Grand-Duchy of Luxembourg Court of Cassation dismisses appeal on custody grounds, upholding lower court's sovereign assessment of child's best interests.
Synthèse Legislator
Généré par l'IAThe Grand-Duchy of Luxembourg Court of Cassation dismissed the appellant's appeal regarding the habitual residence of a minor child. The appellant argued that the Court of Appeal failed to properly weigh social services' reports and violated civil code provisions on parental authority. The court rejected these claims, stating that the lower courts' evaluation of the child's best interests falls under their sovereign power and is not subject to cassation review.
Regeste Legislator
Généré par l'IAArticle 372, paragraph 1 of the Civil Code; The assessment of the child's best interests by the courts of first instance and appeal constitutes a sovereign power of the courts of the country, which is not subject to the control of the Court of Cassation.
Mots-clés
Généré par l'IADispositions légales citées
Généré par l'IAJurisprudence citée
Généré par l'IADécisions connexes
Généré par l'IATexte complet
N° 94 /2023
du 06.07.2023
Numéro CAS-2022-00131 du registre
Audience publique de la Cour de cassation du Grand-Duché de Luxembourg du
jeudi, six juillet deux mille vingt-trois.
Composition:
Christiane JUNCK, conseiller à la Cour de cassation, président,
Thierry HOSCHEIT, conseiller à la Cour de cassation,
Marie-Laure MEYER, conseiller à la Cour de cassation,
Caroline ENGEL, conseiller à la Cour d’appel,
Laurent LUCAS, conseiller à la Cour d’appel,
Daniel SCHROEDER, greffier à la Cour.
Entre
PERSONNE1.), demeurant à F-ADRESSE1.),
demanderesse en cassation,
comparant par la société à responsabilité limitée NC ADVOCAT, inscrite à la
liste V du tableau de l’Ordre des avocats du barreau de Luxembourg, en l’étude de
laquelle domicile est élu, représentée aux fins de la présente procédure par Maître
Nadia CHOUHAD, avocat à la Cour,
et
1) PERSONNE2.), demeurant à L-ADRESSE2.),
défendeur en cassation,
comparant par Maître Anne-Marie VOGEL, avocat à la Cour, en l’étude de
laquelle domicile est élu,
2) Maître Anne ROTH-JANVIER, avocat à la Cour, demeurant à L-ADRESSE3.),
assistant et représentant l’enfant mineur PERSONNE4.), né le DATE1.),
défenderesse en cassation.
___________________________________________________________________
Vu l’arrêt attaqué, numéro 190/22 - I - CIV (aff.fam.), rendu le 12 octobre
2022 sous le numéro CAL-2022-00770 du rôle par la Cour d’appel du Grand-Duché
de Luxembourg, première chambre, siégeant en matière d’appel contre les décisions
du juge aux affaires familiales ;
Vu le mémoire en cassation signifié le 27 décembre 2022 par PERSONNE1.)
à PERSONNE2.) et à Maître Anne ROTH-JANVIER, déposé le 28 décembre 2022
au greffe de la Cour supérieure de justice ;
Vu le mémoire en réponse signifié le 16 février 2023 par PERSONNE2.) à
PERSONNE1.), à Maître Anne ROTH-JANVIER et au Ministère public, déposé le
24 février 2023 au greffe de la Cour ;
Vu le mémoire, intitulé « nouveau mémoire suivant mémoire en réponse »
signifié le 8 mai 2023 par PERSONNE1.) à PERSONNE2.), à Maître Anne ROTH-
JANVIER et au Parquet général, déposé le 19 mai 2023 au greffe de la Cour en ce
qu’il répond aux fins de non-recevoir opposées au pourvoi par les défendeurs en
cassation et l’écartant pour le surplus, en ce qu’il ne remplit pas les conditions de
l’article 17, alinéa 2, de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la
procédure en cassation.
Sur les conclusions du premier avocat général Marc HARPES.
Sur la recevabilité du pourvoi
Le défendeur en cassation soulève l’irrecevabilité du pourvoi en raison de
non-conformités des moyens de cassation à l’article 10, alinéa 2, de la loi modifiée
du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en cassation.
Une éventuelle irrecevabilité des moyens de cassation est sans incidence sur
la recevabilité du pourvoi.
Il s’ensuit que les moyens d’irrecevabilité du pourvoi ne sont pas fondés.
Le pourvoi, introduit dans les formes et délai de la loi, est recevable.
Sur les faits
Selon l’arrêt attaqué, un juge aux affaires familiales du tribunal
d’arrondissement de Luxembourg avait fixé le domicile légal et la résidence
habituelle de l’enfant commun mineur auprès de sa mère, PERSONNE1.), déchargé
celle-ci du paiement d’une pension alimentaire à titre de contribution à l’entretien et
à l’éducation de l’enfant et déterminé les modalités du droit de visite et
d’hébergement du père, PERSONNE2.).
La Cour d’appel a, par réformation, dit que le domicile légal de l’enfant reste
fixé auprès du père, dit que la mère doit continuer à payer une pension alimentaire à
titre de contribution à l’entretien et à l’éducation de l’enfant et fixé les modalités du
droit de visite et d’hébergement de la mère.
Sur le premier moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Violation sinon fausse application sinon fausse interprétation de l’article
6§1 de la Convention Européenne de Sauvegarde des Droits de l’Homme et des
Libertés Fondamentales
Première branche
moyen de cassation :
Il y a eu violation de l’article 6.1 de la Convention Européenne de
Sauvegarde des Droits de l’Homme et des Libertés Fondamentales en ce que la Cour
d’appel dans son arrêt n°190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date
du 12 octobre 2022 a décidé que << PERSONNE1.) ayant été informée de la fixation
de l’affaire en date du 19 août 2022 et Maître Benoit-Kechichian n’ayant pas
autrement justifié son impossibilité d’instruire le dossier, la Cour n’a pas fait droit
à sa demande de refixation >> alors qu’elle aurait dû remettre l’affaire pour
plaidoiries à une date ultérieure - aussi rapprochée soit-elle - aux fins de permettre
le respect du contradictoire et de l’égalité des armes ;
motivation :
que l’article 6.1 de la Convention Européenne de Sauvegarde des Droits de
l’Homme et des Libertés Fondamentales commande le respect d’un << juste
équilibre >> entre les parties à l’instance ;
qu’un tel principe vaut aussi bien au pénal qu’au civil (Feldbrugge c. Pays-
Bas, 1986, § 44) ;
que ce << juste équilibre >> implique l’obligation d’offrir à chaque partie
une possibilité raisonnable de présenter sa cause - y compris ses preuves - dans des
conditions qui ne la placent pas dans une situation de << net désavantage >> par
rapport à son adversaire (Kress c. France [GC], 2001, § 72 ; Regner c. République
tchèque [GC], 2017, § 146 ; Dombo Beheer B.V. c. Pays-Bas, 1993, § 33) ;
que le mandataire de la partie intimée, Maître Nadia CHOUHAD, s’est
constituée en date du 20 septembre 2022 avec demande de remise des plaidoiries
afin de préparer la défense de la Dame PERSONNE1.) par-devant la première
chambre de la Cour Supérieure de Justice de et à Luxembourg ;
que cependant la Cour d’Appel n’a pas fait droit à la demande au motif que :
<< PERSONNE1.) ayant été informée de la fixation de l’affaire en date du
19 août 2022 et Maître Benoit-Kechichian n’ayant pas autrement justifié son
impossibilité d’instruire le dossier, la Cour n’a pas fait droit à sa demande de
refixation >> ;
que ce faisant, en sa qualité de partie intimée, la Dame PERSONNE1.), n’a
pas eu la possibilité de verser aux débats des pièces pertinentes permettant
d’appuyer ses allégations et n’a pas permis à son mandataire l’instruction utile des
éléments versés aux débats par le Sieur PERSONNE2.), et son mandataire en leur
qualité d’appelant ;
que la partie appelante a déposé une requête d’appel de 64 pages ainsi que
163 pièces à son appui, qu’il s’agissait d’un premier appel, et dans le chef de la
Dame PERSONNE1.), de sa première demande de remise ;
qu’à l’audience, en soutenant qu’elle << n’avait pas le temps >>, la Cour
d’appel a fait preuve d’un profond dédain à l’encontre du prédit article 6§1 de la
Convention Européenne de Sauvegarde des Droits de l’Homme et des Libertés
Fondamentales et de la demanderesse en cassation, la Dame PERSONNE1.) ;
que la Cour d’Appel aurait pu refixer l’affaire - ne serait-ce qu’à brève
échéance - pour permettre au mandataire de la Dame PERSONNE1.) d’instruire le
dossier en instance d’appel et de préparer sa défense ;
qu’en n’en faisant rien, elle a placé les parties dans une situation de
déséquilibre eu égard au principe d’égalité des armes ;
que l’arrêt n°190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date du
12 octobre 2022 encourt la cassation ;
Deuxième branche
moyen de cassation
Il y a eu violation de l’article 6.1 de la Convention Européenne de
Sauvegarde des Droits de l’Homme et des Libertés Fondamentales en ce que la Cour
d’appel a principalement repris l’argumentaire du Substitut du Procureur venant au
soutien de la partie appelante, pour fonder sa décision alors qu’elle aurait
principalement dû mettre en perspective les arguments des parties appelantes et
intimées pour rendre une décision qui soit guidée par la recherche de l’intérêt
supérieur de l’enfant PERSONNE4.) ;
motivation :
que l’article 6.1 de la Convention Européenne de Sauvegarde des Droits de
l’Homme et des Libertés Fondamentales commande le respect d’un << juste
équilibre >> entre les parties à l’instance ;
que << le principe de l'égalité des armes est un élément de la notion plus
large de procès équitable, au sens de l'article 6 § 1 de la Convention. Il exige "un
juste équilibre entre les parties" : chaque partie doit avoir une possibilité
raisonnable de présenter sa cause dans des conditions qui ne la placent pas dans une
situation de désavantage substantiel vis-à-vis de son adversaire (voir, entre autres
autorités, Yvon c. France, no. 44962/98, § 31, CEDH 2003-V, et Kress c. France
[GC], no. 39594/98, § 72, CEDH 2001-VI) >>
que l’une des parties à l’instance ne peut pas être placée en situation de
désavantage du fait de la place prépondérante d’une autre des parties à l’instance ;
que cela est particulièrement vrai quant à la place du Procureur dans la
procédure ;
que l’argumentaire au fond du Substitut du Procureur produit à l’audience
du 21 septembre 2022 n’a été qu’à l’endroit et en la faveur de la partie défenderesse
en cassation en soutenant sans baser son raisonnement sur des pièces tangibles que ;
- les rapports SCAS et AITIA - Treffpunkt les plus récents n’avaient aucune
pertinence ;
- les agents du SCAS et de l’AITIA - Treffpunkt ont été compromis dans leurs
fonctions par la Dame PERSONNE1.) qui les aurait influencés ;
- Il n’y aurait dès lors pas d’élément pour affirmer que l’enfant commun
mineur PERSONNE4.) aille mal ;
- l’enfant serait en souffrance à cause de sa mère, et exclusivement de sa
mère ;
que la Cour d’appel n’a, in globo, retenu que l’argumentaire du Ministère
Public à l’audience, en faveur de la partie défenderesse en cassation en faisant
abstraction totale des arguments de la demanderesse en cassation encore de
l’avocate de l’enfant PERSONNE4.), Maître ROTH ;
que ce faisant elle a placé la partie demanderesse en cassation, la Dame
PERSONNE1.), dans une situation d’infériorité procédurale (Vardanyan et
Nanushyan c. Arménie, 2016, §§ 88-90) ;
que le Substitut du Procureur a agi en véritable adversaire de la partie
demanderesse en cassation, la Dame PERSONNE1.) ;
que la Cour d’appel aurait dû prendre avec la plus grande circonspection les
allégations du Ministère Public à la lumière des rapports rendus par son propre
service social (SCAS) et l’Institut Etatique d’Aide à l’Enfance (AITIA - Treffpunkt) ;
qu’au contraire, elle a principalement suivi les prédites allégations infondées
du Ministère Public en décidant que :
- << La Cour renvoie aux nombreux passages des rapports AITIA et SCAS
repris dans le jugement entrepris du 3 août 2022 et se doit de constater que les
éléments du dossier auxquels elle peut avoir égard n’étayent aucunement les
affirmations qui y sont contenues >> ;
- << La Cour précise d’emblée que les appréciations de PERSONNE3.)
(l’agente du SCAS, ndlr) dans rapport du 25 mai 2022 ne sont pas pertinentes
(…) >> ;
- << La Cour constate, par ailleurs, que les conclusions des responsables du
service Treffpunkt et du SCAS reposent en grande partie sur les affirmations
unilatérales de PERSONNE1.), qui en l’absence de tout élément de preuve, restent à
l’état de pures allégations. >> ;
- << Face à l’inertie de PERSONNE1.), de l’avocat de l’enfant et du service
Treffpunkt suite à l’arrêt du 11 juillet 2022 (…) >> ;
et faisant alors fi de l’ensemble des investigations effectuées par les services
sociaux (SCAS) ainsi que des services d’aide à l’enfance (AITIA
-
Treffpunkt) pendant les deux dernières années ;
qu’un tel développement, s’appuyant principalement voire exclusivement sur
les développements du Ministère Public sont de nature à placer la partie
demanderesse en cassation, la Dame PERSONNE1.), dans une situation d’infériorité
procédurale faisant face à deux parties adverses défendant les mêmes intérêts, voire
la même communauté d’intérêts ;
que la Cour d’appel aurait dû se borner à confronter les arguments de la
partie appelante et de la partie intimée pour ainsi rendre une décision visant à
assurer la protection de l’intérêt supérieur de l’enfant en fonction des
développements circonstanciés par ses parents effectués ;
que l’arrêt n° 190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date du
12 octobre 2022 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
Sur la première branche du moyen
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir violé
l’article 6, paragraphe 1, de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et
des libertés fondamentales en n’ayant pas fait droit à sa demande en report de l’affaire
à une date ultérieure aux fins de permettre à son mandataire d’instruire le dossier et
de préparer sa défense.
Sous le couvert du grief tiré de la violation de la disposition visée au moyen,
celui-ci ne tend qu’à remettre en cause l’appréciation, par les juges du fond, de la
nécessité de reporter l’affaire, appréciation qui relève de leur pouvoir souverain et
échappe au contrôle de la Cour de cassation.
Il s’ensuit que le moyen ne saurait être accueilli.
Sur la seconde branche du moyen
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel d’avoir entériné les
conclusions du Ministère public au lieu de confirmer le jugement de première
instance.
Sous le couvert du grief tiré de la violation de l’article 6, paragraphe 1, de la
Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales, le
moyen ne tend qu’à remettre en cause l’appréciation, par les juges du fond, des
éléments soumis au débat, dont les différents rapports établis par les services sociaux
et les plaidoiries présentées à l’audience, dans la recherche de l’intérêt supérieur de
l’enfant, appréciation qui relève de leur pouvoir souverain et échappe au contrôle de
la Cour de cassation.
Il s’ensuit que le moyen ne saurait être accueilli.
Sur le second moyen de cassation
Enoncé du moyen
« Violation sinon fausse application sinon fausse interprétation de l’article
372§1 du Code civil
Première branche
moyen de cassation :
Il y a eu violation de l’article 372§1 du Code civil en ce que la Cour d’appel
a considéré que << les conclusions des responsables du service Treffpunkt et du
SCAS reposent en grande partie sur les affirmations unilatérales de PERSONNE1.),
qui en l’absence de tout élément de preuve, restent à l’état de pures allégations >>
pour fonder sa décision alors qu’elle aurait dû en faire la complète analyse, faire
sienne les conclusions du premier juge selon lesquelles : << Au vu des
développements qui précèdent, PERSONNE4.) est exposé à des dangers menaçant
son équilibre personnel et l’évolution de sa personnalité. Le clivage identitaire de
l’enfant qui en résulte provoquera une problématique identitaire ainsi que des
troubles du comportement, dont il en est déjà fait état dans le chef de PERSONNE4.)
dans les développements supra. >> et partant confirmer la décision de première
instance en ce qu’elle << fixe le domicile légal et la résidence habituelle de l'enfant
commun mineur PERSONNE4.), né le DATE1.) à ADRESSE4.) (France) auprès de
sa mère PERSONNE1.) en France >>.
motivation :
que l’article 372§1 du Code civil dispose que :
<< L’autorité parentale est l’ensemble des droits et devoirs ayant pour
finalité l’intérêt supérieur de l’enfant. >>
que << depuis l'adoption de la Convention relative aux droits de l'enfant du
20 novembre 1989, l'intérêt supérieur de l'enfant dans toute matière le concernant,
au sens de cet instrument, est au cœur de la protection de l'enfance, en vue de
l'épanouissement de l'enfant au sein du milieu familial, la famille constituant "l'unité
fondamentale de la société et le milieu naturel pour [sa] croissance et [son] bien-
être", selon les termes du préambule de cette Convention. (voir G. c. France, no
40031/98, CEDH 2000-IX). (CEDH, 6 déc. 2007, n° 39388/05, M. et W. c/ France,
n° 66 et 67) >> ;
qu'une juridiction appelée à statuer sur les modalités d’exercice de l’autorité
parentale doit poursuivre le strict intérêt de l’enfant ;
que dans toutes les décisions qui concernent les enfants, l’intérêt supérieur
de l’enfant doit être une considération primordiale, les droits et devoirs de l’autorité
parentale ayant pour finalité l’intérêt de l’enfant (Cass. fr. 1re civ., 8 nov. 2005, n°
02-18.360 : JurisData n° 2005-030708) ;
que << l’intérêt supérieur de l’enfant constitue à la fois le but légitime et la
mesure de l’atteinte aux droits parentaux. Le juge européen affirme ainsi notamment
que bien qu’il faille ménager un juste équilibre entre l’intérêt de [l’enfant] et ceux
de ses parents, la Cour attache une importance particulière à l’intérêt supérieur de
l’enfant qui, selon sa nature et sa gravité, peut l’emporter sur celui du parent >>
(CEDH, 13 juill. 2004, H. c/ Allemagne, n° 103 ; CEDH, 28 avril 2016, C. c/ Italie,
n° 66) ;
que la décision du premier juge dont appel se fonde sur différents rapports
du SCAS et du Treffpunkt qui accablent la partie appelante ;
qu’en décidant que : << les conclusions des responsables du service
Treffpunkt et du SCAS reposent en grande partie sur les affirmations unilatérales de
PERSONNE1.), qui en l’absence de tout élément de preuve, restent à l’état de pures
allégations >> la Cour d’appel a balayé d’un léger revers de main le travail des
professionnels intervenants au dossier sans toutefois faire une analyse précise de ce
qui aurait été vrai ou ce qui aurait été faux au sein desdits rapports ;
que pourtant ces rapports sont accablants et mettent en exergue que le
défendeur en cassation a fait la démonstration sur plusieurs années d’un
comportement hautement toxique préjudiciable à l’enfant ;
qu’à la suite du déménagement de l’enfant PERESONNE4.) chez sa mère, la
Dame PERSONNE1.), celui-ci s’est confié sur la maltraitance qu’il subissait
effectivement chez son père ;
que cela a d’ailleurs donné lieu au dépôt d’une plainte pénale pour violence
par ascendant sur mineur de moins de quinze ans auprès des services de police
français ;
que la Cour d’appel aurait dû faire sienne les démonstrations du premier juge
sinon à minima faire l’explication de ce qui, au sein desdits rapports, reposerait sur
de simples allégations unilatérales ;
que force est de constater que la Cour d’appel n’en a rien fait ;
que l’arrêt n°190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date du
12 octobre 2022 encourt la cassation ;
Deuxième branche
moyen de cassation :
Il y a eu violation de l’article 372§1 du Code civil en ce que la Cour d’appel
a << dit que le domicile légal de l’enfant commun PERSONNE4.) reste fixé auprès
de PERSONNE2.) >> alors qu’elle aurait dû dire que le domicile légal de l’enfant
commun PERSONNE4.) reste fixé auprès de sa mère, la Dame PERSONNE1.) et
ainsi confirmer la décision de première instance en ce qu’elle << fixe le domicile
légal et la résidence habituelle de l'enfant commun mineur PERSONNE4.), né le
DATE1.) à ADRESSE4.) (France) auprès de sa mère PERSONNE1.) en France >> ;
motivation :
que l’article 372§1 du Code civil dispose que :
<< L’autorité parentale est l’ensemble des droits et devoirs ayant pour
finalité l’intérêt supérieur de l’enfant. >>
que << depuis l'adoption de la Convention relative aux droits de l'enfant du
20 novembre 1989, l'intérêt supérieur de l'enfant dans toute matière le concernant,
au sens de cet instrument, est au cœur de la protection de l'enfance, en vue de
l'épanouissement de l'enfant au sein du milieu familial, la famille constituant "l'unité
fondamentale de la société et le milieu naturel pour [sa] croissance et [son] bien-
être", selon les termes du préambule de cette Convention. (voir G. c. France, no
40031/98, CEDH 2000-IX). (CEDH, 6 déc. 2007, n° 39388/05, M. et W. c/ France,
n° 66 et 67) >> ;
qu'une juridiction appelée à statuer sur les modalités d’exercice de l’autorité
parentale doit poursuivre le strict intérêt de l’enfant ;
que dans toutes les décisions qui concernent les enfants, l’intérêt supérieur
de l’enfant doit être une considération primordiale, les droits et devoirs de l’autorité
parentale ayant pour finalité l’intérêt de l’enfant (Cass. fr. 1re civ., 8 nov. 2005, n°
02-18.360 : JurisData n° 2005 -030708) ;
que << l’intérêt supérieur de l’enfant constitue à la fois le but légitime et la
mesure de l’atteinte aux droits parentaux. Le juge européen affirme ainsi notamment
que bien qu’il faille ménager un juste équilibre entre l’intérêt de [l’enfant] et ceux
de ses parents, la Cour attache une importance particulière à l’intérêt supérieur de
l’enfant qui, selon sa nature et sa gravité, peut l’emporter sur celui du parent >>
(CEDH, 13 juill. 2004, H. c/ Allemagne, n° 103 ; CEDH, 28 avril 2016, C. c/ Italie,
n° 66) ;
que la décision du premier juge dont appel se fonde sur différents rapports
du SCAS et du Treffpunkt qui accablent la partie défenderesse en cassation ;
qu’en décidant que : << les conclusions des responsables du service
Treffpunkt et du SCAS reposent en grande partie sur les affirmations unilatérales de
PERSONNE1.), qui en l’absence de tout élément de preuve, restent à l’état de pures
allégations >> la Cour d’appel a balayé d’un revers de main le travail des
professionnels intervenants au dossier sans toutefois faire une analyse
circonstanciée desdits rapports qui jusqu’à preuve du contraire font foi ;
que ces rapports rendus par le Service Central d’Assistance Sociale et par le
l’Institut Étatique d’Aide à l’Enfance (AITIA - Treff Punkt) nommés judiciairement
par les juridictions judiciaires, mettent en exergue que le père de l’enfant
PERSONNE4.) a fait la démonstration sur plusieurs années d’un comportement
hautement toxique préjudiciable à l’enfant ;
qu’à la suite du déménagement de l’enfant chez sa mère, la Dame
PERSONNE1.), l’enfant s’est confié sur la maltraitance qu’il subissait effectivement
chez son père ;
que cela a d’ailleurs donné lieu au dépôt d’une plainte pénale pour violence
par ascendant sur mineur de moins de quinze ans auprès des services de police
français ;
que la Cour d’appel aurait dû faire sienne les conclusions du premier juge
selon lesquelles : << Au vu des développements qui précèdent, PERSONNE4.) est
exposé à des dangers menaçant son équilibre personnel et l’évolution de sa
personnalité. Le clivage identitaire de l’enfant qui en résulte provoquera une
problématique identitaire ainsi que des troubles du comportement, dont il en est déjà
fait état dans le chef de PERSONNE4.) dans les développements supra. >> et aurait
dû maintenir le domicile légal de l’enfant auprès de sa mère, la Dame
PERSONNE1.), dans le souci de préserver les intérêts supérieurs de l’enfant ;
que force est de constater que la Cour d’appel n’en a rien fait ;
que l’arrêt n°190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date du
12 octobre 2022 encourt la cassation ;
Troisième branche
moyen de cassation :
Il y a eu violation de l’article 372§1 du Code civil en ce que la Cour d’appel
a << dit que le domicile légal de l’enfant commun PERSONNE4.) reste fixé auprès
de PERSONNE2.) >> et dans le même temps statuer en ce qu’elle << rejette la
demande de PERSONNE2.) tendant à voir ordonner le retour immédiat de l’enfant
au Luxembourg, pour être prématurée >> alors qu’elle aurait dû dire que le
domicile légal de l’enfant commun PERSONNE4.) reste fixé auprès de sa mère, la
Dame PERSONNE1.) et ainsi confirmer la décision de première instance en ce
qu’elle << fixe le domicile légal et la résidence habituelle de l'enfant commun
mineur PERSONNE4.), né le DATE1.) à ADRESSE4.) (France) auprès de sa mère
PERSONNE1.) en France >> ;
motivation :
que l’article 372§1 du Code civil dispose que :
<< L’autorité parentale est l’ensemble des droits et devoirs ayant pour
finalité l’intérêt supérieur de l’enfant. >>
que << depuis l'adoption de la Convention relative aux droits de l'enfant du
20 novembre 1989, l'intérêt supérieur de l'enfant dans toute matière le concernant,
au sens de cet instrument, est au cœur de la protection de l'enfance, en vue de
l'épanouissement de l'enfant au sein du milieu familial, la famille constituant "l'unité
fondamentale de la société et le milieu naturel pour [sa] croissance et [son] bien-
être", selon les termes du préambule de cette Convention. (voir G. c. France, no
40031/98, CEDH 2000-IX). (CEDH, 6 déc. 2007, n° 39388/05, M. et W. c/ France,
n° 66 et 67) ;
qu'une juridiction appelée à statuer sur les modalités d’exercice de l’autorité
parentale doit poursuivre le strict intérêt de l’enfant ;
que dans toutes les décisions qui concernent les enfants, l’intérêt supérieur
de l’enfant doit être une considération primordiale, les droits et devoirs de l’autorité
parentale ayant pour finalité l’intérêt de l’enfant (Cass. fr. 1re civ., 8 nov. 2005, n°
02-18.360 : JurisData n° 2005 -030708) ;
que << l’intérêt supérieur de l’enfant constitue à la fois le but légitime et la
mesure de l’atteinte aux droits parentaux. Le juge européen affirme ainsi notamment
que bien qu’il faille ménager un juste équilibre entre l’intérêt de [l’enfant] et ceux
de ses parents, la Cour attache une importance particulière à l’intérêt supérieur de
l’enfant qui, selon sa nature et sa gravité, peut l’emporter sur celui du parent >>
(CEDH, 13 juill. 2004, H. c/ Allemagne, n° 103 ; CEDH, 28 avril 2016, C. c/ Italie,
n° 66) ;
qu’en disant d’une part que : << le domicile légal de l’enfant commun
PERSONNE4.) reste fixé auprès de PERSONNE2.) >> et d’autre part en rejetant
<< la demande de PERSONNE2.) tendant à voir ordonner le retour immédiat de
l’enfant au Luxembourg, pour être prématurée >> alors que l’enfant avait déjà
déménagé chez sa mère, la Dame PERSONNE1.), la Cour d’appel a rendu une
décision qui se contredit elle-même ;
qu’une telle décision n’avait aucune chance d’être exécutée dans des
conditions normales laissant peser un doute de taille sur l’avenir de l’enfant, ce qui
est contraire à son intérêt supérieur ;
que dans de telles circonstances, la Cour d’appel aurait dû dire que le
domicile légal de l’enfant PERSONNE4.) reste fixé auprès de sa mère, la Dame
PERSONNE1.) ;
que force est de constater que la Cour d’appel n’en a rien fait ;
que les conséquences dommageables qui s’en sont suivies sont sans commune
mesure et portent atteinte à l’intérêt supérieur de l’enfant au plus haut degré de
préjudice ;
qu’en effet, un premier certificat concernant les décisions en matière de
responsabilité parentale fût émis en date du 14 octobre 2022 par la Cour d’appel
lequel ne portait aucune mention quant à ce que la décision ordonnait le retour de
l’enfant ;
que ce certificat a fait l’objet d’une rectification illégale, ledit certificat ayant
été modifié par erreur au point 6.3.2, lequel prévoit erronément en ces termes :
<< L’enfant est à remettre à son père au domicile de ce dernier à L-
ADRESSE5.). >>
que sur cette base de ce certificat erroné l’enfant a été remis par les services
de police à son père après avoir été illégalement enlevé à son domicile, près sa mère,
la Dame PERSONNE1.) ;
que l’arrêt n°190/22 - I - CIV (aff.fam.) rendu contradictoirement en date du
12 octobre 2022 encourt la cassation. ».
Réponse de la Cour
Sur les trois branches du moyen réunies
La demanderesse en cassation fait grief aux juges d’appel de ne pas avoir
confirmé le jugement de première instance en suivant les avis exprimés par les
différents services sociaux dans leurs rapports.
Sous le couvert du grief tiré de la violation de l’article 372, alinéa 1, du Code
civil, le moyen ne tend qu’à remettre en cause l’appréciation, par les juges du fond,
de l’intérêt supérieur de l’enfant, appréciation qui relève de leur pouvoir souverain
et échappe au contrôle de la Cour de cassation.
Il s’ensuit que le moyen ne saurait être accueilli.
Sur la demande en allocation d’une indemnité de procédure
Il serait inéquitable de laisser à charge du défendeur en cassation l’intégralité
des frais exposés non compris dans les dépens. Il convient de lui allouer une
indemnité de procédure de 2.500 euros.
PAR CES MOTIFS,
la Cour de cassation
rejette le pourvoi ;
condamne la demanderesse en cassation à payer au défendeur en cassation
une indemnité de procédure de 2.500 euros ;
la condamne aux dépens de l’instance en cassation avec distraction au profit
de Maître Anne-Marie VOGEL, sur ses affirmations de droit.
La lecture du présent arrêt a été faite en la susdite audience publique par
le conseiller Christiane JUNCK en présence de l’avocat général Nathalie HILGERT
et du greffier Daniel SCHROEDER.
Conclusions du Parquet général
dans l’affaire de cassation
entre
PERSONNE1.)
et
PERSONNE2.)
(n° CAS-2022-00131 du registre)
Par mémoire signifié le 27 décembre 2022 à
PERSONNE2.)
(ci-après
« PERSONNE2.) ») et à Maître Anne ROTH-JANVIER, agissant pour le compte du
mineur d'âge PERSONNE4.), et déposé le 28 décembre 2022 au greffe de la Cour
supérieure de justice, Maître Nadia CHOUHAD, avocat à la Cour, agissant pour le
compte de PERSONNE1.) (ci-après « PERSONNE1.) ») a formé un pourvoi en
cassation contre un arrêt rendu contradictoirement le 12 octobre 2022 par la Cour
d’appel, première chambre, siégeant en matière civile, dans la cause inscrite sous le
numéro CAL-2022-00770 du rôle.
Un mémoire en réponse a été signifié le 16 février 2023 par Maître Anne-Marie
VOGEL, avocat à la Cour, agissant pour le compte du défendeur en cassation
PERSONNE2.), à PERSONNE1.) et à Maître Anne ROTH-JANVIER, agissant ès
qualités, et déposé au greffe de la Cour supérieure de justice le 24 février 2023. Ce
mémoire peut être pris en considération pour avoir été introduit dans les conditions de
forme et de délai prévues dans la loi modifiée du 18 février 1885.
Sur la recevabilité du pourvoi qui est contestée :
Dans son mémoire en réponse, PERSONNE2.) oppose l’irrecevabilité du pourvoi au
motif qu'il se limite à attaquer les motifs de l’arrêt de la Cour d'appel, alors que, selon
lui, seul le dispositif d’une décision judiciaire pourrait faire l’objet d’un pourvoi en
cassation. Le défendeur en cassation conclut encore à l'irrecevabilité du pourvoi au motif
que les moyens de cassation ne seraient pas formulés avec la précision exigée par la loi.
D'après l’article 10 de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure
en cassation, le mémoire en cassation doit préciser les dispositions attaquées de l'arrêt
et contenir les conclusions dont l'adjudication est demandée. La désignation des
dispositions attaquées est considérée comme faite à suffisance de droit lorsqu'elle résulte
nécessairement de l'exposé de moyens ou des conclusions. Sous peine d'irrecevabilité,
un moyen ou un élément de moyen ne doit mettre en œuvre qu'un seul cas d'ouverture
et chaque moyen ou chaque branche doit préciser, sous la même sanction, le cas
d'ouverture invoqué, la partie critiquée de la décision et ce en quoi celle-ci encourt le
reproche allégué.
Il en suit que les causes d’irrecevabilité invoquées se rapportent toutes les deux au
moyen de cassation et ne sauraient affecter la recevabilité du pourvoi en lui-même1.
Le pourvoi répond encore aux conditions de forme et de délai2 prévues dans la loi
précitée du 18 février 1885.
Il est partant recevable.
Sur le mémoire supplémentaire :
La demanderesse en cassation a encore déposé le 19 mai 2023 au greffe de la Cour
supérieure de justice un mémoire supplémentaire dénommé « nouveau mémoire suivant
mémoire en réponse », signifié le 8 mai 2023, qui répond à l’exception d’irrecevabilité
du pourvoi ainsi qu’aux objections en droit soulevées dans le mémoire en réponse du
défendeur en cassation à l’encontre des différents moyens pour dire que le pourvoi n’est
pas fondé.
Aux vœux de l’article 17 de la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la
procédure en cassation, ce mémoire supplémentaire n’est recevable que pour autant qu’il
répond à l’exception d’irrecevabilité du pourvoi et doit être écarté pour le surplus.
1 Cass. 27 février 2014, n° 22/14, numéro 3310 du registre ; Cass. 21 mai 2015, n° 47/15, numéro 3505 du registre.
2 En l’absence de pièces documentant la signification de l’arrêt en question à la demanderesse en cassation et la
recevabilité du pourvoi n’ayant pas été remise en cause quant aux délais prévus par la loi par le défendeur en
cassation, il y a lieu de présumer que l’arrêt en question n’a pas été signifié, de sorte que le pourvoi introduit est
recevable au regard des délais prévus par la loi modifiée du 18 février 1885 sur les pourvois et la procédure en
cassation.
Sur les faits et rétroactes
Par un jugement du 3 août 2022, le juge aux affaires familiales du tribunal
d’arrondissement de Luxembourg avait fixé le domicile légal et la résidence habituelle
de l'enfant PERSONNE4.) auprès de sa mère PERSONNE1.), avait déchargé cette
dernière du paiement d'une pension alimentaire à titre de contribution à l'entretien et à
l'éducation de l'enfant commun et avait déterminé les modalités du droit de visite et
d'hébergement du père PERSONNE2.).
Par l'arrêt entrepris par le pourvoi, la Cour d’appel, par réformation du jugement et
première instance, a dit que le domicile de PERSONNE4.) reste auprès de son père, a
rejeté la demande de PERSONNE1.) en décharge, respectivement en diminution de son
obligation de payer un certain montant à PERSONNE2.) à titre de contribution à
l'entretien et à l'éducation de l'enfant commun et a fixé les modalités du droit de visite
et d'hébergement de la mère PERSONNE1.).
Sur le premier moyen de cassation
Le premier moyen de cassation est tiré de la violation, sinon de la fausse application,
sinon de la fausse interprétation de l'article 6, paragraphe 1er de la Convention de
sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales.
Le premier moyen est divisé en deux branches.
Sur la première branche du moyen
Aux termes de la première branche du moyen, la demanderesse en cassation fait grief à
la Cour d’appel d'avoir rejeté sa demande de reporter l'audience de plaidoiries à une date
ultérieure afin de lui permettre de préparer utilement sa défense.
La demanderesse en cassation fait valoir que du fait du rejet de sa demande de report
d'audience, elle n'aurait été en mesure ni de verser aux débats des pièces pertinentes qui
lui auraient permis d'appuyer ses allégations, ni d'instruire utilement la requête d'appel
et les pièces versées aux débats par PERSONNE2.). Elle considère qu'en rejetant sa
demande, la Cour d'appel l'aurait placée dans une situation de déséquilibre à l'égard de
son adversaire eu égard au principe de l'égalité des armes.
Le principe de « l’égalité des armes » représente un élément de la notion plus large de
procès équitable et est étroitement lié au principe du contradictoire3. L’exigence de
l’égalité des armes, au sens d’un « juste équilibre » entre les parties, vaut en principe
aussi bien au civil qu’au pénal4. L’égalité des armes implique l’obligation d’offrir à
chaque partie une possibilité raisonnable de présenter sa cause – y compris ses preuves
– dans des conditions qui ne la placent pas dans une situation de « net désavantage » par
rapport à son adversaire5.
L'arrêt entrepris est motivé comme suit sur le point considéré:
« A l’audience du 21 septembre 2022, Maître Benoit-Kechichian [qui avait
représenté PERSONNE1.) en instance d'appel en remplacement de Maître Nadia
CHOUHAD] a demandé la refixation de l’affaire au motif qu’il n’aurait pas instruit
le dossier. Maître Burg s’y est opposé en invoquant le degré d’urgence que présente
l’affaire, eu égard au changement de résidence de l’enfant commun qui est
scolarisé.
PERSONNE1.) ayant été informée de la fixation de l’affaire en date du 19 août 2022
et Maître Benoit-Kechichian n’ayant pas autrement justifié son impossibilité
d’instruire le dossier, la Cour n’a pas fait droit à sa demande de refixation. »
D'après les constatations souveraines de la Cour d'appel, suite à l'appel relevé le 11 août
2022 par PERSONNE2.)6, PERSONNE1.) avait été informée dès le 19 août 2022 de la
fixation de l'affaire à l'audience du 21 septembre 2022. En motivant sa décision de ne
pas accorder de report d'audience à PERSONNE1.) par la référence à la date à laquelle
PERSONNE1.) avait été informée de la fixation de l'audience d'appel, la Cour d'appel a
implicitement mais nécessairement considéré que PERSONNE1.) avait disposé d'un
temps suffisant pour instruire la requête d'appel, verser des pièces et préparer sa défense.
A titre principal, le moyen ne saurait être accueilli puisque sous le couvert du grief de
la violation de la disposition légale visée au moyen, celui-ci ne tend qu’à mettre en
discussion l’appréciation souveraine des juges d’appel du déroulement de la procédure
ayant conféré à PERSONNE1.) la possibilité d’exposer sa cause dans des conditions ne
la désavantageant pas vis-à-vis des parties adverses, appréciation qui échappe au
contrôle de la Cour de cassation7.
3 CourEDH, Regner c. République tchèque [GC], 2017, § 146.
4 CourEDH Feldbrugge c. Pays-Bas, 1986, § 44.
5 CourEDH Kress c. France [GC], 2001, § 72 ; Regner c. République tchèque [GC], 2017, § 146 ; Dombo Beheer
B.V. c. Pays-Bas, 1993, § 33.
6 Arrêt entrepris, page 3.
7 Cass. 30 juin 2011, n° 46 / 11, n° 2876 du registre.
A titre subsidiaire, en considérant que PERSONNE1.) avait disposé d'un temps suffisant
- soit plus d'un mois - pour instruire la requête d'appel, verser des pièces et préparer sa
défense, et en refusant sur cette base la demande de report d'audience, la Cour d'appel
n'a pas placé PERSONNE1.) dans une situation de désavantage par rapport à son
adversaire.
En ce qui concerne plus particulièrement le reproche que PERSONNE1.) n'avait pas été
en mesure de verser en instance d'appel des pièces à l'appui de ses prétentions, s'il résulte
de l'arrêt entrepris que les pièces qu'elle a entendu verser aux débats seulement lors de
l'audience des plaidoiries du 21 septembre 2022 ont été rejetées par la Cour d'appel en
application de l’article 282 du Nouveau Code de procédure civile pour ne pas avoir été
communiquées en temps utile, il en appert encore que PERSONNE1.) avait affirmé que
les pièces en cause étaient les mêmes que celles versées en première instance8. Or,
comme relevé par les juges d'appel, en vertu de l’article 279 du Nouveau Code de
procédure civile, en cause d'appel, une nouvelle communication des pièces déjà versées
aux débats de première instance n'est pas exigée. Il résulte encore implicitement de
l'arrêt entrepris que la Cour d'appel disposait des pièces versées par PERSONNE1.) en
première instance9, de sorte que PERSONNE1.) n'a subi aucun grief du fait qu'elle n'a
pas versé en instance d'appel un nouvelle fois les pièces qu'elle avait déjà versées en
première instance et le grief tiré de l'iniquité du procès à son égard n'est, de ce point de
vue, pas fondé.
En ce qui concerne le reproche de ne pas avoir pu instruire utilement les pièces versées
par PERSONNE2.), il résulte des éléments du dossier auxquels le soussigné peut avoir
égard10 que ces pièces ont été communiquées à PERSONNE1.) dès le 14 septembre
2022, soit une semaine avant l'audience des plaidoiries, et que la très grande majorité
des pièces11 lui avait déjà été communiquée en première instance, de sorte qu'elle avait
un temps suffisant pour les instruire. PERSONNE1.) n'a dès lors pas été placée dans une
situation de désavantage en rapport avec la communication de pièces puisque les pièces
de son adversaire lui ont été communiquées en temps utile et, bien qu'ayant eu le droit,
elle a librement choisi, pour sa part, de ne pas verser de nouvelles pièces en instance
d'appel.
8 Arrêt entrepris, page 6, dernier alinéa.
9 En effet, la Cour d'appel a considéré que du fait de l'absence d'inventaire joint aux pièces versées en instance
d'appel, elle ne serait pas en mesure d’apprécier si ces pièces étaient les mêmes que celles versées en première
instance (cf. arrêt entrepris, page 7, alinéa 4).
10 Pièces n° 2 et 3 de Maître Anne-Marie VOGEL.
11 A savoir 156 pièces sur 175.
PERSONNE1.) a ainsi eu la possibilité d’exposer sa cause en instance d'appel dans des
conditions ne la désavantageant pas vis-à-vis de la partie adverse.
Il en suit que le moyen n'est pas fondé.
Sur la deuxième branche du moyen
Aux termes de la deuxième branche du moyen, la demanderesse en cassation fait grief
à la Cour d’appel, pour rejeter ses prétentions et réformer le jugement de première
instance, d'avoir « in globo retenu (...) l'argumentaire du Ministère public à l'audience
en faveur de la partie défenderesse en cassation en faisant abstraction totale des
arguments de la demanderesse en cassation encore de l'avocate de l'enfant
PERSONNE4.) ».
La Cour d'appel aurait suivi les « allégation infondées du Ministère public en décidant
que :
« La Cour renvoie aux nombreux passages des rapports AITIA et SCAS repris dans
le jugement entrepris du 3 août 2022 et se doit de constater que les éléments du
dossier auxquels elle peut avoir égard n’étayent aucunement les affirmations qui y
sont contenues. »
« La Cour précise d’emblée que les appréciations de PERSONNE3.) dans son
rapport du 25 mai 2022 ne sont pas pertinentes (...) » ;
« La Cour constate, par ailleurs, que les conclusions des responsables du service
Treffpunkt et du SCAS reposent en grande partie sur les affirmations unilatérales
de PERSONNE1.), qui en l’absence de tout élément de preuve, restent à l’état de
pures allégations. » ;
« Face à l’inertie de PERSONNE1.), de l’avocat de l’enfant et du service Treffpunkt
suite à l’arrêt du 11 juillet 2022 (...) » ;
et faisant alors fait fi de l'ensemble des investigations effectuées par les services sociaux
(SCAS) ainsi que des services d'aide à l'enfance (AITIA - Treffpunkt) pendant les deux
dernière années. »
La demanderesse en cassation fait valoir que le Ministère public aurait agi en véritable
adversaire à son égard et en statuant comme elle l'a fait, la Cour d'appel aurait placé
PERSONNE1.) dans une situation de nette infériorité procédurale par rapport à deux
parties adverses qui auraient défendu les mêmes intérêts.
Il résulte de l'arrêt entrepris que lors des débats devant la Cour d'appel, le Ministère
public avait conclu « à la réformation du jugement du 3 août 2022, avec fixation du
domicile légal et de la résidence habituelle auprès du père et fixation d’un droit de visite
pour la mère à exercer, dans un premier temps, au Luxembourg au sein d’une institution
spécialisée autre que le service Treffpunkt, puis en fonction de l’évolution du dossier à
l’extérieur de l’institution, respectivement chez la mère »12. La Cour d'appel avait suivi
ces conclusions en décidant, par réformation du jugement de première instance, de fixer
le domicile légal et la résidence habituelle de l'enfant PERSONNE4.) auprès du père et
en fixant un droit de visite pour la mère.
A titre principal, le moyen ne saurait être accueilli puisque sous le couvert de la
disposition légale visée au moyen, il ne tend en réalité qu'à remettre en discussion, dans
le cadre de l'appréciation par la Cour d'appel de l'intérêt supérieur de l'enfant en fonction
des circonstances de l'espèce, l'appréciation par cette dernière de la valeur probante des
différents rapports établis par des services sociaux, ces deux appréciations relevant du
pouvoir souverain des juges du fond qui échappe au contrôle de la Cour de cassation13.
A titre subsidiaire, le Ministère public a pris des conclusions dans l'affaire en cause sur
le fondement de l'article 1007-6 du Nouveau code de procédure civile qui régit son
intervention dans le cadre des audiences du juge aux affaires familiales. Il n'est que
partie jointe au procès14. Il requiert l'application de la loi15 qui impose, dans le cadre des
décisions relatives à l'exercice de l'autorité parentale, le respect de l'intérêt supérieur de
l'enfant16 et, sur ce fondement, il développe librement les observations orales qu'il croit
convenables au bien de la justice17.
Le seul fait pour les juges d'appel d'avoir décidé conformément aux conclusions du
Ministère public ne saurait caractériser en lui-même une violation du droit à un procès
équitable.
Il en suit qu'à titre subsidiaire, le moyen n'est pas fondé.
12 Arrêt entrepris page 5.
13 Pour l'appréciation souveraine par les juges du fond d'un rapport d'expertise : Cass. 19 mai 2022, n° 71/2022, n°
CAS-2021-00060 du registre ; Pour l'appréciation souveraine par les mêmes juges du fond de l'intérêt supérieur
de l'enfant : Cass. 12 novembre 2020, n° CAS-2019-00150 du registre.
14 Cass. 12 novembre 2020, n° 145 / 2020, n° CAS-2019-00150 du registre.
15 Article 16 du Code de procédure pénale.
16 Articles 372 et suivants du Code civil. Il est relevé qu'avec la Constitution révisée qui entrera en vigueur le 1er
juillet 2023, l'intérêt supérieur de l'enfant y sera consacré dans un article 15 (5) et aura partant une valeur
constitutionnelle.
17 Article 16-2 du Code de procédure pénale.
Sur le deuxième moyen de cassation
Le deuxième moyen de cassation est tiré de la violation, sinon de la fausse application,
sinon de la fausse interprétation de l'article 372, alinéa 1er du Code civil aux termes
duquel l’autorité parentale est l’ensemble des droits et devoirs ayant pour finalité
l’intérêt supérieur de l’enfant.
Le moyen est divisé en trois branches.
Aux termes du moyen, la demanderesse en cassation fait grief aux juges d'appel, pour
décider que le domicile et la résidence habituelle de l'enfant commun étaient à fixer
auprès du père, de ne pas avoir suivi l'appréciation exprimée par différents services
sociaux dans leurs rapports sur base de laquelle le juge de première instance avait fixé
le domicile et la résidence habituelle de l'enfant commun auprès de la mère.
Le moyen ne saurait être accueilli en aucune de ses branches puisque sous le couvert de
la disposition légale visée au moyen, il ne tend qu'à remettre en discussion l'appréciation
par la Cour d'appel de l'intérêt supérieur de l'enfant en fonction des circonstances de
l’espèce, cette appréciation relevant du pouvoir souverain des juges du fond qui échappe
au contrôle de la Cour de cassation18.
A titre subsidiaire, par rapport aux deux premières branches du moyen, dans les
développements qui leur sont consacrés, la demanderesse fait encore grief aux juges
d'appel de ne pas s'être livrés à « une analyse circonstanciée » des différents rapports
dressés par les services sociaux mandatés par l'autorité judiciaire. Ce grief vise une
motivation insuffisante et relève partant du défaut de base légale qui constitue un cas
d'ouverture différent du cas d'ouverture visé au moyen, à savoir celui de la violation de
la loi. Vu sous cet angle, les deux premières branches du moyen sont irrecevables.
A titre subsidiaire, par rapport à la troisième branche du moyen, dans les
développements consacrés à cette branche, la demanderesse en cassation fait grief aux
juges d'appel de s'être contredits en considérant « d’une part que « le domicile légal de
l’enfant commun PERSONNE4.) reste fixé auprès de PERSONNE2.) » et d’autre part
en rejetant « la demande de PERSONNE2.) tendant à voir ordonner le retour immédiat
de l’enfant au Luxembourg, pour être prématurée ». Or, le grief tiré de la contradiction
des motifs vise le cas d'ouverture du défaut de motivation, qui est un vice de forme et
qui est différent du cas d'ouverture visé au moyen, à savoir la violation de la loi qui est
un vice de fond. Il en suit qu'à ce titre, le moyen est irrecevable en sa troisième branche.
18 Cass. 12 novembre 2020, précité.
Conclusion
Le pourvoi est recevable, mais n’est pas fondé.
Pour le Procureur général d’Etat,
le premier avocat général,
Marc HARPES