Bindende forhåndsbesked Aktielån

Bindende forhåndsbesked

Aktielån

LR af 15/12 1998

Reference

ABL § 1

LV 1997 S.G.1.3

Spørgsmål

Vil aktielån som finder sted i henhold til de givne standardvilkår skattemæssigt skulle anses for udlån og ikke realisation?

Svar

Ja.

Sagsfremstilling og begrundelse

Finansrådet, Børsmæglerforeningen og Københavns Fondsbørs har i fællesskab udarbejdet et udkast til standardvilkår for lån af aktier, se nedenfor

Om baggrunden for at anmode om bindende forhåndsbesked er oplyst følgende.

Organisationerne har igennem en længere periode undersøgt mulighederne for at etablere en formaliseret låneordning for aktier i Danmark. Baggrunden herfor er, at en velfungerende aktielåneordning vil kunne forbedre aktiemarkedets likviditet, forbedre handlen med aktier noteret på flere børser samt øge muligheden for en effektiv afvikling.

Effektive værdipapirlåneordninger kendes fra mange andre lande, og Danmark skiller sig ud internationalt ved ikke at kunne tilbyde en effektiv låneordning for aktier. I Sverige fungerer en

aktielåneordning i stil med den i udkastet til standardvilkår beskrevne.

Organisationerne er af den opfattelse, at det er en afgørende forudsætning for, at en aktielåneordning kan fungere, at der ikke findes skattemæssige hindringer for aktielåner. Det er således væsentligt, at der er mulighed for at låne aktier, uden at udlånet skattemæssigt anses for realisation hos udlåner.

Det er hensigten at formalisere en aktielåneordning ved at stille et sæt standardvilkår til rådighed, som kan anvendes i forbindelse med aktielån. Formålet med aftalen er fremskaffelse af aktier, og der overføres derfor ikke likviditet i forbindelse med lånet. Derimod sker der en nettoafregning af vederlag for lånet, jf. pkt. 11. Udlånet registreres i en værdipapircentral, så videresalg kan foretages.

Organisationerne går ud fra, at de beskrevne aktielån ikke i sig selv vil udløse aktieomsætningsafgift. Låntagers eventuelle salg af de lånte aktier vil derimod udløse aktieomsætningsafgift på samme måde som andre overdragelser.

Organisationerne forventer, at den regnskabsmæssige behandling vil afspejle, at der er tale om låneforhold. Dette spørgsmål forventes bekræftet af Finanstilsynet.

For en god ordens skyld skal det præciseres, at organisationernes henvendelse alene vedrører standardvilkårene og ikke eventuelt individuelt aftalt vilkår, jf. standardvilkårets pkt. 1,2.

Told- og Skattestyrelsen bemærker, at sagen adskiller sig fra den traditionelle repo-forretning med obligationer, der normalt anvendes til at fremskaffe likviditet. Det sker ved, at der mellem to parter indgås aftale om, at låntager (af likviditet) på en given dato sælger en post obligationer til en aftalt kurs, samtidig med at der indgås aftale om, at låntager køber en identisk post obligationer til en anden kurs til levering på et senere tidspunkt. Overdragelse af obligationerne modsvares således af overførsel af likviditet. I låneperioden har låntager rådighed over likviditeten, mens långiver har rådighed over obligationerne. Både salg og genkøb registreres i Værdipapircentralen. Skatteretligt anses dette for lån, TfS 1995, 48.

Denne sag svarer således til en ensidig repo-forretning, idet likviditeten ikke er medtaget.

Ligningsrådet har i en tidligere sag (TfS 1998, 357 greenshoe) behandlet en tilsvarende konstruktion med aktier og kom her frem til at betragte den som et udlån.

Aktiemissioner via en greenshoe som konstrueret i TfS 1998, 357, vil være indeholdt i standardvilkårene.

I TfS 1998, 357 var der skabt sikkerhed for, at banken der lånte aktierne kunne fremskaffe det fornødne antal aktier til indfrielse af aktielånet.

Til grund for styrelsens indstilling er lagt afgørende vægt på, at standardvilkårene alene vedrører børsnoterede aktier, hvorved der er sikret en vis mængde og handelsaktivitet med de pågældende aktier.

Desuden vil der, når lånte aktier ikke kan leveres tilbage, indtræde suspension indtil levering er mulig, jf. standardvilkårenes pkt. 19,3. Suspension vil være at sidestille med et nyt låneforhold eller forlængelse af løbetiden. Hvis levering opgives vil forholdet være at anse for realisation på udlånstidspunktet.

Tilbageleveres en del af aktierne, men ikke dem alle, vil der for så vidt angår den del der ikke tilbageleveres være tale om realisation, mens den resterende del fortsat vil være lån.

Told- og Skattestyrelsen indstiller, at en aktielåneordning i henhold til de vedlagte standardbetingelser er at betragte som lån og ikke realisation. Hermed skal der heller ikke betales aktieomsætningsafgift af dispositionen. I det omfang der foretages dækningskøb, jf. standardvilkårenes pkt. 13, anses det ikke for realisation i forhold til långiver, idet erstatnings-aktierne træder i stedet for de oprindelige aktier. Derimod anses låntager for at have erhvervet aktier.

Ligningsrådet kan i det hele tiltræde styrelsens indstilling med den anførte begrundelse.

Finansrådets og Børsmæglerforeningens standardvilkår for lån af aktier

Pkt. 1,0. Standardvilkår

Pkt. 1,1. Nærværende standardvilkår (herefter Vilkårene) skal gælde for aktielån mellem parterne i det omfang, parterne har indgået aftale herom.

Pkt. 1,2. Parterne kan supplere eller fravige Vilkårene ved særskilt aftale. Særskilte aftaler har fortrinsret fremfor Vilkårene.

Pkt. 2,0. Aktier

Pkt. 2,1: Vilkårene omfatter lån af danske aktier noteret på Københavns Fondsbørs A/S.

Pkt. 3,0. Indgåelse af aftale

Pkt. 3,1: Telefoniske aftaler og andre mundtlige aftaler bekræftes skriftligt. En aftale anses dog allerede for indgået på tidspunktet for den mundtlige aftale og ikke ved fremsendelsen af den skriftlige bekræftelse.

Pkt. 3,2: Hvis begge parter er værdipapirhandlere i henhold til værdipapirhandelsloven fremsender långiver en skriftlig bekræftelse til låntager. Hvis kun en af parterne er værdipapirhandler fremsendes den skriftlige bekræftelse af denne part.

Pkt. 3,3: Den skriftlige bekræftelse skal indeholde oplysning om parterne, typen (fondskoden), herunder stykstørrelsen, og mængden af lånte aktier, tidspunkterne for levering og tilbagelevering af aktier, vederlaget for lånet og om sikkerhedsstillelse.

Pkt. 4,0. Overgang af ejendomsret

Pkt. 4,1: Ejendomsretten til de lånte aktier overgår fra långiver til låntager. Samtidig påtager låntager sig en forpligtelse til at levere aktier af samme mængde og type som de lånte aktier til långiver ved løbetidens ophør. Rettighederne knyttet til de lånte aktier, såsom stemmeret og ret til udbytte overgår til låntager, jf. nedenfor i pkt. 8-9.

Pkt. 5,0. Indberetning

Pkt. 5,1: Parterne foretager hver for sig indberetning til udstederen af aktierne og Københavns Fondsbørs i det omfang, de i henhold til værdipapirhandelslovens §§ 29 og 33 er forpligtet hertil.

Pkt. 6,0. Levering

Pkt. 6,1: Långiver skal levere de lånte aktier til låntager på den første dag i løbetiden inden for åbningstiden for Københavns Fondsbørs A/S. Aktierne må ikke være behæftet med panteret, udlæg eller andre rettigheder.

Pkt. 7,0. Løbetid

Pkt. 7,1: Lånets løbetid aftales til en bestemt periode, dog højst 6 måneder.

Pkt. 7,2: Uanset pkt. 7,1 kan lånet opsiges til enhver tid af långiver til udløb 5 børsdage efter den dag, hvor opsigelsen kommer frem til låntager, og af låntager til udløb 1 børsdag efter den dag, hvor opsigelsen kommer frem til långiver.

Pkt.8,0. Udbytte

Pkt. 8,1: Udbytte af de lånte aktier, der forfalder i løbetiden, tilfalder låntager.

Pkt. 8,2: Låntager afregner hele udbyttet til långiver, uanset om låntager var i besiddelse af de lånte aktier, da udbyttet forfaldt. Långiver skal have adgang til at råde over udbyttet på forfaldstidspunktet.

Pkt. 9,0. Emmissioner og kapitalændringer m.v. i løbetiden

Pkt. 9,1: Såfremt der i lånets løbetid indtræder begivenheder knyttet til besiddelsen af de lånte aktier, jf. nedenfor, skal låntager forholde sig som anført i pkt. 9,2-9,4.

Pkt. 9,2: Foretages der en fondsemission i løbetiden, skal låntager ved løbetidens ophør levere det yderligere antal aktier til långiver, som kan henføres til de lånte aktier, uanset om låntager var i besiddelse af aktierne ved fondsemissionen. Låntager afregner ved løbetidens ophør et beløb til långiver for eventuelle overskydende aktieretter, som ikke gav adgang til en aktie, opgjort svarende til gennemsnitskursen på den sidste handelsdag for aktieretterne. Hvis de tilkomne aktier eller aktieretter ikke leveres rettidigt til långiver, og låntager ikke umiddelbart efterkommer et påkrav herom, finder pkt. 13,3 anvendelse.

Pkt. 9,3: Gennemføres en kapitalforhøjelse ved nytegning i løbetiden med fortegningsret for hidtidige aktionærer, skal låntager ved løbetidens ophør levere det yderligere antal aktier til långiver, som tegningsretterne gav adgang til at tegne, uanset om låntager var i besiddelse af aktierne på tegningstidspunktet, og långiver skal godtgøre låntager det betalte tegningsprovenu samt eventuelle omkostninger forbundet med aktietegningen. Låntager afregner ved løbetidens ophør et beløb til långiver for eventuelle overskydende tegningsretter, som ikke giver adgang til at tegne en aktie, opgjort svarende til gennemsnitskursen på den sidste handelsdag for tegningsretterne. Hvis långiver i henhold til pkt. 7,2 opsiger lånet til udløb inden for tegningsperioden, tilbageleverer låntager alene aktier af samme mængde og type som de lånte aktier tillige med de tildelte tegningsretter. Långiver skal på låntagers opfordring oplyse, om lånet vil blive opsagt til udløb inden for tegningsperioden. Hvis de tilkomne aktier eller tegningsretter ikke leveres rettidigt, og låntager ikke umiddelbart efterkommer et påkrav herom, finder pkt. 13,3 anvendelse.

Pkt. 9,4: Gennemføres fusion, spaltning eller kapitalnedsættelse i løbetiden, skal låntager ved løbetidens ophør overdrage långiver det antal aktier, som kan henføres til de oprindeligt udlånte aktier, uanset om låntager var i besiddelse af aktierne ved fusionen, spaltningen eller kapitalnedsættelsen. Hvis aktierne ikke leveres rettidigt, og låntager ikke umiddelbart efterkommer et påkrav herom, finder pkt. 13,3 anvendelse. Hvis der udbetales en kontant godtgørelse eller anden godtgørelse som følge af kapitalnedsættelse eller fusion, skal hele godtgørelsen overdrages til långiver på det tidspunkt, hvor låntager modtager godtgørelsen eller ville have modtaget godtgørelsen, såfremt låntager var i besiddelse af aktierne.

Pkt. 10,0. Sikkerhedsstillelse

Pkt. 10,1: Låntager stiller sikkerhed for tilbagelevering af de lånte aktier og de øvrige forpligtelser, som følger af Vilkårene. Låntager skal senest stille sikkerhed på det tidspunkt, hvor de lånte aktier leveres til låntager.

Pkt. 10,2: Parterne aftaler, hvilke typer af sikkerhed der kan stilles, og hvilken opgørelse og regulering af sikkerhedsstillelsen der skal foretages.

Pkt. 11,0. Vederlag

Pkt. 11,1: Låntager betaler et vederlag for lånet af aktierne aftalt på grundlag af lånets løbetid og kursværdien af de lånte aktier. Vederlaget forfalder til betaling ved løbetidens ophør.

Pkt. 12,0. Omkostninger

Pkt. 12,1: Hver part afholder egne omkostninger i forbindelse med aktielånet, herunder de skatter og afgifter, som lånet måtte foranledige.

Pkt. 13,0. Tilbagelevering af lånte aktier m.v.

Pkt. 13,1: Ved ophøret af lånets løbetid i henhold til pkt. 7 leverer låntager til långiver aktier af samme mængde og type som de lånte aktier eventuelt reguleret som anført i pkt. 9. tilbagelevering skal ske på den sidste dag i den aftalte løbetid inden for åbningstiden for Københavns Fondsbørs A/S. De tilbageleverede aktier må ikke være behæftet med pant, udlæg eller andre rettigheder.

Pkt. 13,2: Hvis tilbagelevering ikke finder sted i overensstemmelse med pkt. 13,1, har långiver ret til på låntagers regning umiddelbart at foretage dækningskøb af tilsvarende aktier. Dækningskøb skal foretages på den markedsplads, hvor den pågældende aktie er noteret, eller hos en markedsdeltager på den pågældende markedsplads. Långivers fordring på låntager på tilbagelevering af de lånte aktier ændres derved til et pengekrav svarende til långivers omkostninger som følge af dækningskøbet. Fordringen er forfalden til betaling med det samme.

Pkt. 13,3: Såfremt låntager ikke foretager rettidig levering af fondsaktier, aktier, aktieretter eller tegningsretter i henhold til pkt. 9,2-9,4; 15,1 og 15,3, er långiver berettiget til at foretage dækningskøb som anført i pkt. 13,2.

Pkt. 14,0. Misligholdelse

Pkt. 14,1: Långiver har ret til at ophæve samtlige aktielån omfattet af Vilkårene til ophør umiddelbart i følgende tilfælde

Låntager foretager ikke rettidig tilbagelevering af de lånte aktier i henhold til pkt. 13 og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav herom.

Låntager undlader at stille sikkerhed i henhold til pkt. 10 og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav herom.

Låntager tilbageleverer aktier behæftet med panteret, udlæg eller andre rettigheder og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav om at fjerne rettighederne.

Låntager betaler ikke skyldige beløb i henhold til pkt. 9,2-9,4, vederlag i henhold til pkt. 11 eller erstatning i henhold til pkt. 13,2 og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav herom.

Låntager misligholder i øvrigt groft eller gentagne gange sine forpligtelser i henhold til Vilkårene eller særlige aftaler mellem parterne, jf. pkt. 1,2, og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav om at opfylde sine forpligtelser.

Samtlige aktielån omfattet af Vilkårene anses umiddelbart for misligholdt i tilfælde af, at låntager anmelder betalingsstandsning, får åbnet forhandling om tvangsakkord eller erklæres konkurs.

Pkt. 14,2: Låntager har ret til at ophæve samtlige aktielån omfattet af Vilkårene til ophør umiddelbart i følgende tilfælde

Långiver leverer ikke lånte aktier rettidigt og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav herom.

Långiver frigiver ikke sikkerhedsstillelse rettidigt og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav herom.

Långiver misligholder i øvrigt groft eller gentagne gange sine forpligtelser i henhold til Vilkårene eller særlige aftaler mellem parterne, jf. pkt. 1,2, og efterkommer ikke umiddelbart et påkrav om at opfylde sine forpligtelser.

Samtlige aktielån omfattet af Vilkårene anses umiddelbart for misligholdt i tilfælde af, at långiver anmelder betalingsstandsning, får åbnet forhandling om tvangsakkord eller erklæres konkurs.

Pkt. 14,3: En ophævelse kan begrænses til bestemte aktielån i henhold til Vilkårene bortset fra de tilfælde, hvor en part anmelder betalingsstandsning, får åbnet forhandling om tvangsakkord eller erklæres konkurs.

Pkt. 15,0. Virkning af ophævelse

Pkt. 15,1: I tilfælde af ophævelse som følge af misligholdelse skal låntager umiddelbart tilbagelevere aktier af samme mængde og type som de lånte aktier, uanset om låntager er i besiddelse af de lånte aktier. Hvis låntager ikke umiddelbart foretager tilbagelevering og ikke umiddelbart opfylder et påkrav herom, finder pkt. 13,3 anvendelse. Der foretages en opgørelse af parternes mellemværender på grundlag af parternes udestående fordringer. Det herved fremkomne nettobeløb afregnes. Nettobeløbet forfalder til betaling umiddelbart.

Pkt. 15,2: Opgørelsen og afregningen mellem parterne har også retsvirkning over for parternes eventuelle konkursbo og kreditorer, jf. værdipapirhandelslovens § 58.

Pkt. 15,3: I tilfælde af en delvis ophævelse i henhold til pkt. 14,3 finder pkt. 15,1 og 15,2 anvendelse med de fornødne modifikationer.

Pkt. 16,0. Anvendelse af stillede sikkerheder.

Pkt. 16,1: Långiver kan realisere stillede sikkerheder i det omfang, låntager ikke opfylder de pantsikrede forpligtelser rettidigt og ikke umiddelbart opfylder et påkrav herom. Långiver underretter om muligt låntager om realiseringen af sikkerhederne snarest muligt.

Pkt. 16,2: Sikkerhederne realiseres i henhold til retsplejelovens § 538 a.

Pkt. 17,0: Opsigelse

Pkt. 17,1: Nærværende vilkår kan skriftligt opsiges umiddelbart af hver part. Opsigelsen gælder dog ikke for lån aftalt før opsigelsen.

Pkt. 18,0. Erstatning

Pkt. 18,1: Parterne er erstatningspligtige efter dansk rets almindelige regler herom.

Pkt. 19,0. Force majeure

Pkt. 19,1: Parternes forpligtelser i henhold til Vilkårene suspenderes i det omfang, force majeure forhindrer opfyldelse heraf. Ved force majeure forstås lovforskrifter, myndighedsforanstaltninger eller lignende, indtruffet eller truende krig, oprør, borgerlige uroligheder, terror, sabotage, naturkatastrofer, strejke, lockout, boykot og blokade uanset om den part, der påberåber sig force majeure, er part i konflikten, herunder at konflikten kun rammer dele af partens funktioner forudsat, at der ikke foreligger selvstændigt ansvar for parten.

Pkt. 19,2: Den part, der vil påberåbe sig force majeure, er forpligtet til omgående af give meddelelse til den anden part herom, og partens forpligtelse er kun suspenderet, så længe de forhold, der begrunder force majeure-situationen foreligger.

Pkt. 19,3: En parts forpligtelser suspenderes også, så længe parten ikke er i stand til at levere eller tilbagelevere bestemte aktier, fordi det ikke er muligt at handle eller afvikle en handel med aktier svarende til de lånte aktier.

Pkt. 20,0. Transport

Pkt. 20,1: En parts rettigheder i henhold til en aftale om aktielån kan ikke transporteres til andre uden den anden parts skriftlige samtykke.

Pkt. 21,0. Værneting og lovvalg

Pkt. 21,1: Vilkårene og aftaler om aktielån i tilknytning hertil fortolkes i henhold til dansk ret.

Pkt. 21,2: Alle tvister vedrørende Vilkårene og aftaler om aktielån omfattet af Vilkårene afgøres ved långivers værneting.

Finansrådet og Børsmæglerforeningen har udarbejdet et sæt standardvilkår til brug ved aktielån og forespurgte i den forbindelse Ligningsrådet om udlåner i henhold hertil skatteretligt skulle anse forholdet for udlån eller realisation. Ligningsrådet fandt, at der er tale om udlån.