Bindende forhåndsbesked

Bindende forhåndsbesked

LR af 23/3 1999-04-26

Ligningsrådet blev spurgt om følgende

Spørgsmål

Hvis X, som medlem af direktionen i A A/S, yder selskabet et konvertibelt lån, vil principperne i bindende forhåndsbesked af 24/10 1991 (refereret i TfS 1992.62) finde anvendelse, således at X ikke opnår en skattepligtig fordel, hvis konverteringskursen ved en eventuel konvertering til aktier fastsættes på grundlag af den kurs, som lægges til grund ved en medarbejderaktieordning i A A/S?

Svar

Nej, se sagsfremstilling og begrundelse.

Sagsfremstilling og begrundelse

Det er under overvejelse på den førstkommende ordinære generalforsamling i A A/S at søge generalforsamlingens godkendelse til optagelse af lån, der giver ret til konvertering til aktier fra selskabets direktion.

Det er hensigten at optage lån på i alt ca. kr. 10 mio., hvoraf 4 mio. ydes af selskabets administrerende direktør, medens der ydes lån på kr. 3. mio. fra hver af direktionens øvrige to medlemmer, hvoraf X er den ene. Lånene indbetales til pari.

De omhandlede lån giver ret til konvertering til aktier i perioden 1. juli 2000 til 1. juli 2005. Hvis der ikke er sket konvertering sidstnævnte dato, indfries lånene til pari.

Aktierne i A A/S er ikke børsnoterede. Der findes imidlertid en kursfastsættelse sted af selskabets aktier til brug for en medarbejderordning, som er etableret for alle medarbejdere i selskabet i henhold til ligningslovens § 7 A, stk. 2. Kursværdien som anvendes for denne ordning, fastsættes som gennemsnittet af kurser, fastsat af 2 banker, 5 hverdage forud for afholdelsen af generalforsamlingen i A A/S. Denne kurs reduceres med det af bestyrelsen foreslåede udbytte for det pågældende regnskabsår. De to banker fastsætter endvidere løbende en kurs på aktierne til brug ved omsætning af medarbejderaktier.

Den ovenfor omtalte medarbejderordning har eksisteret i mange år. Medarbejdernes salg af aktier, men også salg fra andre aktionærer medfører, at der hyppigt er omsætning af aktierne i A A/S.

Ved de løbende salg fungerer bank I, bank II og børsmægler III som formidlere. Det er ikke oplyst hvordan bankerne fastsætter kurserne på aktierne, men at den løbende omsætning danner grundlag for at anbefale en kurs på aktierne ved køb og salg. Det er dog køber og sælger, der i sidste ende afgør til hvilken kurs aktierne handles. Køberne af aktierne er såvel institutionelle som private investorer.

Det er hensigten at fastsætte konverteringskursen for de konvertible lån, som direktionen yder A A/S, på grundlag af samme kurs, som vil blive anvendt i relation til medarbejderaktieordningen for regnskabsåret 1996/97.

Pr. 30. juni 1996 udgør selskabets egenkapital kr. 1.558 mio., fordelt med nominel aktiekapital kr. 311 mio. og reserver kr. 1.247 mio.

Aktierne handles i øjeblikket til kurs 3.100, svarende til en samlet værdi for selskabet på kr. 9.544 mio.

Med udgangspunkt i forannævnte tal samt en forudsætning om, at udbytteprocenten eksempelvis udgør 100 for indeværende regnskabsår, vil Xs lån give ret til konvertering til følgende aktier nominelt

3.000.00 x 100 = kr. 100.00

(3.100 - 100)

Revisionsfirmaet har efterfølgende oplyst, at der er fastsat nye kurser den 18. november 1997. Kurserne er fastsat således

Bank I: købskurs 3.300

salgskurs 3.500

Bank II: købskurs 3.250

salgskurs 3.300

Lånene, som udstedes til pari, forrentes med Bank I's til enhver tid værende rente for en erhvervsmæssig kassekredit.

Kommunen finder, at konverteringskursen kan fastsættes på grundlag af den kurs, som lægges til grund for medarbejderaktieordningen i A A/S. Told- og Skatteregionen kan tilslutte sig denne opfattelse, jf. princippet i Ligningsrådets afgørelse i sagen TfS 1992.62.

Ligningsrådet finder ikke, at princippet i den bindende forhåndsbesked trykt som TfS 1992.62 kan anvendes ved denne ansøgning.

Ligningsrådet har siden påberåbte afgørelse truffet en afgørelse, hvor der blev givet en model til beregning af den skattemæssige værdi af en warrant. Modellen er anvendt og offentliggjort i bindende forhåndsbesked trykt som TfS 1995.197.

Ligningsrådet bemærker, at en konvertibel obligation er et finansielt instrument, som i sig indeholder både en fordring i form af en erhvervsobligation og en warrant.

I et frit marked vil dette betyde, at en konvertibel obligation må være mere værd end obligationen i sig selv, idet erhververen tillige får en warrant med i handelen.

Ligningsrådet finder, at siden Ligningsrådet har introduceret en beregningsmodel på warrant udstedt til medarbejdere, at denne beregning også skal anvendes på konvertible obligationer på warrantdelen.

Ligningsrådet skønner, at det som udgangspunkt må antages, at ved indgåelse af en aftale om en konvertibel obligation har begge elementer i den konvertible obligation værdi for erhververen.

Ligningsrådet finder på den baggrund, at eventuelle skattepligtige fordele skal beregnes i forhold til summen af fordelen på en erhvervsobligation og en warrant.

Som følge af vilkårene i obligationsdelen i den forelagte sag i sig selv anerkendes erhvervet til kurs pari, ses der ikke at være skattemæssige fordele forbundet med obligationsdelen af den konvertible obligation.

Således vil den skattemæssige fordel på en konvertibel obligation i nærværende sag være sammenfaldende med den skattemæssige fordel på warrantdelen.

Den skattepligtige fordel for så vidt angår warrantdelen beregnes i formlen: F = (H * L * R) / 100,

hvor

F = tegningsrettens værdi i procent af markedskursen på en aktie,

H = den underliggende akties handelsværdi i procent af exerciseprisen.

L = løbetiden angivet i måneder og

R = diskontoen på tildelingstidspunktet + 4 % reduceret med 50 %, svarende til lånerenten efter skat,

Af sagsfremstillingen fremgår, at

tegningskurs/exercisekurs er 3.000 og at

handelskurs/markedskurs = 3.100.

Den skattemæssige fordel beregnes således

H = 3.100 * 100 / 3.000 = 103,333333

L = perioden 1/4-1999 - 1/7-2005 = 75

R = (3,25 + 4) * 0,5 / 12 = 0,302083

F = 103,333333 * 75 * 0,302083 / 100 = 23, 411458

Herefter bliver den skattepligtige fordel 23,411458 % af kr. 3.000.000 = kr. 702.343,75.

Ligningsrådet finder på baggrund af revisionsfirmaets oplysninger om aktiekurser, at den forelagte konvertible obligation, som påtænkes erhvervet af X, på daværende tidspunkt var forbundet med en skattepligtig fordel på kr. 702.343.