Fast driftssted Indkomstopgørelse

Fast driftssted

Indkomstopgørelse

Bindende forhåndsbesked

fast driftssted

driftsstedets indkomstopgørelse

den territoriale udstrækning af SEL § 2, stk. 1, a)

LR af 23/2 1999

Spørgsmål

Vil det japanske selskab A undgå at få fast driftssted i Danmark i henhold til dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Japan, da den samlede arbejdsperiode i Danmark er mindre end 12 måneder?

Hvis spørgsmål 1 besvares benægtende, vil A i så fald være begrænset skattepligtig af fortjenesten ved levering af tjenesteydelser i Danmark opgjort som en forholdsmæssig andel af den samlede fortjeneste, som A har på levering af serviceydelser i henhold kontrakten?

3. Hvis spørgsmål 1 besvares benægtende, vil A da kunne undgå begrænset skattepligt af fortjenesten ved levering af tjenesteydelser på den danske kontinentalsokkel?

Svar

Se sagsfremstilling og begrundelse

Sagsfremstilling og begrundelse

A har indgået aftale med en række telefonselskaber om at nedlægge et optisk fiberkabel. Kablet vil gå fra USA til Blaabjerg, Danmark. Når kablet har nået kysten ved Blaabjerg vil det ifølge det oplyste blive videreført ca. 5 km. på land, hvor det bliver tilsluttet et terminaludstyr. Kablet vil, via et eksisterende dansk kabelnet, blive videreført til en række europæiske lande for herefter, via Frankrig og England at blive tilbageført til USA.

A vil som hovedentreprenør have det overordnede ansvar for nedlægningen af kablet, inklusive ansvaret for levering af kablet og det tilhørende udstyr. Arbejdet vil dog generelt blive udført af underentreprenører.

Det arbejde, som A selv vil udføre, vil ifølge det oplyste bestå af følgende aktiviteter

Tilsyn med kabelnedlægningen om bord på kabelskibene (hovedsageligt i internationalt farvand)

Tilsyn med montering af kabler på landjorden

Tilsyn med monteringen af terminaludstyr

Afsluttende tests

Undervisning af købernes personale

Det er oplyst, at tilsynet med kabelnedlægningen på landjorden i Danmark vil involvere én medarbejder og arbejdet med tilslutningen til terminaludstyret i Danmark vil ligeledes blive overvåget af én medarbejder. Endvidere vil A forestå uddannelsen af det personale, der skal betjene terminaludstyret.

Tidsplanen for det arbejde, der skal udføres i Danmark, er foreløbig fastsat således

Periode 1, 1. august 1999 31. august 1999

Periode 2, 10. januar 2000 9. februar 2000

Periode 3, 15. marts 2000 12. juli 2000

Periode 4, 17. august 2000 19. oktober 2000

Der vil således blive udført arbejde i Danmark i i alt 251 dage inden for perioden 1. august 1999 til 19. oktober 2000.

Repræsentanten har uddybet spørgsmålene.

Vedrørende spørgsmål 1 er anført, at den samlede periode for arbejdet i Danmark er mere end 12 måneder, men at det faktiske arbejdsomfang i Danmark kun er ca. 8½ måned, når der ses bort fra inaktive perioder. Det er videre anført, at et bygge-, anlægs- eller monteringsarbejde i henhold til art. 5 i dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Japan udgør et fast driftssted, hvis arbejdet varer i mere 12 måneder, at 12-månedersprøven ifølge kommentarerne starter på det tidspunkt, hvor arbejdet begynder, og løber, indtil arbejdet er fuldført, samt at sæsonmæssige afbrydelser på grund af dårligt vejr eller andre midlertidige afbrydelser f.eks. på grund af materialemangel eller mangel på arbejdskraft medregnes ved 12-månedersprøven.

Efter repræsentantens opfattelse vil inaktive perioder af den karakter, der er tale om i nærværende sag, ikke skulle medregnes ved 12-månedersprøven, og repræsentanten finder herefter ikke, at der vil blive fast driftssted.

Ligningsrådet statuerede, at der vil blive fast driftssted for det japanske selskab, idet det afgørende er, at det samlede projekt varer i mere end 12 måneder. Hvis dette er tilfældet er årsagen til inaktive perioder uden betydning.

Vedrørende spørgsmål 2 har repræsentanten anført følgende

Hvis der statueres fast driftssted er A s aktivitet i Danmark begrænset til tilsyn med kabelnedlægning, afsluttende test samt undervisning. Efter repræsentantens opfattelse skal der i Danmark alene ske beskatning af den del af indkomsten, der kan henføres til det faste driftssted her i landet. Dette betyder, at ingen del af fortjenesten på videresalget af kabel og terminaludstyr skal indgå i det faste driftssteds fortjeneste, da aftalerne om levering af kabel og terminaludstyr er indgået af hovedkontoret i Japan.

Det er i denne forbindelse oplyst, at de hollandske skattemyndigheder ligeledes fortolker modelkonventionen således, at fortjeneste ved indkøb og videresalg af materialer, der foretages af hovedkontoret, og ikke af det faste driftssted, ikke skal beskattes i det land, hvori det faste driftssted er beliggende.

Det hollandske finansministerium har udarbejdet følgende eksempel

Et hollandsk selskab bygger en bro i et andet land. I den situation skal dette andet land kun beskatte indkomst, der relaterer sig til arbejde, udført i dette andet land. Fortjeneste, som relaterer sig til bl. a. køb af materialer og fremstilling af komponenter i Holland, skal kun beskattes i Holland.

Det er endvidere repræsentantens opfattelse, at den indkomst, der skal henføres til beskatning i Danmark, kan opgøres som den forholdsmæssige andel af nettoindkomsten fra den del af kontrakten, der relaterer sig til den samlede leverance af serviceydelser. Allokeringen af indtægterne mellem landene vil ske med udgangspunkt i antal kilometer kabel, der bliver lagt i hvert enkelt land, idet denne fordelingsnøgle skønnes at give en rimelig fordeling af indtægterne mellem de enkelte lande.

Ligningsrådet bemærkede hertil

Det hollandske finansministeriums opfattelse, hvorefter det faste driftssteds fortjeneste alene skal fastsættes på grundlag af det vederlag, der kan henføres til den faktiske aktivitet i det faste driftssted, kan tiltrædes, og opfattelsen er udtryk for den generelle opfattelse blandt OECD s medlemslande.

Når det anføres, at det japanske selskabs aktivitet i Danmark er begrænset til tilsyn med kabelnedlægning, afsluttende test samt undervisning (serviceydelser) bemærkes, at også fortjeneste, der vedrører det arbejde, der måtte udføres i Danmark af underentreprenører (eksempelvis selve arbejdet med kabelnedlægningen) kan beskattes i Danmark.

Med hensyn til, hvilken fortjeneste, der skal henføres til det faste driftssted, kan ingen bestemt fordelingsmetode angives, men de principper, der er fastsat i art. 7 i dobbeltbeskatningsaftalen mellem Danmark og Japan vil blive fulgt.

Vedrørende spørgsmål 3 har repræsentanten som sin opfattelse givet udtryk for, at Danmark ikke kan beskatte virksomhed, der udøves på kontinentalsoklen, når 12-månedersprøven ikke er opfyldt.

Ligningsrådet bemærkede hertil, at der ikke vil blive beskattet nogen del af den aktivitet, der er udført på kontinentalsoklen, idet beskatningshjemmelen i selskabsskattelovens § 2, stk. 1, a), jf. stk. 2, alene omfatter indtægter, der har kilde i Danmark. I nærværende sag vil Danmark alene kunne beskatte den virksomhed, der udøves på landterritoriet (herunder søterritoriet), men ingen del af aktiviteterne uden for disse områder, da ingen af disse aktiviteter udøves af driftsstedet i Danmark.

Ligningsrådet har afgivet bindende forhåndsbesked om, at et udenlandsk selskab vil få fast driftssted i Danmark i forbindelse med et anlægsarbejde. Samtidig er der givet visse retningslinier for, hvorledes indkomsten i det faste driftssted skal opgøres. Endvidere indeholder forhåndsbeskeden en angivelse af anvendelsesområdet for SEL § 2, stk. 1, a).