Skattefri aktieombytning

Skattefri aktieombytning

For to brødre, der ejede hver halvdelen af anparterne i et selskab D, blev der anmodet om tilladelse til skattefri ombytning med anparter i et nystiftet holdingselskab - Holding I ApS. Samtidig blev der anmodet om tilladelse til ombytning af de anparter, som den ene anpartshaver - anpartshaver X - skulle modtage i Holding I ApS med nyudstedte anparter i et selskab - Holding II ApS - hvor anpartshaver X i forvejen ejede anparter.

Selskab D var stiftet uden for lov om skattefri virksomhedsomdannelse. Aktiviteten bestod i produktion og salg af gødningspiller mv. til iblanding i sphagnum til professionelle gartnere. Aktiviteten var i 1990 overtaget fra et andet selskab tilhørende de to brødre.

Den første ombytning ønskedes gennemført ved, at de to brødre skulle indskyde hver deres anparter i Selskab D i et nystiftet holdingselskab - Holding I ApS - mod i samme indbyrdes forhold at udbetales nogen kontant udligningssum til de to anpartshavere.

Formålet med denne ombytning var at få skabt en hensigtsmæssig koncernstruktur med hensyn til aktivitetsudvidelser på det amerikanske marked. I samarbejde med en lokal gødningsfabrikant var der planer om at etablere produktion og salg i USA. Det var tanken, bl.a. i relation til en effektiv hæftelsesbegrænsning, at aktiviteterne blev etableret via et helejet amerikansk selskab.

Holding I ApS havde ikke planer om at ændre på ejerforholdet til Selskab D i de første 3 år efter ombytningen.

Medanpartshaveren ville efterfølgende overdrage nom. 1.000 kr. af de modtagne anparter i Holding I ApS til et eksisterende selskab - Holding II ApS.

Den anden ombytning ønskedes herefter gennemført ved, at anpartshaver X skulle indskyde de modtagne anparter i Holding I ApS i Holding II ApS mod alene at blive vederlagt med nyudstedte anparter i Holding ApS.

Holding II ApS var stiftet ved skattefri anpartsombytning i september måned 1995, jf. Ligningsrådets tilladelse hertil. Anpartskapitalen i Holding II ApS var fordelt med nom. 20.000 kr. A-anparter (anparter med stemmeret) til anpartshaver X og med hver nom. 90.000 kr. B-anparter (anparter uden stemmeret) til dennes to sønner.

Formålet med denne ombytning var at få etableret en mere hensigtsmæssig koncernstruktur med hensyn til anpartshaver X's erhvervsinvesteringer.

Holding II ApS's ejerskab af Holding I ApS ville blive bevaret i mindst 3 år efter ombytningen.

Berørte kommune havde udtalt, at de kunne tilslutte sig, at der blev givet tilladelse til anpartsombytningerne på vilkår, at ejerskabet af de fremtidige datterselskaber blev bevaret i mindst 3 år.

Told- og Skatteregionen indstillede, at der blev givet tilladelse til første ombytning og afslag på den anden del af ansøgningen, idet regionen antog, at overdragelsen af de nom. 1.000 kr. anparter alene skulle ske for at gøre ombytningen mulig.

Ansøgers advokat gjorde hertil gældende, at der på ingen måde var hjemmel til at tillægge de involverede parters subjektive hensigter nogen som helst retlig betydning.

Ligningsrådet anførte, at betingelsen om, at skattefri ombytning kræver tilladelse fra Ligningsrådet skulle ses på baggrund af artikel 11, stk. 1, litra a, i EU's fusionsdirektiv. Denne bestemmelse tillod medlemslandene at fravige direktivet, når hovedformålet eller et af hovedformålene bag en af de transaktioner, direktivet dækker, var skatteudnyttelse i bred forstand. Efter direktivets artikel 11, stk. 1, litra a, kunne medlemslandene således foretage afvigelser, når eksempelvis aktieombytninger var motiveret af skattemæssige hensyn framfor af almindelige kommercielle overvejelser.

Anpartskapitalen i Holding I ApS ville blive ligeligt fordelt mellem de to brødre, og Ligningsrådet skønnede, at den efterfølgende overdragelse af nom. 1.000 kr. anparter i Holding I ApS fra medanpartshaveren til Holding II ApS alene skulle ske for at gøre ombytningen mulig.

På det grundlag fandt Ligningsrådet, at der ville være tale om en omgåelse af stemmeflertalskravet i aktieavandebeskatningslovens § 13, stk. 1 - 2.

Ligningsvejledning 1996 S.G.3.5.

For to anpartshavere, der hver ejede halvdelen af anpartskapitalen i et selskab, gav Ligningsrådet tilladelse til skattefri ombytning på vilkår, at det nystiftede holdingselskabs helejerskab af datterselskabet blev bevaret i mindst 3 år. Derimod gav Ligningsrådet afslag på en samtidig anmodning om ombytning af den halvdel af anparterne, som den ene anpartshaver skulle modtage i holdingselskabet. Forinden den anden ombytning skulle ske var det planen, at medanpartshaveren skulle overdrage nom. 1.000 kr.

anparter i holdingselskabet til det selskab, hvori 50 % anpartsposten skulle indbyttes. Ligningsrådet fandt, at der var tale om omgåelse af stemmeflertalskravet i aktieavancebeskatningslovens § 13, stk. 1. Det gjorde i den forbindelse ingen forskel, at overdragelsen af de nom. 1.000 kr.

anparter ville ske uden nogn samtidig overenskomst, der kunne sikre medanpartshaveren en uændret indflydelse i driftsselskabet, eller som kunne give ham ret til at købe de pågældende anparter tilbage på et senere tidspunkt.