Markedsføringslovens anvendelighed overfor Danmarks Radio. Licenskampagne med præmiekonkurrence. mfl § 1. mfl § 8.

Markedsføringslovens anvendelighed overfor Danmarks Radio. Licenskampagne med præmiekonkurrence. mfl § 1. mfl § 8.

DANMARKS RADIO, LICENSKONTORET, ØNSKEDE GENNEM EN LICENSKAMPAGNE AT MOTIVERE LICENSBETALERNE TIL AT LADE FREMTIDIG LICENSBETALING FORETAGE VIA PBS ELLER PTG. BLANDT DE LICENSBETALERE, DER INDEN D. 10. JULI 1990 TILMELDTE FREMTIDIGE LICENSBETALERE TIL OPKRÆVNING OG BETALING VIA PBS/PTG, BLEV DER FORETAGET LODTRÆKNING OM 50 GRATIS »ÅRS- LICENS'ER OG EN MASSE LICENSLARS'ER«. LICENSKAMPAGNEN GAV ANLEDNING TIL EN RÆKKE HENVENDELSER FRA SÅVEL PRIVATE FORBRUGERE SOM ERHVERVSDRIVENDE MED ANMODNING OM, AT FORBRUGEROMBUDSMANDEN I MEDFØR AF MARKEDSFØRINGSLOVENS § 8, STK. 1, GREB IND OVERFOR DR'S LODTRÆKNING OM GEVINSTERNE.

FORGÆNGERNE I EMBEDET SOM FORBRUGEROMBUDSMAND HAVDE TIDLIGERE GIVET UDTRYK FOR DEN OPFATTELSE, AT DANMARKS RADIO, GRUNDET DET TIDLIGERE MONOPOL, I RELATION TIL MARKEDSFØRINGSLOVENS § 8, STK. 1, IKKE VAR EN OFFENTLIG VIRKSOMHED, DER KUNNE SIDESTILLES MED PRIVAT ERHVERVSVIRKSOMHED, OG DANMARKS RADIO DERFOR IKKE VAR OMFATTET AF BEGREBET »ERHVERVSDRIVENDE« I MARKEDSFØRINGSLOVENS § 8, STK. 1.

INDENFOR RADIO- OG FJERNSYNSVIRKSOMHED HAR DER FOREGÅET OG FOREGÅR DER FORTSAT FOR TIDEN EN HASTIG UDVIKLING. UDOVER OPRETTELSEN AF DET LANDSDÆKKENDE TV2 MED TILHØRENDE REGIONALSTATIONER SAMT LOKALE RADIO- OG FJERNSYNSSTATIONER, KAN STORE DELE AF BEFOLKNINGEN MODTAGE ANDRE RADIO- OG FJERNSYNSPROGRAMMER VIA SATTELIT ELLER KABEL-TV. NOGLE AF DE NYE TV-PROGRAMMER KRÆVER ANSKAFFELSE AF EN DEKODER, SÅLEDES AT BRUGERNE SKAL BETALE LØBENDE LICENSAFGIFT (BETALINGS-TV), LIGESOM KABEL-TV-SELSKABERNE OPKRÆVER LØBENDE AFGIFT FOR AT LEVERE SIGNALER. DENNE UDVIKLING M'Å FORVENTES AT FORTSÆTTE, SPECIELT MED ET STØRRE UDBUD AF BETALINGS-TV.

ANTALLET AF KLAGER VEDRØRENDE DR'S LICENSKAMPAGNE OG DEN SKETE UDVIKLING GAV FORBRUGEROMBUDSMANDEN ANLEDNING TIL AT FORETAGE FORNYEDE OVERVEJELSER OM MARKEDSFØRINGSLOVENS ANVENDELIGHED OVERFOR RADIO- OG FJERNSYNSVIRKSOMHED, HERUNDER ANVENDELIGHEDEN OVERFOR DE TILFÆLDIGHEDSPRÆGEDE GEVINSTFORDELINGER, DER UDGØR EN STØRRE DEL AF PROGRAMMERNES SENDEFLADE. OVERVEJELSERNE MUNDEDE UD I, AT DER PÅ BAGGRUND AF DEN SKETE UDVIKLING VEDRØRENDE RADIO- OG FJERNSYNSVIRKSOMHED, HVOR DANMARKS RADIO IKKE LÆNGERE ER »ALENE PÅ MARKEDET«, MEN ER I EN REEL KONKURRENCESITUATION MED ANDRE RADIO- OG TV-VIRKSOMHEDER.

HERTIL KOMMER INDFØRELSEN AF REKLAMER I RADIO- OG TV SAMT NYE MULIGHEDER I KOMMUNIKATIONSMINISTERIETS BEKENDTGØRELSE OM SPONSORERING AF PROGRAMMER I RADIO OG FJERSYN, SOM OGSÅ GIVER DR ADGANG TIL AT SENDE SPONSOREREDE PROGRAMMER, OG DETTE INDEBÆRER, AT DER ER SKET EN SÅDAN KOMMERCIALISERING AF VIRKSOMHEDEN, AT DANMARKS RADIO NU ER INDE I EN SÅDAN KONKURRENCESITUATION MED ANDRE RADIO- OG TV-VIRKSOMHEDER, AT DET I DET LANGE LØB IKKE ER HOLDBART IKKE AT ANSE DANMARKS RADIO FOR »ERHVERVSDRIVENDE«, MEN UDØVER AF OFFENTLIG VIRKSOMHED, DER MÅ SIDESTILLES MED TILSVARENDE PRIVAT ERHVERVSVIRKSOMHED.

I OVERVEJELSERNE HAR DET INDGÅET, OM DER FOR TILFÆLDIGHEDSPRÆGEDE GEVINSTFORDELINGER I RADIO- OG FJERNSYNSPROGRAMMER KAN ANALOGISERES FRA MARKEDSFØRINGSLOVENS § 8, STK. 2, SÅLEDES AT PROGRAMVIRKSOMHEDEN SIDESTILLES MED UDGIVELSEN AF ET PERIODISK SKRIFT. I FORBINDELSE MED UDSENDELSESVIRKSOMHEDEN I RADIO OG FJERNSYN ER DER SIDEN FORBRUGERKOMMISSIONEN AFGAV SIN BETÆNKNING II, NR. 681/1973, SKET EN UDVIKLING, HVOREFTER PRÆMIEKONKURRENCER SOM LED I UDSENDELSESVIRKSOMHEDEN I STØRRE OMFANG HAR ÆNDRET KARAKTER FRA AT VÆRE EGENTLIGE PRÆSTATIONSKONKURRENCER TIL TILFÆLDIGHEDSPRÆGEDE GEVINSTFORDELINGER. PROBLEMET MED TILFÆLDIGHEDSPRÆGEDE GEVINSTFORDELINGER I RADIO OG TV ER IKKE OMTALT I FORBRUGERKOMMISSIONENS BETÆNKNING II, OG DA DER I ØVRIGT IKKE I MOTIVERNE TIL MARKEDSFØRINGSLOVEN ER HOLDEPUNKTER FOR AT ANALOGISERE, ER RADIO- OG FJERNSYNSVIRKSOMHED UDØVET AF DANMARKS RADIO, TV2, KOMMERCIELLE, DANSKE LOKALE RADIO- OG TV-STATIONER OMFATTET AF MARKEDSFØRINGSLOVENS § 8, STK. 1.

PÅ DENNE BAGGRUND HENSTILLEDE FORBRUGEROMBUDSMANDEN TIL DANMARKS RADIO, AT DR I FREMTIDEN UNDLADER AT IVÆRKSÆTTE LICENSKAMPAGNER MED FORANSTALTNINGER, DER INDEBÆRER FORDELING AF GEVINSTER VED LODTRÆKNING, PRÆMIEKONKURRENCER ELLER ANDRE FORANSTALTNINGER, HVIS UDFALD HELT ELLER DELVIS BEROR PÅ TILFÆLDET. FOR SÅ VIDT ANGIK DEN AFSLUTTEDE LICENSKAMPAGNE MEDDELTE FORBRUGEROMBUDSMANDEN, AT HAN IKKE AGTEDE AT FORETAGE VIDERE, DA DR, PÅ BAGGRUND AF DE TIDLIGERE FORBRUGEROMBUDSMÆNDS UDTALELSER, MÅTTE GÅ UD FRA, AT GEVINSTFORDELINGEN IKKE VAR I STRID MED § 8. AFSLUTNINGSVIS BEMÆRKEDE FORBRUGEROMBUDSMANDEN, AT MARKEDSFØRINGSLOVENS ØVRIGE BESTEMMELSER TILLIGE VIL SKULLE IAGTTAGES VED LICENSADMINISTRATIONEN.

DANMARKS RADIO ANFØRTE I KOMMENTARER TIL FORBRUGEROMBUDSMANDENS UDTALELSE, AT DR, HVAD ANGÅR SIT HOVEDFORMÅL PROGRAMVIRKSOMHEDEN, I MODSÆTNING TIL TIDLIGERE BEFINDER SIG I EN KONKURRENCESITUATION, OG VISSE AKTIVITETER KNYTTET TIL DENNE VIRKSOMHED MULIGVIS KAN SIGES AT VÆRE REGULERET AF LOVEN OM MARKEDSFØRING. DANMARKS RADIO MENTE IMIDLERTID IKKE, AT MARKEDSFØRINGSLOVEN VAR ANVENDELIG OVERFOR DEN DEL AF DR'S VIRKSOMHED, DER VEDRØRER LICENSOPKRÆVNINGEN. LICENSAFGIFTEN ER IKKE EN BETALING FOR EN BESTEMT PROGRAMYDELSE, MEN BETALING FOR RETTEN TIL AT BENYTTE RADIOFONI- OG FJERNSYNSMODTAGER, OG LICENSAFGIFTEN ER FASTSAT VED LOV OG YDERLIGERE REGULERET I EN BEKENDTGØRELSE. AF DISSE REGLER FREMGÅR DET, AT DR'S LICENSKONTOR ER PÅLAGT AT FORETAGE OPKRÆVNING AF DENNE OFFENTLIGE AFGIFT, HVIS PROVENU EFTER KOMMUNIKATIONSMINISTERENS BESLUTNING DELES MELLEM DR OG TV2. DR MENTE DERFOR, AT LICENSAFGIFTEN SÅLEDES IKKE KONKURRERER MED KABELSELSKABERS AFGIFTER ELLER DEKODERBETALING, IDET FORUDSÆTNINGER FOR AT DISSE KAN OPKRÆVES ER, AT DER I FORVEJEN ER BETALT EN LOVMÆSSIG LICENSAFGIFTBENYTTELSE AF MODTAGEREN. DETTE FORHOLD FREMGÅR YDERLIGERE AF, AT DER FOR DENNE OFFENTLIGE LICENSAFGIFT ER DIREKTE ADGANG TIL RETSLIG INKASSO, JF. RETSPLEJELOVENS KAP. 45-47 SAMT SKATTEINDDRIVELSESLOVEN. DR GJORDE DERFOR GÆLDENDE, AT AKTIVITETER VEDRØRENE LICENSOPKRÆVNINGEN, HERUNDER LICENSKAMPAGNER, IKKE ER OMFATTET AF MARKEDSFØRINGSLOVEN. DR UDTALTE DOG, AT OMEND LICENSKAMPAGNERNS PRIMÆRE FORMÅL SÅLEDES ER AT INDDRIVE EN OFFENTLIG AFGIFT MED MIDLER, DER MÅ AFSTEMMES EFTER DEN TIL ENHVER TID HERSKENDE BETALINGSVILJE - ELLER MANGEL PÅ SAMME - ER DET DR'S OPFATTELSE, AT LICENSKAMPAGNER I VIDEST MULIGT OMFANG SKAL VÆRE I OVERENSSTEMMELSE MED DE I MARKEDSFØRINGSLOVENS NEDLAGTE PRINCIPPER.

FORBRUGEROMBUDSMANDEN UDTALTE SUPPLERENDE OVERFOR DANMARKS RADIO, AT SÅVEL HAN SOM DE TIDLIGERE FORBRUGEROMBUNDSMÆND ER AF DEN OPFATTELSE, AT MARKEDSFØRINGSLOVENS § 1 OM GOD MARKEDSFØRINGSSKIK OG § 2 OM URIGTIGE, VILDLEDENDE OG URIMELIGT MANGELFULDE ANGIVELSER, DER ER EGNET TIL AT PÅVIRKE EFTERSPØRGSEL ELLER UDBUD, ELLER FREMGANGSMÅDER AF TILSVARENDE BETYDNING, SÅFREMT DE PÅ GRUND AF DERES SÆRLIGE FORM ELLER FORDI DE INDDRAGER UVEDKOMMENDE FORHOLD, ER UTILBØRLIGE OVERFOR ANDRE ERHVERVSDRIVENDE ELLER FORBRUGERE, DER BRINGES I ANVENDELSE OVERFOR DANMARKS RADIO'S AKTIVITETER I FORBINDELSE MED LICENSOPKRÆVNINGEN. DE TIDLIGERE FORBRUGEROMBUDSMÆND HAR DOG OGSÅ FREMSAT HENSTILLINGER TIL DANMARKS RADIO VEDRØRENDE FREMGANGSMÅDEN I FORBINDELSE MED LICENSOPKRÆVNINGERNE, DER ER FUNDET STRIDENDE MOD MARKEDSFØRINGSLOVENS §§ 1 OG 2. FORBRUGEROMBUDSMANDEN ANFØRTE, AT HAN NATURLIGVIS VAR OPMÆRKSOM PÅ, AT EN RÆKKE FORHOLD OMKRING LICENSOPKRÆVNING ER SÆRSKILT REGULERET I LOVEN OM RADIO- OG FJERNSYNSVIRKSOMHED OG I DEM DERTIL UDSTEDTE BEKENDTGØRELSER OM RADIO- OG FJERNSYNSAFGIFT. FOR SÅ VIDT ANGIK AKTIVITETER, DER DIREKTE ER FORESKREVET DISSE REGLER, VAR FORBRUGEROMBUDSMANDEN ENIG MED DANMARKS RADIO I, AT MARKEDSFØRINGSLOVENS BESTEMMELSER IKKE KAN BRINGES TIL ANVENDELSE. SÅFREMT AKTIVITETER DERIMOD IKKE ER SÆRLIGT FORESKREVET I DISSE REGLER, VAR DET FORBRUGEROMBUDSMANDENS OPFATTELSE, AT MARKEDSFØRINGSLOVENS REGLER, HERUNDER OGSÅ REGLERNE I §§ 6-8, OG MERE SPECIFIKT § 8 OM FORBUDET MOD TILFÆLDIGHEDSPRÆGEDE GEVINSTFORDELINGER, FINDER ANVENDELSE PÅ DENNE DEL AF DANMARKS RADIO'S AKTIVITETER. FORBRUGEROMBUDSMANDEN UDTALTE ENDVIDERE, AT HAN FANDT DET PROVOKERENDE, AT DANMARKS RADIO I FORBINDELSE MED LICENSKAMPAGNER KAN BENYTTE SIG AF MARKEDSFØRINGSFORANSTALTNINGER, DER IKKE ER TILLADT FOR ØVRIGE ERHVERVSDRIVENDE, HERUNDER KABELSELSKABER OG DEKODERSELSKABER, OG AT OFFENTLIGE VIRKSOMHEDER GENERELT SKAL AFSTÅ FRA AT BENYTTE MARKEDSFØRINGSTILTAG, SOM DET ER FORMENT DEN ØVRIGE DEL AF ERHVERVSLIVET AT ANVENDE. FORBRUGEROMBUDSMANDEN FASTHOLDT DERFOR, AT HAN I FREMTIDEN, MEDMINDRE ANDET EVENTUELT FASTSLÅS VED DOMSTOLENE, VIL ANSE DANMARKS RADIO - OGSÅ FOR AKTIVITETER I FORBINDELSE MED LICENSKAMPAGNE - FOR »ERHVERVSDRIVENDE« I RELATION TIL MARKEDSFØRINGSLOVENS § 1 OG §§ 6-8. FORBRUGEROMBUDSMANDEN FASTHOLDT DERFOR HENSTILLINGEN OM, AT DANMARKS RADIO UNDLADER AT IVÆRKSÆTTE FREMTIDIGE LICENSKAMPAGNER MED FORANSTALTNINGER, DER INDEBÆRER FORDELING AF GEVINSTER VED LODTRÆKNING, PRÆMIEKONKURRENCER ELLER ANDRE FORANSTALTNINGER, HVIS UDFALD HELT ELLER DELVIS BEROR PÅ TILFÆLDET.

(* 1) BETÆNKNING 416/1966 ANGÅENDE EN NY KONKURRENCELOV KAP. 4, S.20f. FORBRUGERKOMMISSIONENS BETÆNKNING II, NR. 681/1973 VEDRØRENDE MARKEDSFØRING, FORBRUGEROMBUDSMAND OG FORBRUGERKLAGENÆVN, UDKAST TIL § 1, SIDE 17. NOTE TIL § 1 I KARNOV'S LOVSAMLING, 12. UDG. 1990. PAUL KRUGER ANDERSEN: MARKEDSFØRINGSRET SIDE 96-100.

(* 2) FORBRUGEROMBUDSMANDENS BERETNING 1979-80, SIDE 20 OG SIDE 110. BERETNING 1981-82, SIDE 28. BERETNING 1985 SIDE 20.

DR's licenskampagne i foråret 1990 opfordrede licensbetalerne til at tilmelde fremtidige betalinger til opkrævning via PBS eller PTG.

Blandt de licensbetalere, der tilmeldte sig denne opkrævningsform, blev der trukket lod om gevinster i form af årslicenser og »Licenslars'er«. Forbrugerombudsmanden udtalte på baggrund af den skete udvikling inden for radio- og fjernsynsvirksomhed, at Danmaks Radio nu måtte anses at udøve offentlig virksomhed, der kan sidestilles med tilsvarende privat virksomhed, med den virkning, at Danmarks Radio i modsætning til tidligere opfattelse nu fuldt ud er omfattet af Markedsføringslovens bestemmelser, herunder forbudet mod at foranstalte tilfældighedsprægede gevinstfordelinger.