………..Réserver à la partie Appelante le bénéfice de
rédiger et produire tous documents et pièces utiles, nécessaires et pertinents,
incluant les actes de procédure, liés au renvoi préjudiciel en interprétation devant
la Cour de Justice de l’Union Européenne, Condamner l’Etat du Grand-Duché de
Luxembourg à payer à L’Appelante en allocation une indemnité de procédure de 2
000,00 €, Donner acte à L’Appelante qu’elle se réserve le droit de formuler en cours
d’instance une demande en paiement des frais et honoraires d’avocat, …… >>
(pages 12 et 13 de la déclaration d’appel) ;
qu’ainsi, la demanderesse en cassation fait de la présentation des faits et de
ses demandes en appel un exposé clair et intelligible des faits qui se trouvent à la
base du litige, étant précisé que, de jurisprudence constante, le concept de
<< moyen >> étant déterminé par référence aux seuls faits, l’appelant peut en
cours d’instance, changer de disposition légale servant de base à son action à
condition bien sûr de ne pas modifier l’objet et les moyens de sa demande (Cour
d’appel 14 juillet 2005, n° 28713 ; 26 février 2003, n° 25758), de même qu’il peut
fournir ultérieurement des précisions sur les moyens invoqués (T.A. Luxembourg 8
juillet 1987, n° 375/87) et qu’il peut changer l’ordre de subsidiarité des bases
légales qu’il aurait invoquées (T.A. Luxembourg 23 décembre 1987, n° 637/87) ;
que la motivation en instance d’appel a pour fonction de permettre à l’intimé
d’aborder l’instance d’appel de façon pertinente et éclairée dès la réception de
l’acte d’appel. Dès lors, le grief tiré de l’atteinte aux intérêts de l’intimé exigé par
l’article 264 NCPC pour que l’acte d’appel encoure l’annulation est généralement
par rapport à cette exigence, et le préjudice n’est réalisé que si l’intimé n’a pas pu
utilement préparer sa défense (Cour d’appel 27 juin 2002, n° 2/2003, page 29,
confirmé par Cour de cassation 20 mars 2003, n° 18/03 ; Cour d’appel 28 octobre
2004, n° 24501 ; Cour d’appel 2 février 2011, n° 1/2011 ; Cour d’appel 8 mars
2006, n° 29777 ; Cour d’appel 17 novembre 2010, n° 34541) ou s’il n’a pas été à
même de faire valoir ses moyens de défense (Cour d’appel 23 janvier 2002, n°
25354) ;
or, dès le mois d’août 2024, l’agence pour le développement de l’emploi a
connaissance des moyens d’appel de la demanderesse en cassation qui sont derechef
consignés dans ses conclusions écrites remises à l’audience du Conseil supérieur de
la sécurité sociale le 6 février 2025 ainsi rédigées :
<< …………….. Faire droit à la demande de saisine de la Cour de Justice
de l’Union européenne de la question préjudicielle en interprétation suivante : "La
directive du Conseil 2000/43 du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe
de l’égalité de traitement entre les personnes sans distinction de race ou d’origine
ethnique doit-elle être interprétée en ce sens que les exigences que le service étatique
d’indemnisation luxembourgeois des chômeurs involontaires, dénommé l’ADEM,
impose à une citoyenne polonaise résidente au Grand-Duché de Luxembourg
chômeuse involontaire qui ne connait aucune des trois langues officielles du Grand-
Duché de Luxembourg soit le luxembourgeois, le français et l’allemand, de signer
des documents préparés et rédigés en allemand et en français par l’ADEM, de se
rendre aux convocations adressées par l’ADEM en vue d’échanger oralement en
français sur sa situation de chômeuse ouvrant droit aux indemnités de chômage,
constituent une discrimination directe pour des raisons d’origine ethnique de la
ressortissante polonaise qui est traitée de manière moins favorable qu’une autre
personne d’origine ethnique luxembourgeoise ne l’est, ne l’a été ou ne le serait dans
une situation comparable ; En cas de réponse négative à cette question préjudicielle,
la directive du Conseil 2000/43 du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du
principe de l’égalité de traitement entre les personnes sans distinction de race ou
d’origine ethnique doit-elle être interprétée en ce sens que les exigences que le
service étatique d’indemnisation luxembourgeois des chômeurs involontaires,
dénommé l’ADEM, impose à une citoyenne polonaise résidente au Grand-Duché de
Luxembourg chômeuse involontaire qui ne connait aucune des trois langues
officielles du Grand-Duché de Luxembourg soit le Luxembourgeois, le français et
l’allemand, de signer des documents préparés et rédigés en allemand et en français
par l’ADEM, de se rendre aux convocations adressées par l’ADEM en vue
d’échanger oralement en français sur sa situation de chômeuse ouvrant droit aux
indemnités de chômage, constituent une pratique susceptible d’entraîner un
désavantage particulier pour une personne d’ethnie polonaise par rapport à une
autre personne d’ethnie luxembourgeoise qui est placée, a été placée ou serait
placée dans une situation comparable générant une discrimination indirecte.
Condamner l’Etat luxembourgeois représenté par Monsieur le Premier Ministre de
payer à PERSONNE1.) la somme de 3 500,00 € au titre des frais irrépétibles de
première instance et d’appel,…………." >> ;
que par conséquent, existe une parfaite concordance entre le contenu de la
déclaration d’appel du 5 août 2024 et les conclusions écrites remises à l’audience
du 6 février 2025 qui ne portent nullement atteinte aux droits de l’agence pour le
développement de l’emploi pour connaitre ses moyens et demandes depuis le mois
d’août 2024, étant précisé que le passage du montant de l’indemnité de procédure
de 2 000 à 3 500 € et la formulation précise de la question préjudicielle ne sont pas
de nature à altérer cette parfaite concordance pour correspondre aux demandes
énoncées dès le 5 août 2024 et pour avoir été exposées oralement à la barre le 6
février 2025 ;
alors que l’arrêt attaqué ne dit pas que l’agence pour le développement de
l’emploi argue à l’audience du 6 février 2025 d’une divergence entre le contenu de
la déclaration d’appel du 5 août 2024 et les conclusions écrites déposées le 6 février
2025, jugeant uniquement comme suit << …L’ETAT conclut à la confirmation du
jugement dont appel pour les motifs y avancés et demande le rejet de la farde de
pièces déposée à la fin des plaidoiries …. >> (page 4 paragraphe 3 de l’arrêt
attaqué), étant rappelé que les juges du fond ne disposent pas du pouvoir de soulever
d’office moyen tiré d’une prétendue divergence ;
qu’en jugeant << …la farde de pièces déposée par l’appelante …comprend
un corps de conclusions de 22 pages lequel….diverge, de par son contenu, de la
motivation de l’acte d’appel, notamment pour ce qui est du montant de l’indemnité
de procédure, désormais nettement plus élevé, et d’une formulation concrète d’une
question préjudicielle … >> dont il tire motif pour << …rejeter… >> la farde de
pièces renfermant le corps de conclusions déposée le 6 février 2025 et en faire motif
décisoire de l’arrêt du 27 février 2025, le Conseil supérieur de la sécurité sociale a
violé la loi par fausse qualification des faits et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la
cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la loi
par « fausse qualification des faits » en ayant retenu que la farde de pièces
comprenait un corps de conclusions de 22 pages lequel « diverge, de par son
contenu, de la motivation de l’acte d’appel, notamment pour ce qui est du montant
de l’indemnité de procédure, désormais nettement plus élevé, et d’une formulation
concrète d’une question préjudicielle », alors qu’elle aurait exposé dans son acte
d’appel les moyens sur lesquels elle se fondait.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi du 18 février 1885, chaque
moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas d’ouverture invoqué, la partie
critiquée de la décision attaquée et ce en quoi celle-ci encourt le reproche allégué.
Le moyen ne précise ni le texte de loi qui aurait été violé par l’arrêt attaqué
ni en quoi consisterait l’erreur de qualification alléguée.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le onzième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi par fausse interprétation de la loi édictée à
l’article 267 du traité sur le fonctionnement de l’Union ;
Aux motifs que l’arrêt attaqué retient comme motif décisoire de son arrêt
confirmatif du 27 février 2025 << …une formulation concrète d’une question
préjudicielle… >> par la demanderesse en cassation ;
alors que seules les juridictions nationales peuvent déclencher la procédure
de renvoi préjudiciel prévu à l’article 267 du traité sur le fonctionnement de l’Union
à l’exclusion des parties à l’instance, ainsi qu’en dispose notamment les articles 93
et suivants du règlement de procédure de la Cour de Justice de l’Union Européenne
modifié (J.O. L 265, 29 septembre 2012 et J.O L 316 modifié) et ainsi que l’a jugé
la Cour de Justice de l’Union Européenne en ces termes le 12 février 2006, C-2/06,
point 41 :
<< … il convient de souligner que le système instauré par l’article 234 CE
en vue d’assurer l’unité de l’interprétation du droit communautaire dans les États
membres institue une coopération directe entre la Cour et les juridictions nationales
par une procédure étrangère à toute initiative des parties (voir, en ce sens, arrêts du
27 mars 1963, Da Costa e.a., 28/62 à 30/62, Rec. p. 59, 76; du 1er mars 1973,
Bollmann, 62/72, Rec. p. 269, point 4, et du 10 juillet 1997, Palmisani, C-261/95,
Rec. p. I-4025, point 31) >>,
et le 16 décembre 2008, C-210/06, points 90 et 91 :
<< …..la Cour a déjà jugé que le système instauré par l’article 234 CE en
vue d’assurer l’unité de l’interprétation du droit communautaire dans les États
membres institue une coopération directe entre la Cour et les juridictions nationales
par une procédure étrangère à toute initiative des parties (arrêt du 12 février 2008,
Kempter, C-2/06, non encore publié au Recueil, point 41). En effet, le renvoi
préjudiciel repose sur un dialogue de juge à juge, dont le déclenchement dépend
entièrement de l’appréciation que fait la juridiction nationale de la pertinence et de
la nécessité dudit renvoi (arrêt Kempter, précité, point 42)… >> ;
que les juridictions nationales disposent seules du droit de pouvoir rédiger
les questions préjudicielles soumises à la Cour de Justice de l’Union Européenne
ainsi que l’a abondamment jugé la Cour de Justice de l’Union Européenne (voir ex
multis arrêt Armostav Mistek du 14 novembre 2019, C-520/19 ; ord. Centre
d’enseignement secondaire Saint-Vincent de Soignies du 23 avril 2021, C-471/20 ;
ord. Colt Technology Services e.a., du 26 novembre 2020, C-318/20 point 22 ; arrêt
Sanresa du 8 juillet 2021, C-293/20 points 68 et 69) ;
que si la demanderesse en cassation en tant que justiciable peut, par le
recours au renvoi préjudiciel, vérifier la légalité d’une loi nationale, d’un acte
administratif ou d’une pratique interne d’un Etat, les remettre en cause et demander
que la loi de l’Union soit interprétée par l’Etat conformément aux exigences du droit
de l’Union lui ouvrant ainsi le droit de former recours en manquement contre un
Etat membre pour violation du droit de l’Union, elle reste cependant privée du
pouvoir de déclencher la procédure de renvoi préjudiciel et de rédiger la question
préjudicielle ;
que les attributions que le droit de l’Union reconnait au justiciable se
limitent à la demande qu’il lui est loisible de présenter à la juridiction nationale
pour qu’elle saisisse la Cour de Justice de l’Union Européenne, pas celle d’engager
la procédure de renvoi préjudiciel, sauf le droit reconnu au justiciable d’engager la
responsabilité extracontractuelle de l’Etat dont la juridiction statuant en dernier
ressort ne saisit pas la Cour de Justice de l’Union Européenne d’un renvoi
préjudiciel en présence qu’une question portant sur l’interprétation du droit de
l’Union ;
Par conséquent, en retenant comme motif décisoire de son arrêt confirmatif
du 27 février 2024 la <<…formulation concrète d’une question préjudicielle… >>
par la demanderesse en cassation, le Conseil arbitral de la sécurité sociale procède
à une fausse application de la loi de l’Union en conférant à une simple proposition
de rédaction de la question préjudicielle que lui présente la demanderesse en
cassation force contraignante qu’elle qualifie à tort de moyen de droit soulevé pour
la première fois à l’audience du 6 février 2025, alors que, comme tout justiciable, la
demanderesse en cassation n’est pas compétente pour rédiger une question
préjudicielle soumise à la Cour de Justice de l’Union Européenne ;
Le Conseil supérieur de la sécurité sociale a violé la loi par fausse
interprétation de la loi édictée à l’article 267 du traité sur le fonctionnement de
l’Union européenne et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la
disposition visée au moyen en ayant exigé « la formulation concrète d’une question
préjudicielle », alors que seule une juridiction nationale pourrait renvoyer une
question, à titre préjudiciel, à la CJUE sur le fondement de la disposition visée.
Le moyen procède d’une lecture erronée de l’arrêt attaqué. Les juges d’appel,
en tant que titulaires de la saisine, se sont abstenus de poser la question soulevée au
motif qu’ils la considéraient comme non pertinente pour la solution du litige.
Il s’ensuit que le moyen manque en fait.
Sur le douzième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi par fausse application de la loi qui érige la
règle du contradictoire en principe général de droit ;
Aux motifs que le Conseil supérieur de la sécurité sociale retient comme
motif décisoire dans son arrêt du 27 février 2025 jugeant en ces termes << …la
farde …de conclusions de 22 pages….est…à rejeter pour violation…du
contradictoire… >> ;
Alors que l’article 64 du nouveau code de procédure civile dispose :
<< ….les parties doivent se faire connaitre mutuellement en temps utile……les
éléments de preuve qu’elles produisent… >>, l’article 279 alinéa 1 dispose << …la
partie qui fait état d’une pièce s’oblige à la communiquer à toute autre partie à
l’instance… >> l’article 282 exige communication << en temps utile >> ;
or, la farde que le Conseil supérieur de la sécurité sociale composée de ving-
trois pages rejette pour violation de la règle du contradictoire est la note de
plaidoirie qui consigne la plaidoirie orale de la demanderesse en cassation à
l’audience du 6 février 2025 , écrit qui n’entre pas dans la catégorie des pièces à
communiquer << en temps utile >> à la partie intimée ;
étant rappelé que si la procédure devant le Conseil supérieur de la sécurité
sociale est orale, cette oralité de la procédure se limite à la plaidoirie et au débat
contradictoire qui peut naître à la barre du tribunal au cours et à l’issue des
plaidoiries, mais l’écrit ne disparait pas de la procédure orale et se maintient sous
la forme des pièces écrites que le demandeur doit communiquer à l’adversaire et des
écrits éventuels consignant les plaidoiries remises au juge ;
étant précisé que l’oralité de la procédure devant le Conseil supérieur de la
sécurité sociale se caractérise par le fait que chaque partie ignore, avant l’audience
de plaidoiries, les arguments que son adversaire exposera au tribunal, à charge pour
chaque partie d’y apporter la contradiction en les découvrant à l’audience ;
qu’une partie dispose du droit de se présenter à l’audience munie d’une noté
écrite préparée pour l’audience en vue des plaidoiries qu’elle lit à l’audience,
totalement ou sous forme de résumé, et qu’elle remet au juge afin qu’il en prenne
connaissance en détail au cours de son délibéré
que rien dans la loi luxembourgeoise ne prohibe dans une procédure orale
la remise au juge d’écrits quels que soient leurs dénominations, conclusions, notes
de plaidoirie, notes en délibéré ou autres, qui consignent le contenu des plaidoiries
orales tenues à l’audience, sans que cet écrit doive être communiqué par le plaideur
à la partie adverse préalablement à l’audience ou au cours de celle-ci, puisque le
contenu de l’écrit lu à l’audience donne lieu à un débat contradictoire à la barre ;
que nonobstant le caractère oral de la procédure, la consignation par écrit
dans des notes de plaidoiries remises au juge permet de conserver trace de
l’ensemble des moyens et demandes des parties dont le juge peut prendre
connaissance en détail au cours de son délibéré ;
que par conséquent, la procédure orale reste soumise à l’obligation des
écrits qui en sont un élément constitutif, écrits que le juge ne peut écarter s’agissant
des notes de plaidoirie dès qu’il s’induit que leur contenu est conforme à celui de la
déclaration d’appel dont la partie adverse a eu connaissance << en temps utile >>
et qui a donné lieu à débat contradictoire à la barre ;
Qu’en appliquant la règle du contradictoire à une situation de fait que cette
règle ne devait pas régir qu’il retient comme motif décisoire de son arrêt confirmatif
attaqué, le Conseil supérieur de la sécurité sociale a violé la loi par fausse
application de la loi et l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la loi
par une fausse application de la règle du contradictoire en ayant rejeté la farde de
« conclusions de 22 pages », alors que ce document constituerait une note de
plaidoiries qui aurait consigné le contenu des plaidoiries orales tenues à l’audience.
En retenant
« Quant à la demande de rejet de la farde de pièces déposée par l’appelante
à l’audience et à la fin des plaidoiries au fond :
Cette farde de pièces comprend un corps de conclusions de 22 pages lequel
n’a pas été exposé à l’audience, partant n’a pas fait l’objet d’un débat
contradictoire, et qui diverge, de par son contenu, de la motivation de l’acte d’appel,
notamment pour ce qui est du montant de l’indemnité de procédure, désormais
nettement plus élevé, et d’une formulation concrète d’une question préjudicielle.
[…]
Le fait pour le mandataire de PERSONNE1.) de remettre, avant la prise en
délibérée de l’affaire et après les plaidoiries au fond, une farde de pièces censée
contenir des pièces communiquées et débattues au préalable, mais renfermant
notamment un corps de conclusion d’une vingtaine de pages reprenant des
prétentions différentes, mettant ainsi la partie intimée dans l’impossibilité d’en
prendre connaissance à un moment où elle aurait disposé encore de suffisamment
de temps pour l’analyser et l’intégrer dans sa plaidoirie, ne saurait satisfaire au
respect des principes de la contradiction […] »,
les juges d’appel ont fait une application correcte du principe de la
contradiction.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le treizième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Il est fait grief à l’arrêt du Conseil supérieur de la sécurité sociale du 27
février 2025 attaqué d’avoir violé la loi par refus d’application de la loi ;
Aux motifs que le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge dans son arrêt
du 27 février 2025 comme suit : << …l’Etat conclut à la confirmation du jugement
dont appel…. et demande le rejet de la farde de pièces déposées à la fin des
plaidoiries… >> ;
alors que l’agence pour le développement de l’emploi n’invoque pas, ne se
prévaut pas d’un grief, condition posée par l’article L 264 alinéa 2 du nouveau code
de procédure civile pour prononcer l’exclusion des conclusions de la demanderesse
en cassation de la procédure ;
qu’en faisant droit à la demande de l’agence pour le développement de
l’emploi de rejeter les conclusions écrites de la demanderesse en cassation alors que
l’agence pour le développement de l’emploi n’évoque aucun grief lié à leur contenu
et à leur remise aux juges se bornant juste à demander leur rejet, le Conseil
supérieur de la sécurité sociale a violé la loi en refusant d’appliquer la loi, étant
rappelé que le Conseil supérieur de la sécurité sociale ne dispose pas du droit de
soulever d’office la nullité des actes de procédure ; l’arrêt du 27 février 2025
encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la
disposition visée au moyen en ayant rejeté la farde de pièces déposée à la fin des
plaidoiries, alors que le défendeur en cassation n’aurait invoqué aucun grief.
Il ne résulte pas de l’arrêt attaqué que la demanderesse en cassation ait
soutenu devant les juges d’appel que la disposition visée au moyen était applicable
ou que la demande de rejet formulée par le défendeur en cassation supposait
l’existence d’un grief.
Le moyen est partant nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen des
faits, mélangé de fait et de droit.
Il s’ensuit que le moyen est irrecevable.
Sur le quatorzième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Violation de la loi par fausse interprétation de la loi édictée à l’article L
521-12 du code du travail, étant constaté que le Conseil supérieur de la sécurité
sociale dans son arrêt du 27 février 2025 ajoute à la loi une disposition qu’elle ne
contient pas en conférant à la loi un effet rétroactif ;
que dans sa déclaration d’appel du 5 août 2024 qu’elle motive comme suit
<< …L’Appelante a été informée en janvier 2023 que le retrait de son droit à
indemnités de chômage prenait rétroactivement effet le 3 octobre 2022 et s’est vue
réclamer par l’ADEM, par lettre du 28 août 2023 (pièce n° 4) la restitution des
indemnités à elle versées par cet organe du 3 octobre 2022 au 23 janvier 2023, soit
la somme de 5 014,08 €… >>, la demanderesse en cassation demande l’annulation
de la décision à effet rétroactif et confirme cette demande oralement à l’audience du
6 février 2025 et dans ses conclusions écrites remises à l’audience ;
or, le Conseil supérieur de la sécurité sociale juge dans son arrêt du 27
février 2025 légale la décision de l’agence pour le développement de l’emploi prise
et notifiée à la demanderesse en cassation le 23 janvier 2023 de l’exclure du statut
de chômeur involontaire à compter du 3 octobre 2022, soit à effet rétroactif,
disposition que ne prévoit pas l’article L 521-12 du code du travail qui dispose :
<< Lorsque le chômeur ne respecte pas ses obligations fixées par la
convention de collaboration individualisée ……le directeur de l’Agence pour le
développement de l’emploi peut décider le retrait définitif du droit à
l’indemnité… >> ;
que la loi permet à l’agence pour le développement de l’emploi d’exclure un
chômeur du statut de chômeur involontaire mais la décision d’exclusion ne peut
avoir d’effet que pour l’avenir qui commence à courir à compter de la réception par
son destinataire de la notification de retrait du statut de chômeur involontaire, mais
pas pour le passé défini comme antérieur à la notification d’exclusion ;
qu’en jugeant le 27 février 2025 légale la décision de l’agence pour le
développement de l’emploi prise et notifiée à la demanderesse en cassation le 23
janvier 2023 de l’exclure du statut de chômeur involontaire à compter du 3 octobre
2022, soit à effet rétroactif, le Conseil supérieur de la sécurité sociale viole la loi et
l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la
disposition visée au moyen en ayant ajouté à cette disposition un « effet rétroactif »,
alors que le retrait de l’indemnité de chômage complet n’aurait dû courir qu’à partir
de la décision de l’ADEM.
L’article L.521-12, paragraphe 1, du Code du travail dispose : « Le droit à
l’indemnité de chômage complet cesse […] en cas de refus non justifié d’un poste de
travail approprié ».
En faisant courir l’effet de la cessation du droit à l’indemnité de chômage
complet à la date du refus non justifié par la demanderesse en cassation d’un poste
de travail approprié, les juges d’appel ont fait une application correcte de la
disposition visée au moyen.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le quinzième moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Violation de la loi pour excès de pouvoir des juges composant le Conseil
supérieur de la sécurité sociale qui ont rendu arrêt du 27 février 2025,
Première branche
Violation de la loi pour refus d’auditionner à la barre Monsieur
PERSONNE6.),
Aux motifs qu’à l’audience du 6 février 2025, la demanderesse en cassation
a demandé l’audition à la barre de Monsieur PERSONNE6.) qui avait rédigé le 29
janvier 2025 l’attestation testimoniale suivante :
<< Je soussigné, PERSONNE6.), né le DATE1.), de nationalité allemande,
domicilié ADRESSE1.), atteste par la présente des faits suivants : mon épouse,
PERSONNE1.) a été convoquée par le médecin de l’Adem pour subir un examen
clinique le 16 janvier 2023. Afin d’aider mon épouse et traduire en français, ou en
allemand, ses propos car elle ne parle que le polonais, je l’ai accompagnée chez le
médecin de l’Adem. Pour avoir été présent dans le cabinet du médecin de l’Adem,
j’atteste que le médecin de l’Adem n’a procédé à aucune auscultation médicale de
mon épouse, n’a procédé à aucun examen des pièces médicales de mon épouse. Tout
au long de notre présence dans son cabinet qui a été courte, le médecin de l’Adem
est resté derrière l’écran de son ordinateur et a employé un ton moqueur envers mon
épouse dont il n’a pas pris au sérieux la maladie…..fait….le 29 janvier 2024… >>,
étant précisé que l’attestation précitée ne contient pas la formule manuscrite
par laquelle son auteur reconnait être informé des conséquences pénales qui
s’attachent à une fausse déclaration, l’agence pour le développement en a demandé
le rejet, alors que dès le 18 avril 2023 dans la demande de réexamen qu’il présente,
l’avocat de la demanderesse en cassation écrit : << .. ma mandante m’a affirmé
qu’au cours de la rencontre qui a eu lieu avec le médecin….de l’ADEM, ce dernier
n’a procédé à aucune auscultation mais s’est limité à un simple examen des pièces
médicales…son époux, Monsieur PERSONNE6.), présent lors de cet examen
médical l’a confirmé… >> (page 2 paragraphe 9 du recours du 18 avril 2023) dont
a connaissance depuis cette date l’agence pour le développement de l’emploi ;
or, ni dans ses pièces, ni dans sa plaidoirie à l’audience du 6 février 2025,
l’agence pour le développement de l’emploi ne conteste la véracité des faits énoncés
par Monsieur PERSONNE6.) dans son attestation du 29 janvier 2025,
qu’à l’audience du 6 février 2025 l’avocat de la demanderesse en cassation
a demandé aux juges d’auditionner, à la barre, contradictoirement en présence du
représentant de l’agence pour le développement de l’emploi, Monsieur
PERSONNE6.) présent à l’audience, le Conseil supérieur de la sécurité sociale l’a
refusé ainsi qu’en atteste Monsieur PERSONNE6.) en ces termes :
<< Je soussigné, PERSONNE6.), né le DATE1.) à ADRESSE2.) (Pologne)
demeurant ADRESSE3.) à L - ADRESSE4.), exerçant la profession de mécanicien,
atteste avoir été présent à l’audience du Conseil supérieur de la sécurité sociale le
6 février 2025 pour l’affaire de mon épouse PERSONNE1.) contre l’ADEM afin de
témoigner de l’absence d’examen médical de mon épouse le 16 janvier 2023 par le
Docteur de la sécurité sociale qui avait convoqué mon épouse que j’ai accompagné.
L’avocat de mon épouse a demandé le 6 février 2025 au juge de m’écouter à ce sujet.
Le juge a refusé que je témoigne. Je sais que la présente attestation pourra être
utilisée en justice et le sais que je m’expose à des sanctions pénales en cas de fausse
déclaration de ma part. Fait à ADRESSE4.) le 1er avril 2025….. >> ;
étant précisé que le Conseil supérieur de la sécurité sociale retient comme
motif décisoire de son arrêt du 27 février 2025 l’avis du médecin de la sécurité
sociale du 16 janvier 2023 jugeant comme suit : << ….. Pour ce qui est de son
aptitude médicale, il importe de relever que le médecin du travail note dans son avis
médical relatif aux capacités restantes de PERSONNE1.), qu’il a procédé à son
examen médical le 16 janvier 2023…ce médecin….conclut …proposition de poste
CIGR Wiltz apte travail initiative sociale… >>, alors qu’il n’y a pas eu examen
clinique comme en atteste le témoin Monsieur PERSONNE6.) ;
que saisie d’une contradiction substantielle ayant une incidence directe sur
la décision à intervenir, il appartenait au Conseil supérieur de la sécurité sociale
d’entendre à la barre le témoin, de procéder à son audition et de rendre jugement à
l’issue de cette audition menée contradictoirement; qu’en le refusant, les juges du
Conseil supérieur de la sécurité sociale ont excédé leur pouvoir ;
Seconde branche
Violation pour excès de pouvoir des juges du Conseil supérieur de la sécurité
sociale pour n’avoir pas fait mention dans leur arrêt du 27 février 2025 de la
demande d’audition et du refus opposé à cette demande ;
L’absence de toute mention dans l’arrêt attaqué de la demande d’audition
de Monsieur PERSONNE6.) et du refus opposé par les juges composant le Conseil
supérieur de la sécurité sociale constituent un excès de pouvoir desdits juges ;
Par conséquent, l’arrêt du 27 février 2025 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
Sur les deux branches du moyen réunies
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé la loi
par excès de pouvoir en ayant refusé d’auditionner un témoin qui avait rédigé une
attestation testimoniale certifiant un « simple examen des pièces médicales », alors
que le médecin de l’ADEM aurait dit avoir procédé à « un examen médical » de la
demanderesse en cassation (première branche), et en ayant omis de mentionner dans
l’arrêt attaqué la demande d’audition du témoin et le refus y opposé à l’audience
(deuxième branche).
L’excès de pouvoir est la transgression par le juge, compétent pour connaître
du litige, d’une règle d’ordre public par laquelle la loi a circonscrit son autorité.
Le cas d’ouverture de l’excès de pouvoir n’est recevable que pour autant qu’il
se réfère à un texte de loi qui aurait été violé.
La demanderesse en cassation omet de spécifier dans l’énoncé du moyen
quelle loi aurait été méconnue par l’excès de pouvoir.
Il s’ensuit que le moyen, pris en ses deux branches, est irrecevable.
Sur les demandes en allocation d’une indemnité de procédure
La demanderesse en cassation étant à condamner aux dépens de l’instance en
cassation, sa demande en allocation d’une indemnité de procédure est à rejeter.
Il serait inéquitable de laisser à charge du défendeur en cassation l’intégralité
des frais exposés non compris dans les dépens. Il convient de lui allouer l’indemnité
de procédure sollicitée de 2.500 euros.
PAR CES MOTIFS,
la Cour de cassation
rejette le pourvoi ;
rejette la demande de la demanderesse en cassation en allocation d’une
indemnité de procédure ;
condamne la demanderesse en cassation à payer au défendeur en cassation
une indemnité de procédure de 2.500 euros ;
la condamne aux frais et dépens de l’instance en cassation avec distraction
au profit de Maître François KAUFFMAN, sur ses affirmations de droit.
La lecture du présent arrêt a été faite en la susdite audience publique par le
conseiller Gilles HERRMANN en présence du premier avocat général Sandra
KERSCH et du greffier Daniel SCHROEDER.
Conclusions du Parquet Général
dans l’affaire de cassation
PERSONNE1.)
contre
ÉTAT DU GRAND-DUCHÉ DE LUXEMBOURG
( CAS-2025-00080 )
Le pourvoi en cassation introduit par PERSONNE1.), par un mémoire en cassation signifié
le 25 avril 2025 à la partie défenderesse en cassation et déposé au greffe de la Cour Supérieure
de Justice le 29 avril 2025, est dirigé contre un arrêt n° 2025/0053 rendu contradictoirement
le 27 février 2025 par le Conseil supérieur de la sécurité sociale (ci-après le « CSSS ») dans la
cause inscrite sous le numéro ADEM 2024/0189 du registre.
Le pourvoi est dirigé contre un arrêt du CSSS, contre lequel un pourvoi en cassation peut
être formé sur le fondement de l’article 455, alinéa 2, du Code de la sécurité sociale.
Le pourvoi est dirigé contre une décision contradictoire, donc non susceptible d’opposition,
rendue en dernier ressort qui tranche tout le principal, de sorte qu’il est également recevable
au regard des articles 1er et 3 de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la
procédure en cassation, rendus applicables par l’article 455, alinéa 2, du Code de la sécurité
sociale.
L’arrêt attaqué a été notifié, conformément à l’article 458 du Code de la sécurité sociale, le
7 mars 2025, à la partie demanderesse en cassation, laquelle réside au Grand-Duché de
Luxembourg.
La partie demanderesse en cassation a déposé un mémoire signé par un avocat à la Cour et
signifié à la partie défenderesse le 25 avril 2025, soit dans le délai du recours, de sorte que
ces formalités imposées par l’article 10 de la loi de 1885 sur les pourvois et la procédure
en cassation, rendues applicables par l’article 455, alinéa 4, du Code la sécurité sociale, ont
été respectées.
Le délai de recours de deux mois, prévu à l’article 7, alinéa 1, de la loi modifiée du 18
février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation, a été également respecté.
Le pourvoi est recevable au regard du délai et de la forme.
La partie défenderesse en cassation a signifié un mémoire en réponse en date du 20 juin
2025 et elle l’a déposé au greffe en date du 25 juin 2025. Ce mémoire peut être pris en
considération pour avoir été signifié et déposé dans la forme et le délai prévus à l’article 16
de la loi précitée du 18 février 1885.
Sur les faits et antécédents :
La demanderesse en cassation a occupé au Luxembourg un poste d’aide cuisinière
du 20 février 2017 au 31 décembre 2021, date à laquelle elle fut licenciée pour motif
économique. À cette même date, elle a été inscrite comme demandeur d’emploi auprès de
l’Agence pour le développement de l’emploi (ci-après « ADEM ») puis, elle a été admise,
à partir du 1er janvier 2022, au bénéfice de l’indemnité de chômage complet. Le
30 novembre 2022, elle a introduit une demande de prolongation du bénéfice de ladite
indemnité, laquelle s’est poursuivie au-delà du 1er janvier 2023.
Le 11 août 2022, l’ADEM a invité la demanderesse en cassation à se présenter auprès d’un
employeur potentiel en vue d’un éventuel recrutement en qualité de salariée au sein d’un
service de proximité. Le 3 octobre 2022, la demanderesse en cassation a passé un entretien
d’embauche, à la suite duquel l’employeur potentiel a coché, sous la rubrique « Refus de la
part du candidat », la case « divers » en précisant « autre poste demandé : femme de
ménage ».
Le 5 décembre 2022, lors de son entretien avec l’ADEM, la demanderesse en cassation a
confirmé avoir demandé à être recrutée à un autre poste que celui qu’il lui avait initialement
été proposé dans la mesure où elle considérait ne pas être apte à l’occuper en raison de
problèmes de santé.
Par décision du 23 janvier 2023, l’ADEM a considéré que la demanderesse en cassation ne
devait plus être considérée comme chômeuse involontaire et que son indemnité de chômage
complet devait cesser à compter du 3 octobre 2022 conformément à l’article L-521-12 du
Code du travail, et ce, dans la mesure où le médecin du travail de l’ADEM avait établi, lors
d’un examen clinique en date du 16 janvier 2023, l’aptitude médicale de la demanderesse
en cassation à occuper le poste de salariée qui lui avait été proposé.
Par décision du 20 avril 2023, saisie d’un recours de la demanderesse en cassation, la
Commission spéciale de réexamen a déclaré sa demande de réexamen de la décision
du 23 janvier 2023 recevable mais non fondée, au motif que l’emploi proposé était à
considérer comme approprié dès lors que le médecin du travail de l’ADEM avait attesté de
son aptitude médicale à l’occuper et que son refus du poste n’était donc pas justifié. Par
conséquent, la Commission, après avoir estimé que la demanderesse en cassation avait
compromis sa réintégration sur le marché du travail et n’avait pas rempli ses obligations
vis-à-vis de l’ADEM, a confirmé la décision du 23 janvier 2023.
Par jugement du 28 juin 2024, saisi d’un recours de la demanderesse en cassation contre la
décision du 20 avril 2023 de la Commission spéciale de réexamen, le Conseil arbitral de la
sécurité sociale, après avoir rappelé les articles L. 521-12 (1) et L. 521-3 du Code du travail,
l’a déclaré non fondé au motif que le refus de poste avait été signé par la demanderesse en
cassation et que le caractère approprié de ce poste ressortait de l’aptitude médicale établie
par l’avis du 16 janvier 2023 du médecin du travail de l’ADEM, de sorte que ledit refus
n’était pas justifié. De plus, le Conseil arbitral de la sécurité sociale a considéré que
l’incompréhension alléguée par la demanderesse en cassation de la langue utilisée dans le
formulaire de l’ADEM n’était pas de nature à remettre en cause la décision attaquée.
Le 6 août 2024, la demanderesse en cassation a interjeté appel et le CSSS a rendu, en date
du 27 février 2025, un arrêt dont le dispositif se lit comme suit :
« le Conseil supérieur de la sécurité sociale,
statuant contradictoirement, sur le rapport oral du magistrat désigné,
déclare l’appel recevable,
rejette la farde de pièces renfermant notamment un corps de conclusions déposée à
l’audience du 6 février 2025 pour violation des principes du contradictoire et de
l’égalité des armes
rejette le moyen de nullité,
dit l’appel non fondé,
dit qu’il n’y a pas lieu de saisir le Cour de justice de l’Union européenne d’une
question préjudicielle,
déboute la partie appelante de sa demande en obtention d’une indemnité de
procédure,
confirme le jugement di Conseil arbitral de la sécurité sociale du 28 juin 2024
entrepris ».
Cet arrêt fait l’objet du présent pourvoi.
Sur le premier moyen de cassation :
Le premier moyen est tiré de la violation de l’article L. 621-1 du Code du travail, en ce que
le CSSS a dit l’appel non fondé, alors que l’ADEM, en proposant à la demanderesse en
cassation un poste inapproprié, n’a pas accompli sa mission de promotion de l’emploi.
Il ne ressort pas des actes de procédure que la demanderesse de cassation ait fait valoir en
instance d’appel devant ledit Conseil le moyen tiré de la violation de l’article L. 621-1 du
Code du travail, lequel porte sur la mission de l’ADEM « de promouvoir l’emploi en
renforçant la capacité de pilotage de l’emploi en coordination avec la politique
économique et sociale » et les attributions qui lui sont octroyées à cette fin. Le moyen est
dès lors nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen de faits non constatés par les juges
du fond, il est mélangé de fait et de droit.
Le premier moyen est partant irrecevable.
Sur le deuxième moyen de cassation :
Le deuxième moyen est tiré de la violation de l’article L. 622-12 du Code du travail, en ce
que le CSSS a dit l’appel non fondé, alors que l’ADEM aurait dû considérer la
demanderesse en cassation comme faisant partie des populations à besoins spécifiques dont
ses services sont en charge et lui appliquer en conséquence des mesures spécifiques, dans
la mesure où, d’une part, elle est de nationalité polonaise, n’ayant aucune connaissance des
langues française et luxembourgeoise sinon une connaissance rudimentaire de la langue
allemande, et d’autre part, elle a un état de santé fragile.
Il ne ressort pas des éléments du dossier que la demanderesse en cassation ait fait valoir ce
moyen, en instance d’appel, devant le CSSS. Le moyen est dès lors nouveau et, en ce qu’il
comporterait un examen de faits non constatés par les juges du fond, il est mélangé de fait
et de droit.
Le deuxième moyen est partant irrecevable.
Sur le troisième moyen de cassation :
Le troisième moyen est tiré du défaut de réponse à conclusions équivalant à un défaut de
motifs, en ce que le CSSS a dit l’appel non fondé, alors qu’il n’a pas répondu aux moyens
de la demanderesse en cassation tirés des articles L. 621-1 et L. 622-12 du Code du travail.
Même si le moyen n’indique pas la disposition légale visée, il faut supposer qu’il s’agit de
l’article 109 de la Constitution qui est visé.
Il ne résulte pas des éléments du dossier que la demanderesse en cassation ait soulevé les
moyens en question en instance d’appel devant le CSSS, qui n’avait dès lors pas à y
répondre.
Il s’ensuit que le troisième moyen n’est pas fondé.
Sur le quatrième moyen de cassation :
Le quatrième moyen est tiré de la violation de l’article L. 521-9 (5) du Code du travail pour
manque de base légale, en ce que le CSSS a retenu que lors de son inscription à l’ADEM,
la demanderesse en cassation avait opté pour une convention de collaboration en langue
allemande après avoir indiqué dans son curriculum vitae avoir une connaissance
rudimentaire de cette langue, et constaté qu’en vertu de la disposition précitée elle « avait
été entendue dans ses explications le 5 décembre 2022 » dans le cadre d’un débat
contradictoire avec son conseiller professionnel afin d’expliquer le refus du poste qui lui
avait été proposé, alors que le CSSS aurait dû rechercher les incidences de sa
méconnaissance de la langue française afin d’apprécier le caractère contradictoire du débat
prévu par la disposition invoquée. Ce faisant, le CSSS n’aurait pas procédé aux constations
de fait qui sont nécessaires pour statuer sur le droit.
En ce qui concerne le débat contradictoire prévu à l’article L. 521-9 (5) du Code du travail,
l’arrêt entrepris est motivé comme suit :
« Conformément à l’article L. 521-9 (5) du code précité qui dispose : « le refus par le
chômeur indemnisé d’un emploi approprié ou d’une mesure active en faveur de l’emploi
proposée par les services de l’ADEM, avant de pouvoir faire l’objet d’un refus ou d’un
retrait des indemnités de chômage complet tel que prévu par l’article L. 527-1 §1, donne
lieu à un débat contradictoire entre le conseiller professionnel et le demandeur
d’emploi», PERSONNE1.) a été entendue dans ses explications le 5 décembre 2022
(pièce 8 de l’ETAT). Lors de ce débat, la partie appelante a été confrontée avec les dires
du potentiel employeur ayant fait obstacle à l’embauche, à savoir les pathologies et
problèmes médicaux avancés ne permettant pas une reprise du travail avant un mois et,
dans ce cas, sur un autre poste de travail.
Il résulte du rapport du débat contradictoire, que les dires rapportés par le potentiel
employeur n’ont pas autrement été contestés par PERSONNE1.). Au contraire,
interpellée, les explications fournies indépendamment à l’agent contrôleur sont
identiques en substance à celles reprises par le potentiel employeur. Elle réaffirme être
malade et que ses pathologies ne lui permettent pas de travailler. Elle présente à l’appui
de ses dires des certificats de son médecin généraliste PERSONNE2.), des 28 septembre
et 14 novembre 2022, lequel reprend les pathologies chroniques de sa patiente sans pour
autant lui attester une quelconque incapacité de travail. De toute façon, afin d’éviter la
convocation de demandeurs d’emploi non disponibles, ceux-ci sont tenus de signaler
sans délai toute non-disponibilité à leur conseiller professionnel, que ce soit pour des
raisons de santé ou de force majeure ou encore pour des raisons d’ordre tout à fait
personnel. »
Il ressort de cette motivation que la demanderesse en cassation a été entendue et que,
confrontée aux dires rapportés par le potentiel employeur, elle ne les a pas autrement
contestés. Interpellée, elle a même réitéré vis-à-vis de l’agent contrôleur des explications
identiques en substance à celles rapportées par le potentiel employeur. Contrairement aux
allégations soutenues dans le moyen, il n’est pas établi que ledit débat se serait tenu en
français, ni que la demanderesse en cassation aurait été confrontée à des problèmes de
compréhension dans le cadre de cet entretien. Etant donné qu’en instance d’appel, aucun
problème de compréhension affectant le débat contradictoire n’a été soulevé1, le CSSS
n’avait pas à approfondir son analyse sur ce point en l’absence de toute contestation
précise.2
La rencontre du 5 décembre 2022 a été consignée par l’agent contrôleur de
l’ADEM dans un rapport du 12 décembre 2022 auquel la demanderesse en cassation
reproche son caractère unilatéral. Or, il va de soi que ce rapport ne devait pas être rédigé
conjointement par le conseiller professionnel et le demandeur d’emploi, mais qu’il a été
rédigé par le fonctionnaire de l’ADEM afin de consigner le déroulement du débat
contradictoire ayant eu lieu.
1 Des problèmes de compréhension ont seulement été invoqués dans le cadre de l’entrevue
avec le potentiel employeur (arrêt attaqué, page 8, paragraphe 2)
2 J. et L. Boré, La cassation en matière civile, 6e édition, 2023/2024, n°78.102, p. 447
En l’espèce, en l’absence de toute contestation précise formulée à l’égard du rapport du 12
décembre 2022, le CSSS a pu se baser sur celui-ci pour en déduire que le débat
contradictoire prévu à l’article L. 521-9 (5) du Code du travail avait eu lieu.
Le moyen n’est pas fondé.
Sur le cinquième moyen de cassation :
Le cinquième moyen est tiré de la violation de la loi pour fausse application de la loi que
constitue l’arrêt de la Cour de justice de l’Union européenne du 28 novembre 1989,
C-379/87, en ce que le Conseil supérieur de la sécurité sociale s’est fondé sur cette décision
pour rendre l’arrêt attaqué alors qu’il s’agit d’« une loi de l’Union3 » qui aurait été
appliquée à une situation de fait qu’elle ne devait pas régir.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois
et la procédure en cassation, chaque moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, en
quoi la partie critiquée de la décision encourt le reproche allégué. Les développements en
droit qui, aux termes de l’alinéa 3 de l’article 10 précité peuvent compléter l’énoncé du
moyen, ne peuvent suppléer la carence de celui-ci au regard des éléments dont la précision
est requise sous peine d’irrecevabilité. La demanderesse en cassation ne précise pas la
disposition légale qui aurait été violée par l’arrêt attaqué, et force est de constater que l’arrêt
de la Cour de justice de l’Union européenne du 28 novembre 1989, A. Groener / Minister
for Education and the city of Dublin Vocational Educational Committee, C-379/87,
ECLI:EU:C:1989:599 ne constitue pas une loi dont la violation donnerait lieu à cassation.4
Le cinquième moyen est irrecevable.
Sur le sixième moyen de cassation :
Le sixième moyen est tiré d’une violation de la loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis
que constitue le curriculum vitae de la demanderesse en cassation, en ce que le CSSS s’est
fondé sur ce document pour rendre l’arrêt attaqué, alors qu’y figurait la mention de la
connaissance rudimentaire de la langue allemande par cette dernière, ce dont il n’a pas tenu
compte.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois
et la procédure en cassation, chaque moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas
d’ouverture invoqué. Le moyen ne précise pas le texte de loi qui aurait été violé par l’arrêt
attaqué5.
3 Mémoire en cassation du 25 avril 2025, page 10
4 J. et L. Boré précité, n° 72.06, p.365 : la violation d’une « règle de droit » est requise, ce qui
inclut aujourd’hui les principes généraux du droit
5 Cour de cassation, arrêt du 21 novembre 2019, n° 154/2019, n° de registre
CAS-2019-00003, page 4
Le sixième moyen est irrecevable.
Subsidiairement :
Le moyen fait état de de ce que « la langue française, langue administrative [a été] utilisée
oralement par l’agence pour le développement de l’emploi les 3 octobre 2022, 5 décembre
2022 et 16 janvier 2023 » et relève « l’emploi répété par l’agence pour le développement
de l’emploi du français dans ses rapports oraux avec la demanderesse en cassation les 3
octobre 2022, 5 décembre 2022 et 16 janvier 2023 ». Or, l’utilisation alléguée de la langue
française lors desdits entretiens oraux ne se trouve pas confirmée par les constations de fait
de l’arrêt entrepris.
Le moyen manque en fait en ce qui concerne les rapports oraux.
Concernant les compétences linguistiques de la demanderesse en cassation et d’éventuels
problèmes de compréhension en découlant, l’arrêt attaqué a d’ailleurs retenu :
« PERSONNE1.) a également rédigé son curriculum vitae en langue allemande,
précisant avoir des connaissances linguistiques de base dans cette langue, et a opté pour
une convention de collaboration en langue allemande signée par elle et paraphé à
chaque page où elle atteste avoir fourni des indications exactes et qu’elle s’engage à
respecter les obligations y détaillées.
S’y ajoute qu’elle est inscrite comme demandeur d’emploi depuis le 31 décembre 2021
et également au moment de sa demande de prolongation de l’indemnisation introduite
le 30 novembre 2022, soit donc presque une année plus tard, elle ne fait toujours pas
état d’un quelconque problème de compréhension linguistique.
Il ne ressort pas non plus du dossier qu’une telle problématique ait été sujet à discussion
à un quelconque moment alors que le contraire se dégage de sa propre prise de position.
En effet, s’il est exact qu’elle s’est fait assister, lors de l’exploration médicale effectuée
par l’expert commis dans le cadre de sa demande en obtention d’une pension
d’invalidité, d’un traducteur assermenté, elle a elle-même indiqué à la page 5 de ce
rapport « ihre Muttersprache sei Polnisch, sie verstehe jedoch gut Deutsch und könne
diese Sprache auch relativ gut sprechen ».
S’il est exact que PERSONNE1.) a reçu pendant la période d’indemnisation des
assignations de poste rédigées en langue française (selon le dossier deux au total avant
celle du 11 août 2022), outre les développements repris ci-dessus, il s’avère qu’aucun
problème linguistique n’a jamais été signalé par elle.
L’assignation du 11 août 2022 reçue par PERSONNE1.) fait état de contacter dans les
meilleurs délais le potentiel employeur en vue de fixer un entretien d’embauche. Or, le
29 septembre 2022, l’appelante n’avait pas encore obtempéré et, suivant les extraits
informatiques versés par l’ADEM en pièce 2, PERSONNE1.) a contacté son conseiller-
référent pour l’informer que « le conjoint a fait une crise cardiaque, qu’elle se sent
stressée actuellement, va tout de même essayer de contacter le CIGR, PERSONNE1.) a
également des problèmes au genou ». PERSONNE1.), lors de cet échange avec son
conseiller, livre la preuve d’une bonne compréhension des attentes placées par l’ADEM
en elle. Ainsi elle fournit des explications quant à son retard dans la prise de contact
avec son potentiel employeur et, sans contester le caractère approprié du poste proposé,
ne soumet aucune pièce médicale à l’appui de son affirmation de connaître des
problèmes de genou.
Le conseiller-référent de l’ADEM note avoir rappelé à PERSONNE1.) ses obligations
et, le lendemain, cette dernière recontacte son conseiller-référent pour l’informer du
contact pris avec le potentiel employeur et de la fixation du rendez-vous pour un
entretien d’embauche au 3 octobre 2022.
La fiche de retour que doit remplir l’employeur prévoit différentes rubriques pour
détailler les raisons pour lesquelles il n’engagera pas le candidat, à savoir un profil
inadéquat, un comportement inadéquat ou un refus par le candidat.
Par retour du 3 octobre 2022, l’employeur, contrairement au soutènement de
l’appelante que l’employeur aurait dû cocher « ne correspond pas au profil », atteste
clairement d’un refus de la part du candidat au motif que PERSONNE1.) demande un
autre poste, à savoir celui de femme de ménage. Il a en outre précisé que le candidat
estime que le poste « service de proximité » n’est pas compatible pour des raisons de
santé vu qu’elle serait actuellement sous traitement médical avec possibilité de
reprendre le travail uniquement dans +- 1 mois. Cette explication fournie par la
concernée et reprise par écrit par le potentiel employeur a été contresignée par elle.
L’appelante est mal venue d’invoquer actuellement des problèmes de compréhension
puisqu’il n’est nullement avancé que le potentiel employeur aurait fait état d’une autre
explication que celle lui rapportée par elle. Le fait que PERSONNE1.) a uniquement des
connaissances de la langue allemande et ne dispose pas de permis de conduire n’ont
pas été de nature à guider la réponse fournie par le potentiel employeur, cochant sans
équivoque la rubrique dédiée au refus de poste de la part du candidat. »
Il ressort de cette motivation que le CSSS a tenu compte des compétences linguistiques de
la demanderesse en cassation en ce qui concerne les assignations lui adressées, et
notamment celle du 11 août 2022, et en ce qui concerne le document de l’employeur
potentiel qu’elle a contresigné en date du 3 octobre 2022.
Le moyen n’est pas fondé en ce qui concerne ces écrits.
En ce qui concerne les autres « écrits » du 12 décembre 2022 et du 16 janvier 2022,
auxquels se réfère le moyen, il s’agit, d’un côté, du rapport de l’ADEM consignant le débat
oral qui a eu lieu en date du 5 décembre 2022, et, d’autre part, de l’avis médical rédigé par
le médecin du travail à la suite d’un examen clinique. La demanderesse en cassation qui,
devant les juges du fond, était assistée d’un mandataire maîtrisant les langues officielles,
qui n’a pas formulé de critique spécifique à l’égard de ces deux écrits, reste en défaut de
préciser en quoi l’emploi du français dans ces écrits serait à considérer comme une
dénaturation de son curriculum vitae.
Le moyen est irrecevable pour nouveauté, sinon pour manque de précision.
Sur le septième moyen de cassation :
Le septième moyen est tiré de la violation de la loi pour dénaturation de l’écrit clair et précis
que constitue le rapport de l’agence pour le développement de l’emploi
du 12 décembre 2022, en ce que le CSSS s’est fondé sur ledit rapport pour rendre l’arrêt
attaqué, alors que ce dernier n’avait pas de caractère contradictoire.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois
et la procédure en cassation, chaque moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas
d’ouverture invoqué. Le moyen ne précise pas le texte de loi qui aurait été violé par l’arrêt
attaqué6.
Le septième moyen est irrecevable.
Subsidiairement :
Tel qu’il a déjà été exposé dans le cadre du quatrième moyen, l’article L. 521-9 (5) du Code
du travail dispose que « le refus par le chômeur indemnisé d’un emploi approprié ou d’une
mesure active en faveur de l’emploi proposée par les services de l’ADEM, avant de pouvoir
faire l’objet d’un refus ou d’un retrait des indemnités de chômage complet tel que prévu
par l’article L. 527-1 §1, donne lieu à un débat contradictoire entre le conseiller
professionnel et le demandeur d’emploi ». Cette disposition requiert l’organisation d’un
débat contradictoire, mais n’impose nullement la rédaction d’un rapport contradictoire.
En l’espèce, si le CSSS a constaté qu’«il résulte du rapport du débat contradictoire… », il
a constaté que le débat contradictoire a été consigné dans un rapport, sans toutefois
reconnaître un caractère contradictoire audit rapport.
Le moyen procède d’une lecture erronée de l’arrêt entrepris et manque en fait.
Etant donné que la rédaction d’un rapport contradictoire n’est nullement requise par la
disposition légale applicable, le moyen est également inopérant.
Sur le huitième moyen de cassation :
Le huitième moyen est tiré de la violation de la loi pour refus d’application de la
directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité
de traitement entre les personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique, en ce que
le CSSS a jugé, dans l’arrêt attaqué, que « le moyen tiré d’une discrimination indirecte est
… à rejeter », alors qu’il s’est fondé sur les documents rédigés en langue française, sans
rechercher les incidences du défaut de compréhension de celle-ci par la demanderesse en
cassation.
6 Cour de cassation, arrêt du 04 avril 2019, n° 58/2019, n° de registre CAS-2018-00020,
Dans la mesure où le moyen invoque une violation de la directive 2000/43/CE
du 29 juin 2000, il y a lieu de relever que ladite directive a été correctement transposée en
droit luxembourgeois par une loi du 28 novembre 20067.
La Cour de Justice de l’Union européenne (ci-après CJUE) a jugé que « dans tous les cas
où une directive est correctement mise en œuvre, ses effets atteignent les particuliers par
l’intermédiaire des mesures d’application prises par l’Etat membre concerné ». Etant
donné que, même dans les domaines faisant l’objet d’une harmonisation totale, les Etats ne
sont pas obligés de recopier à la lettre le texte de la directive, c’est in fine l’acte national,
qui a correctement transposé la directive, qui régit la situation juridique des particuliers.
En cas de transposition correcte de la directive, celle-ci est privée de l’effet direct qui ne
lui est reconnu qu’à titre exceptionnel pour pallier l’absence de transposition dans les
délais.
Un particulier ne saurait dès lors invoquer devant une juridiction nationale la violation
d’une directive sans invoquer la violation du texte législatif ou réglementaire qui a
correctement transposé cette directive en droit national.
Conformément à la jurisprudence constante de votre Cour8, la violation d’une directive
correctement transposée en droit national ne peut être invoquée devant les juridictions
nationales.
En l’espèce, la loi de transposition du 28 novembre 2006 est postérieure à l’arrêt de la CJUE
du 24 février 2005 cité dans la discussion du moyen. La demanderesse en cassation
n’invoque ni un défaut de transposition de la Directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 ni une
transposition incomplète ou incorrecte, qui subsisteraient au-delà de l’entrée en vigueur de
ladite loi de transposition. Elle ne saurait dès lors invoquer une violation de ladite Directive
au lieu d’invoquer une violation de « la mesure d’application prise par l’Etat concerné ».
Le huitième moyen, qui est exclusivement tiré d’une violation de « la directive 2000/43/CE
du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité de traitement entre les
personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique », est irrecevable.
7 Loi du 28 novembre 2006 portant, notamment, transposition de la directive2000/43/CE du
Conseil du 29 juin 2000 relative à la mise en œuvre du principe de l’égalité de traitement
entre les personnes sans distinction de race ou d’origine ethnique. Mémorial Luxembourgeois
A; Numéro du JO: 2007; Date de publication: 06/12/2006; Numéro de page: 03584-03588
8 Cour de cassation, arrêts du 4 juillet 2024, n° 117/2024, numéro CAS-2023-00159 du
registre (quatrième moyen, page 6 à 7) et du 29 février 2024, n° 36/2024,
numéro CAS-2023-00047 du registre
Sur le neuvième moyen de cassation :
Le neuvième moyen est tiré de la violation de l’article 4, paragraphe 3 du TUE9, en ce que
le CSSS a jugé qu’ « aucun renvoi préjudiciel ne s’impos[ait] faute de pertinence pour la
solution du litige », alors que la demanderesse en cassation est citoyenne de l’Union au titre
de l’article 20 du TFUE et qu’il appartenait audit Conseil, en sa qualité de « juge
communautaire de droit commun » de poser la question préjudicielle au titre de
l’article 267 du TFUE.
Tout d’abord, il y a lieu de rappeler que l’article 4, paragraphe 3 du TUE, qui consacre le
principe de coopération loyale entre l’Union et les États membres, impose à ces derniers
« d’assurer l’exécution du droit de l’Union, de lui faciliter l’accomplissement de sa mission
et de s’abstenir de toute mesure pouvant mettre en péril la réalisation de ses objectifs 10».
Ce principe signifie que la compétence d’exécution du droit de l’Union européenne
appartient normalement aux autorités nationales qui ont l’obligation d’agir afin d’en assurer
l’effet utile tout en respectant les principes jurisprudentiels d’effectivité et d’équivalence.
L’article 267 du TFUE, qui constitue « la clef de voûte du système juridictionnel institué
par les traités », permet d’instaurer « un dialogue de juge à juge entre la Cour [de justice
de l’Union européenne] et les juridictions des États membres ayant pour but d’assurer
l’unité d’interprétation du droit de l’Union, permettant ainsi d’assurer sa cohérence, son
plein effet et son autonomie ainsi que, en dernière instance, le caractère propre du droit
institué par les traités 11».
La CJUE rappelle régulièrement que, dans la mesure où il n’existe aucun recours
juridictionnel de droit interne contre la décision d’une juridiction nationale, cette dernière
est, en principe, tenue de saisir la Cour au sens de l’article 267, troisième alinéa, TFUE dès
lors qu’une question relative à l’interprétation du droit de l’Union est soulevée devant elle.12
Selon une jurisprudence constante de la CJUE, une juridiction nationale dont les décisions
ne sont pas susceptibles d’un recours juridictionnel de droit interne ne saurait être libérée
de l’obligation de saisir la CJUE d’un renvoi préjudiciel que lorsqu’elle a constaté que la
9 L’article 4, paragraphe 3 du TUE dispose que : « En vertu du principe de coopération
loyale, l’Union et les États membres se respectent et s’assistent mutuellement dans
l’accomplissement des missions découlant des traités.
Les États membres prennent toute mesure générale ou particulière propre à assurer
l’exécution des obligations découlant des traités ou résultant des actes des institutions de
l’Union.
Les États membres facilitent l’accomplissement par l’Union de sa mission et s’abstiennent de
toute mesure susceptible de mettre ne péril la réalisation des objectifs de l’Union »
10 F. X. PRIOLLLAUD et D. SIRITZKY, Traité de Lisbonne, commentaire article par article,
La documentation française, Paris, 2008
11 CJUE, arrêt du 6 octobre 2021 (grande chambre), Consorzio Italian Management e Catania
Multiservizi and Catania Multiservizi, C-561/19, ECLI:EU:C:2021:799, point 27
12 arrêt du 15 mars 2017, Aquino, C‑3/16, EU:C:2017:209, point 42 et jurisprudence citée
question soulevée n’est pas pertinente ou que la disposition du droit de l’Union en cause a
déjà fait l’objet d’une interprétation de la part de la Cour ou que l’interprétation correcte
du droit de l’Union s’impose avec une telle évidence qu’elle ne laisse place à aucun doute
raisonnable.13
Votre Cour a également rappelé que, « lorsqu’il n’existe aucun recours juridictionnel de
droit interne contre la décision d’une juridiction nationale, cette dernière est, en principe,
tenue de saisir la CJUE, conformément à l’article 267, alinéa 3, du TFUE, dès lors qu’une
question relative à l’interprétation du droit de l’Union est soulevée devant elle, à moins
qu’elle n’ait constaté que la question soulevée n’est pas pertinente ou que la disposition
du droit de l’Union concernée a déjà fait l’objet d’une interprétation de la part de la CJUE
ou que l’application correcte du droit de l’Union s’impose avec une telle évidence qu’elle
ne laisse place à aucun doute raisonnable ». 14
Force est de constater que l’introduction d’un recours à titre préjudiciel par la juridiction
nationale ne peut se faire que sur le fondement de l’article 267 du TFUE et non sur celui
de l’article 4, paragraphe 3, du TUE, qui consacre le principe de coopération loyale. Par
conséquent, le grief invoqué est étranger à la disposition visée au moyen.
Partant, le neuvième moyen est irrecevable.
Subsidiairement :
Il ne ressort pas de l’arrêt dont pourvoi que la demanderesse en cassation ait soumis au
CSSS la demande de renvoi préjudiciel figurant dans la discussion du moyen. Or, la
demanderesse en cassation y est décrite comme « citoyenne polonaise résidente au Grand-
Duché de Luxembourg, chômeuse involontaire qui ne connaît aucune des trois langues
officielles du Grand-Duché de Luxembourg soit le luxembourgeois, le français et
l’allemand », alors que ces affirmations sont en contradiction flagrante avec les constations
de fait des juges d’appel, qui ont retenu à propos des connaissances linguistiques de la
demanderesse en cassation :
« Lors de l’inscription de PERSONNE1.), l’ADEM a procédé à la saisine des données
principales tenant à la personne du demandeur d’emploi, comprenant notamment
l’identité de la personne, sa formation scolaire, son adresse électronique, sa mobilité,
son parcours professionnel, son projet professionnel, ses démarches de recherche
d’emploi, sa situation sociale, sa santé et le cas échéant sa condition physique ou
psychique. Toutes ces données personnelles ont été enregistrées par le conseiller de
l’ADEM sur base des propres dires de PERSONNE1.) en vue des démarches possibles
ou nécessaires afin d’optimiser ses chances de retrouver un emploi.
13 voir, en ce sens, arrêts du 6 octobre 1982, Cilfit e.a., 283/81, EU:C:1982:335, point 21 ; du
15 septembre 2005, Intermodal Transports, C‑495/03, EU:C:2005:552, point 33, ainsi que du
4 octobre 2018, Commission/France (Précompte mobilier), C‑416/17, EU:C:2018:811, point
110 ; arrêt du 6 octobre 2021 (grande chambre) Consorzio Italian Management, Catania
Multiservizi SpA contre Rete Ferroviaria Italiana SpA, C‑561/19, points 32 et 33
14 Cour de cassation, arrêt du 21 avril 2022, n° 53/2022, numéro CAS-2021-00044 du registre
PERSONNE1.) a également rédigé son curriculum vitae en langue allemande, précisant
avoir des connaissances linguistiques de base dans cette langue, et a opté pour une
convention de collaboration en langue allemande signée par elle et paraphé à chaque
page où elle atteste avoir fourni des indications exactes et qu’elle s’engage à respecter
les obligations y détaillées.
S’y ajoute qu’elle est inscrite comme demandeur d’emploi depuis le 31 décembre 2021
et également au moment de sa demande de prolongation de l’indemnisation introduite
le 30 novembre 2022, soit donc presque une année plus tard, elle ne fait toujours pas
état d’un quelconque problème de compréhension linguistique.
Il ne ressort pas non plus du dossier qu’une telle problématique ait été sujet à discussion
à un quelconque moment alors que le contraire se dégage de sa propre prise de position.
En effet, s’il est exact qu’elle s’est fait assister, lors de l’exploration médicale effectuée
par l’expert commis dans le cadre de sa demande en obtention d’une pension
d’invalidité, d’un traducteur assermenté, elle a elle-même indiqué à la page 5 de ce
rapport « ihre Muttersprache sei Polnisch, sie verstehe jedoch gut Deutsch und könne
diese Sprache auch relativ gut sprechen ».
S’il est exact que PERSONNE1.) a reçu pendant la période d’indemnisation des
assignations de poste rédigées en langue française (selon le dossier deux au total avant
celle du 11 août 2022), outre les développements repris ci-dessus, il s’avère qu’aucun
problème linguistique n’a jamais été signalé par elle. »
Dans la mesure où la demande de renvoi préjudiciel, que le moyen reproche au CSSS
d’avoir rejetée, repose sur des prémisses qui ne concordent pas avec les constatations de
fait retenues par le CSSS, un éventuel renvoi préjudiciel serait sans incidence sur la solution
du litige.
Il s’ensuit que le moyen est inopérant.
Plus subsidiairement :
Il convient de relever que le CSSS a décidé de ne pas renvoyer la question soulevée à titre
préjudiciel devant la CJUE, dans la mesure où il a considéré que cette dernière ne
s’imposait pas « faute de pertinence pour la solution du litige ». À cet égard, il avait
recherché si ladite question avait déjà fait l’objet d’une interprétation par la CJUE en citant
notamment l’arrêt du 28 novembre 1989, A. Groener / Minister for Education and the City
of Dublin Vocational Educational Committee, ECLI:EU:C:1989:599, dans lequel la Cour
avait jugé, au point 19 de celui-ci, que « les dispositions du droit de l’Union ne s’opposent
pas à l’adoption d’une politique qui vise la défense et la promotion d’une ou des langues
officielles d’un État membre »15. Le CSSS a encore précisé que « la mise en oeuvre de cette
politique ne doit pas porter atteinte à une liberté fondamentale telle que la libre circulation
des travailleurs»
avant de constater qu’ « [e]n l’espèce, il est difficile de cerner une
15 Cette jurisprudence a été plus récemment consacrée par l’arrêt de la CJUE du
16 avril 2013, C-202/11, A. Las / PSA Antwerp NV, ECLI:EU:C:2013:239, point 25
quelconque violation du TFUE par rapport au droit des citoyens de l’Union et des membres
de leur famille de circuler et de séjourner librement sur le territoire des Etats membres et
par rapport à la directive 2000/43/CE du 29 juin 2000 relative à la mise en oeuvre du
principe de l'égalité de traitement entre les personnes sans distinction de race ou d'origine
ethnique, alors que PERSONNE1.), de nationalité polonaise, a pu établir sa résidence à
Luxembourg et y a travaillé du 20 février 2017 au 31 décembre 2021, date à partir de
laquelle elle est inscrite comme demandeur d’emploi à la suite de son licenciement pour
motif économique. Chômeur indemnisé au Luxembourg, elle bénéficie d’un traitement
identique réservé à chaque demandeur d’emploi plongé dans une situation identique.
Le moyen tiré d’une discrimination indirecte est partant à rejeter et aucun renvoi
préjudiciel ne s’impose faute de pertinence pour la solution du litige. »
En statuant ainsi, les juges du fond ont pu, sans violer la disposition visée au moyen, rejeter
la demande de renvoi préjudiciel.
Le moyen n’est pas fondé.
Sur le dixième moyen de cassation :
Le dixième moyen est tiré de la violation de la loi pour fausse qualification des faits, en ce
que le CSSS a considéré que « la farde de pièces … diverge de par son contenu de la
motivation de l’acte d’appel notamment pour ce qui est du montant de l’indemnité de
procédure … et d’une formulation concrète d’une question préjudicielle », puis a rejeté
« la farde de pièce renfermant le corps de conclusions déposée le 6 février 2025 », alors
que la demanderesse en cassation, ayant interjeté appel du jugement du 28 juin 2024 du
Conseil arbitral de la sécurité sociale, avait exposé dans son acte d’appel sur treize pages
les moyens sur lesquels elle le fondait.
Aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois
et la procédure en cassation, chaque moyen doit préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas
d’ouverture invoqué, la partie critiquée de la décision attaquée et ce en quoi elle encourt le
reproche formulé. Le moyen ne précise ni le texte de loi qui aurait été violé par l’arrêt
attaqué, ni en quoi consisterait l’erreur de qualification invoquée.
Partant, le dixième moyen est irrecevable pour manque de précision.
Sur le onzième moyen de cassation :
Le onzième moyen est tiré de la violation de l’article 267 du TFUE, en ce que le CSSS a
exigé, dans l’arrêt attaqué, comme motif décisoire « la formulation concrète d’une question
préjudicielle » par la demanderesse en cassation, alors que seule une juridiction nationale
peut renvoyer une question, à titre préjudiciel, à la CJUE sur le fondement de la disposition
susvisée.
Contrairement à ce qu’allègue le moyen, le CSSS n’a pas relevé que la question
préjudicielle devait être soulevée par la demanderesse en cassation devant la CJUE afin que
cette dernière statue sur cette question, ni même exigé la formulation concrète d’une
question préjudicielle. Au contraire, le CSSS a retenu qu’il s’abstenait, en tant que titulaire
de la saisine, de poser la question soulevée dès lors qu’il la considérait comme n’étant pas
pertinente pour la solution du litige16.
D’où il suit que le onzième moyen manque en fait, sinon n’est pas fondé.
Sur le douzième moyen de cassation :
Le douzième moyen de cassation est tiré de la violation de la loi qui érige la règle du
contradictoire en principe général de droit, en ce que le CSSS a retenu dans l’arrêt attaqué
le rejet de « la farde […] de conclusions de 22 pages » « pour violation […] du
contradictoire », alors que l’article 64 du NCPC dispose que « les parties doivent se faire
connaître mutuellement en temps utile […] les éléments de preuve qu’elles produisent »,
l’article 279, alinéa 1, dudit Code dispose que « […] la partie qui fait état d’une pièce
s’oblige à la communiquer à toute autre partie à l’instance », et l’article 282 de ce même
code dispose « en temps utile ».
Concrètement, la demanderesse en cassation fait grief à l’arrêt attaqué d’avoir appliqué la
règle du contradictoire à des conclusions, qui ne rentreraient pas dans la catégorie des
pièces à communiquer en temps utile à la partie adverse en application des différentes
dispositions légales énumérées au moyen.
Il ressort de l’arrêt attaqué qu’« [à] la fin des plaidoiries au fond, l’appelante a remis à
l’audience du 6 février 2025 une nouvelle farde de « pièces » comprenant une attestation
testimoniale et un corps de conclusions. L’ETAT conclut à la confirmation du jugement
dont appel pour les motifs y avancés et demande le rejet de la farde de pièces déposée à la
fin des plaidoiries et soulève que l’attestation testimoniale versée ne satisfait pas aux
exigences de l’article 402 du nouveau code de procédure civile. »
Par contre, il ne résulte pas de l’arrêt dont pourvoi que la demanderesse en cassation ait
soutenu devant le CSSS que le rejet d’écrits versés à la fin des plaidoiries ne pourrait être
demandé qu’en application des articles 64, 279, alinéa 1, et 282 du NCPC. Par conséquent,
le moyen est nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen des faits, il est mélangé de
fait et de droit.
Le douzième moyen de cassation est irrecevable.
Subsidiairement :
Aux termes de l’article 64 du Nouveau code de procédure civile, « les parties doivent se
faire connaître mutuellement en temps utile les moyens de fait sur lesquels elles fondent
leurs prétentions, les éléments de preuve qu’elles produisent et les moyens de droit qu’elles
invoquent, afin que chacune soit à même d’organiser sa défense », tandis que l’article 65
16 Arrêt attaqué, page 6, paragraphe 6
dispose que «le juge doit en toutes circonstances faire observer et observer lui-même le
principe de contradiction. Il ne peut retenir dans sa décision les moyens, les explications
et les documents invoqués ou produits par les parties que si celles-ci ont été à même d’en
débattre contradictoirement. Il ne peut fonder sa décision sur les moyens de droit qu’il a
relevés d’office sans avoir au préalable invité les parties à présenter leurs observations. »
L’article 6 § 1 de la Convention européenne des droits de l’homme consacre également le
droit à un procès équitable, qui implique le respect de la contradiction.
Le principe de la contradiction constitue un droit fondamental, et, parce qu’il constitue la
traduction d’une valeur essentielle, il est d’ordre public.1718
Il découle des dispositions légales citées ci-dessus que ce principe s’applique à l’intégralité
de la procédure et ne se limite pas à la seule obligation de communiquer les pièces en temps
utile.
Le rejet des conclusions versées par la demanderesse en cassation est motivé comme suit :
« Le fait pour le mandataire de PERSONNE1.) de remettre, avant la prise en délibérée
de l’affaire et après les plaidoiries au fond, une farde de pièces censée contenir des
pièces communiquées et débattues au préalable, mais renfermant notamment un corps
de conclusion d’une vingtaine de pages reprenant des prétentions différentes, mettant
ainsi la partie intimée dans l’impossibilité d’en prendre connaissance à un moment où
elle aurait disposé encore de suffisamment de temps pour l’analyser et l’intégrer dans
sa plaidoirie, ne saurait satisfaire au respect des principes de la contradiction et de
l’égalité des armes. Dans un arrêt du 16 juin 2011, la Cour de cassation a suivi les
conclusions du parquet général en ce qu’il avait exposé que le principe de la
contradiction constitue un droit fondamental, et, parce qu’il constitue la traduction
d’une valeur essentielle, il est d’ordre public (Cour de cassation 16 juin 2011, n°2874
du registre).
La farde de pièce renfermant le corps de conclusions déposée le 6 février 2025 est
partant à rejeter pour violation des principes du contradictoire et de l’égalité des
armes. »19
En statuant ainsi, les juges d’appel ont fait une application correcte du principe de la
contradiction et des articles 64 et 65 du NCPC et de l’article 6 § 1 de la Convention
européenne des droits de l’homme.
Le moyen n’est pas fondé.
17 Jurisclasseur Procédure civile, Fasc.114 : Principe de la contradiction, Introduction
18 Jacques et Louis Boré, La cassation en matière civile, Dalloz, 6ème éd. 2023/2024,
n°82.331 : « [..] la Cour de cassation considère que le principe du respect des droits de la
défense est d’ordre public et qu’elle peut relever d’office sa violation, si celle-ci a pu être
connue des juges du fond. »
19 Arrêt attaqué, page 5, paragraphes 4 et 5
Sur le treizième moyen de cassation :
Le treizième moyen de cassation est tiré de la violation de la loi, en ce que le CSSS a retenu
dans l’arrêt attaqué que « l’État conclut à la confirmation du jugement dont appel et
demande le rejet de la farde de pièces déposées à la fin des plaidoiries », alors que l’ADEM
n’invoque pas de grief, condition posée par l’article 264, alinéa 2, du NCPC pour
prononcer le rejet de la farde litigieuse.
Il ne résulte pas de l’arrêt attaqué que la demanderesse en cassation ait soutenu en instance
d’appel que l’article 264 du NCPC était applicable ou que la demande de rejet formulée par
l’ADEM supposerait l’existence d’un grief. Par conséquent, le moyen est nouveau et, en ce
qu’il comporterait un examen des faits, il est mélangé de fait et de droit.
Le treizième moyen de cassation est irrecevable.
Subsidiairement :
Etant donné que l’arrêt dont pourvoi n’a prononcé aucune nullité, il n’a pas appliqué
l’article 264 du NCPC, qui régit les nullités d’exploit ou d’acte de procédure. La disposition
visée au moyen est partant étrangère à la décision attaquée.
Le moyen est irrecevable.
Sur le quatorzième moyen de cassation :
Le quatorzième moyen est tiré de la violation de l’article L. 521-12 du Code du travail, en
ce que le CSSS a ajouté à ladite disposition un « effet rétroactif » en confirmant la décision
de l’ADEM du 23 janvier 2023 et le courrier du 28 août 2023 ayant pour objet la restitution
des indemnités de chômage indûment payées à partir du 3 octobre 2022, alors que le retrait
desdites indemnités aurait dû courir à partir de la date de la décision y relative.
Il ne résulte pas de l’arrêt attaqué que l’argument exposé au moyen ait été avancé par la
demanderesse en cassation en instance d’appel devant le CSSS. Par conséquent, le moyen
est nouveau et, en ce qu’il comporterait un examen des faits, il est mélangé de fait et de
droit.
Le quatorzième moyen de cassation est partant irrecevable.
À titre subsidiaire, il y a lieu de relever que l’article L-521-12 (1) 4 du Code du travail
dispose que le droit à l’indemnité de chômage complet cesse « en cas de refus non justifié
d’un poste de travail approprié » et que l’article L. 527-3 dudit Code « prévoit
expressément la possibilité d’un redressement, d’une suppression ou d’une restitution des
indemnités accordées20 ». Dès lors, le CSSS a correctement appliqué la disposition visée
20 Conclusions du Ministère public dans l’affaire ayant donné lieu à l’arrêt de la Cour de cassation du 11 juillet 2019,
n° 120/2019, numéro CAS-2018-00091 du registre
au moyen en confirmant la demande de restitution de l’indû au jour du refus par la
demanderesse en cassation du poste approprié, à savoir à la date du 3 octobre 2022.
Il s’ensuit que le moyen n’est pas fondé.
Sur le quinzième moyen de cassation :
Le quinzième moyen est tiré de la violation de la loi pour excès de pouvoir des juges
composant le CSSS, en ce que,
première branche, ledit Conseil aurait violé la loi pour avoir refusé d’auditionner
Monsieur PERSONNE6.), qui avait rédigé une attestation testimoniale en date
du 29 janvier 2025 certifiant le « simple examen des pièces médicales » et l’absence
d’auscultation par le médecin de l’ADEM, alors que ce dernier a, dans son avis
du 16 janvier 2023, dit avoir procédé à « un examen médical » ;
deuxième branche, le CSSS aurait excédé son pouvoir en ne mentionnant pas, dans
l’arrêt attaqué, la demande d’audition de Monsieur PERSONNE6.) et le refus qui lui a été
opposé.
Il y a lieu de relever qu’aux termes de l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée
du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation, chaque moyen doit
préciser, sous peine d’irrecevabilité, le cas d’ouverture invoqué. Votre Cour a jugé à
plusieurs reprises que le cas d’ouverture de l’excès de pouvoir n’est recevable que pour
autant qu’il se réfère à un texte de loi qui aurait été violé 21.
Le moyen ne précise pas le texte de loi qui aurait été violé par l’arrêt attaqué.
Il est donc irrecevable en ses deux branches.
À titre subsidiaire, il convient de rappeler que l’excès de pouvoir se définit comme étant
« la transgression par le juge, compétent pour connaître du litige, d’une règle d’ordre
public par laquelle la loi a circonscrit son autorité22 ».
Or, conformément à l’article 455 ter (2) du Code de la sécurité sociale, rendu applicable en
matière d’appel devant le CSSS par l’article 456, paragraphe 2, alinéa 1 dudit Code, « le
président peut, pour le débat oral, citer des témoins et des experts et prendre toutes autres
mesures, en particulier ordonner la comparution personnelle du demandeur. Il peut choisir
un ou plusieurs médecins qu'il s'adjoint comme experts lors des débats oraux. Les témoins
et les experts sont cités par lettre recommandée ou remise contre récépissé. L'avis de
réception de la poste est versé au dossier ».
21 Cass. 16 juin 2022, n° 91/2022, numéro CAS-2021-00098 du registre ; Cass. 9 novembre
2017, n° 3861 du registre ; Cass. 12 mars 2015, n° 3424 du registre
22 Cour de cassation, arrêt du 14 juillet 2022, n° 114/2022, numéro de
cassation CAS-2021-00130 du registre
Force est de constater que la demanderesse en cassation n’allègue même pas avoir soumis
au CSSS une offre de preuve demandant l’audition d’un témoin. Faute d’avoir été saisi
d’une telle offre de preuve, le CSSS n’avait pas à statuer sur l’audition éventuelle d’un
témoin.
Il ressort de la discussion du moyen que le mandataire de la demanderesse en cassation
aurait demandé à l’audience du 6 février 2025 l’audition à la barre du mari de sa mandante,
qui était présent à l’audience. L’audition d’un témoin à la barre n’étant pas prévue par
l’article 455 ter (2) du Code de la sécurité sociale, le CSSS ne saurait avoir excédé ses
pouvoirs en n’accédant pas à la demande formulée.
Le quinzième moyen, pris en ses deux branches, n’est pas fondé.
Conclusion
Le pourvoi est recevable, mais il est à rejeter.
Pour le Procureur Général d’Etat,
Le procureur général d’Etat adjoint
Marie-Jeanne Kappweiler