Lån- og aktietegning

Lån- og aktietegning

uden reelt skattemæssigt indhold

fradrag for renteudgifter

Formalitetsindsigelse vedr. begrundelse

Reference

SL § 6, stk. 1, litra e

Forvaltningsloven § 24

LV 1997 A.1.4.4. og A.K. 3.6.

A klagede for indkomstårene 1993, 1994 og 1995 over, at skatteankenævnet ikke havde godkendt fradrag for renteudgifter til B A/S.

Det fremgik af sagen, at klageren havde deltaget i et projekt baseret på lånefinansieret køb af aktier i C A/S. Klageren havde tegnet aktier for nominelt 1.000.000 kr., som var finansieret ved optagelse af lån hos B A/S. Klageren havde fratrukket renteudgifterne vedrørende dette lån med henholdsvis 87.677 kr., 219.934 kr. og 246.658 kr. i indkomstårene 1993, 1994 og 1995.

Told- og Skattestyrelsen havde den 1. november 1996 fremsendt en skrivelse til de kommunale ligningsmyndigheder, hvoraf følgende blandt andet fremgik

"Vedrørende ændring af ansættelsen for indkomstårene 1993, 1994 m.fl. for investorer, der har deltaget i skattearrangementer udbudt af bl.a. B A/S baseret på lånefinansieret køb af aktier.

Lysavis, arrangement nr. 50

Ligningsrådet har på sit møde den 22. oktober 1996 tiltrådt en indstilling fra Told- og Skattestyrelsen om, at der for arrangementerne - bl.a. C A/S - på baggrund af de foreliggende oplysninger og de dokumenter, der er tilvejebragt i sagskomplekset, ikke foreligger en tilstrækkelig dokumentation for den økonomiske realitet i konstruktionerne.

For så vidt angår D A/S forventes det, at der kan foreligge en redegørelse samt en skatteretlig vurdering af dette arrangement ultimo 1996.

Baggrund

X kommune har i samarbejde med Told- og Skatteregion Y foretaget en undersøgelse af en række skattearrangementer udbudt og administreret af B A/S.

Det primære formål med undersøgelsen har været at konstatere, hvorvidt arrangementerne indeholder en økonomisk og forretningsmæssig realitet, herunder at afdække og verificere det økonomiske fundament samt i hvilket omfang der er foregået en faktisk pengestrøm mellem de involverede parter.

Tilsidesættelse af rentefradragsretten for indkomstårene 1993, 1994 m.fl.

Under henvisning til vedlagte redegørelser, hvor der bl.a. er redegjort for konstruktionens opbygning, de skattemæssige virkninger for de enkelte investorer, de deltagende selskabers stiftelses-, ejer- og kapitalforhold, herunder den foretagne vurdering af det materiale samt meddelte oplysninger, der er tilvejebragt i forbindelse med de foretagne undersøgelser, er det styrelsens opfattelse, at der ikke foreligger en tilstrækkelig dokumentation for den økonomiske realitet i arrangementerne.

Rentefradrag efter statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e forudsætter bl.a., at der er økonomisk realitet i den gældsforpligtelse, der gøres gældende at have påhvilet de enkelte investorer. Det er derfor styrelsens opfattelse, at der ikke foreligger et tilstrækkeligt grundlag for indrømmelse af fradrag for renteudgifter for de omhandlede lån for indkomståret 1993 og følgende indkomstår, ligesom der følgelig ikke vil kunne indrømmes reduktion af anden indkomstskat ved opgørelsen af tab på aktierne ved afståelsen.

Efter en samlet vurdering er det styrelsens opfattelse, at arrangementerne ikke dækker over nogen økonomisk realitet, men derimod er udtryk for regnskabsmæssige konstruktioner uden forretningsmæssigt indhold, alene etableret af skattemæssige hensyn.

En ændret skatteretlig vurdering af arrangementerne vil derfor kræve, at der kan fremlægges en fuldstændig dokumentation for de økonomiske bevægelser i arrangementerne.

Told- og Skattestyrelsen skal herved anmode de berørte ligningsmyndigheder om at iværksætte en konkret sagsbehandling for de enkelte investorer, idet der for så vidt angår begrundelsespligten jf. forvaltningslovens §§ 22 og 24, i forbindelse med gennemførelse af ansættelsesændringer, kan anvendes styrelsens vurderinger under "Told- og Skattestyrelsens bemærkninger".

Oplysningerne om deltagende investorer blev meddelt de berørte kommuner i forbindelse med Told- og Skattestyrelsens orienteringsskrivelse af 22. marts 1996.

Det kan yderligere oplyses, at samtlige renteudgifter af de omhandlede lån er indberettet til rentekontrolordningen via B A/S, således at renteudgifterne fremgår af skatteydernes kontrolbilag R75.

Til brug for en samlet resultatopgørelse over kontrolindsatsen, bedes vedlagte skema indsendt til Told- og Skattestyrelsen, når sagen er færdigbehandlet ved den kommunale ligningsmyndighed.

Med henblik på at sikre en ensartet skattemæssig behandling af de deltagende investorer, står .... X kommune samt styrelsen, til rådighed for drøftelse og vurdering af eventuelle tvivlsspørgsmål, ligesom styrelsen vil koordinere eventuel verifikation i udlandet af dokumentationsmateriale, som måtte blive forelagt i forbindelse med ansættelsesændringerne."

Told- og Skattestyrelsen havde udarbejdet følgende redegørelse vedrørende projektet

"1. INDLEDNING

Told- og skatteregion Y har med bistand fra X kommunes skatteforvaltning foretaget en revisionsmæssig undersøgelse af 3 investerings-/skatteprojekter, der er udbudt henholdsvis administreret af B A/S. Resultaterne af undersøgelsen mv. er efterfølgende forelagt for Told- og Skattestyrelsen til bedømmelse.

B A/S (et selskab i en gruppe, der ejes af direktør og hovedanpartshaver .....) formidlede ultimo 1993 og i løbet af 1994 som udbyder henholdsvis administrator lånefinansieret erhvervelse af aktier i 3 selskaber.

Arrangementerne 1. og 2. bygger i al væsentlighed på en af gruppeselskabet udviklet finansieringskonstruktion.

For så vidt angår arrangement nr. 3 (lånefinansieret køb af aktier i D A/S) adskiller arrangementet sig derved, at formålet med kapitaliseringen af selskabet er at tilvejebringe kapitalgrundlag med henblik på opkøb af danske selskaber (joint-venture). En beskrivelse af arrangementet vil blive forelagt for Ligningsrådet på et senere møde.

Modellen/konstruktionen baserer sig på 3 særskilte men indbyrdes forbundne/afhængige hovedelementer

De danske investorers lånefinansierede erhvervelse af aktier i et dansk holdingselskab/moderselskab

Reinvestering af moderselskabets kapital i et til lejligheden stiftet datterselskab beliggende på Madeira

Datterselskabet investerer provenuet/kapitalen i operationelle leasingkontrakter

Investeringsarrangementerne er udbudt i samarbejde med E Limited, England, der har formidlet investorernes lånefinansiering og forestået indgåelse af leasingaftaler mv.

Formålet med investeringen var dels at eliminere skat ved efter mindst 3 års ejertid at afstå aktierne i det danske moderselskab med tab, hvorved skatteværdien af den negative aktieindkomst kunne modregnes i anden slutskat, dels i ejertiden løbende at opnå fradrag for renter af lånet/investeringskreditten, der finansierede investorernes anskaffelse af aktierne.

Da arrangementerne baserede sig på modellens byggestene, og således indholdsmæssigt i al væsentlighed var identiske, mens der ikke er sammenfald mellem den deltagende kreds af selskaber i de to arrangementer, beskrives i det følgende alene de danske investorers lånefinansierede erhvervelse af aktier i C A/S.

2. MINIMUMSINVESTERING SAMT FINANSIERINGEN HERAF

Optagelse af udlandslån

kr. 455.000

Egenfinansiering

kr. 70.000

I alt

kr. 525.000

der anvendes til køb af aktie nom. kr. 500.000 á kurs 105, i alt kr. 525.000.

Rentefradrag

-

ved anskaffelse af aktien i 1993

-

rente: 19 % p.a.

Indkomståret 1993

kr. 43.452

Indkomståret 1994

kr. 96.425

Indkomståret 1995

kr. 110.674

Indkomståret 1996

kr. 62.710

Rentefradrag i alt 1993-1996

kr. 313.261

Budgetteret tab ved afståelse af aktie

-

efter mindst 3 års ejertid

Anskaffelse nom. kr. 500.000 kurs 105

kr. 525.000

Afståelse nom. kr. 500.000 kurs 57

kr. 285.000

Budgetteret tab/negativ aktieindkomst

kr. 240.000

Resultatet efter skat

Skatteværdi af rentefradrag 1993-1996

kr. 313.261 x gns. 46 %

kr. 144.100

*) Skatteværdi af negativ aktieindkomst 1996

kr. 240.000 x gns. 36 %

kr. 86.400

Skatteværdi i alt

kr. 230.500

-

egenbetaling af renter

kr. 79.235

-

egenfinansiering

kr. -70.000

Investors provenu

kr. 81.265

*) Skatteværdien af negativ aktieindkomst kan modregnes i øvrig slutskat.

Det er ved beregningen forudsat, at kautionisten iht. den indgåede kautionserklæring indfrier investeringskreditten/lånet, og at kautionisten ikke kan udøve regres mod investor. Der henvises til den uddybende beskrivelse af dette forhold nedenfor.

Provenutab

Da der ifølge foreliggende investorfortegnelse er tegnet i alt 162 aktier á nom. 500.000 i C A/S, kan det skattemæssige provenu opgøres til (162 x kr. 230.500) i alt ca. kr. 37.241.000.

3. BESKRIVELSE AF ARRANGEMENTET

På grundlag af oplysninger indhentet dels hos B A/S dels via politiet, har Told- og skatteregion Y med bistand fra X kommunes skatteforvaltning foretaget en beskrivelse af arrangementets konstruktion. Der er i den forbindelse foretaget undersøgelser med henblik på at verificere konstruktionens økonomiske indhold, herunder ved indhentelse af oplysninger via et internationalt kreditbureau om de i arrangementet deltagende selskabers kapital-, ejer- og stiftelsesforhold.

Med udgangspunkt i modellens 3 hovedelementer, jf. ovenfor, kan arrangementets konstruktion og de enkelte delelementer beskrives således

A. Investorers lånefinansierede erhvervelse af aktier i C A/S

Ifølge prospektet tager arrangementet sit udgangspunkt i en kapitaludvidelse af selskabet .... (under navneændring til C A/S), der forud for nytegningen af aktier havde en aktiekapital på kr. 500.000, der ejes af B A/S.

Investorerne kan i tegningsperioden (8. november 1993 til 31. december 1994) erhverve aktier i selskabet á nom. kr. 500.000 til kurs 105.

Ifølge oplysninger fra Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ændres selskabets navn den 14. december 1994 til C ApS.

Endvidere er der den 15. marts 1995 registreret en kapitaludvidelse, hvorefter selskabets kapital udgør kr. 80.500.000.

Selskabet ses således ikke at være omdannet til et A/S, som forudsat i prospektet.

Investorernes tegning/anskaffelse af aktier er i al væsentlighed lånefinansieret. Således er investorernes aktiekøb for en andel på 86 2/3 % af anskaffelsesprisen mod sikkerhed i aktierne lånefinansieret ved optagelse af lån (kr. 455.000 pr. aktie) i henholdsvis Israel (der formentlig umiddelbart efter eller samtidig med overdrager låneporteføljen til F Ltd., England) eller direkte i F Ltd., England.

Egenfinansiering

Den resterende del, investorernes egenfinansiering, kr. 70.000 eller 13 1/3 % af anskaffelsessummen erlægges (ifølge foreliggende forretningsgangsbeskrivelse) ved betaling til B A/S på en af følgende måder

-

kontant indbetaling af den fulde egenfinansiering, kr. 70.000

eller

-

kontant indbetaling af kr. 30.000, og optagelse af indskudslån på kr. 40.000 hos B A/S

Det har ikke været muligt at tilvejebringe oplysninger om, i hvilket omfang investorerne har erlagt egenfinansieringen kontant eller ved delvis lånefinansiering i B A/S.

Lån optaget i israelsk bank overdraget til F Ltd., England

Optagelse af lån i israelsk bank.

Banken har pr. den 30.12.1993 ydet et lån til investorerne på i alt kr. 67.300.000, jf. foreliggende kontoudtog, hvoraf fremgår at beløbet den 30.12.1993 er indsat på C A/S' konto i banken. Samme dag overføres beløbet tilsyneladende via en dansk bank til bank i England, jf. foreliggende anmodning om SWIFT-overførsel fra B A/S af 30.12.1993 og førstnævnte kontoudtog.

Det bemærkes, at der ikke foreligger dokumentation for de enkelte investorers låneoptagelse i banken i Israel i form af kontoudtog for de udlånskonti, der modsvarer det beløb der jf. ovenfor er overført til C A/S indlånskonto.

Af foreliggende korrespondance kan det udledes, at der på dette tidspunkt er modtaget tegningsordrer på i alt 52 aktier. Herudover tegner direktøren sig pr. den 30.12.1993 for i alt 96 aktier, der efterfølgende forventes overdraget til eksterne investorer.

Hæftelse & kaution

Ifølge prospektmateriale optages lånet i banken i Israel mod sikkerhed i aktierne og på almindelige vilkår om personlig hæftelse.

Imidlertid indgås samtidig mellem på den ene side banken i Israel långiver og F Ltd., som kautionist en selvskyldnerkaution, den såkaldte "Fidelity Guarantee".

Selvskyldnerkautionen medfører

at banken, såfremt investor ikke inden 7 dage efter påkrav fra banken indfrier lånet, accepterer at søge sig fyldestgjort i de til grund for lånene stillede sikkerheder (realisation af aktierne) og kun at gøre regres mod kautionisten for det resterende beløb for fuld indfrielse af lånet.

at kautionisten accepterer kun at kunne gøre regres mod investor i de tilfælde, hvor investor ved gældseftergivelse fra kautionisten opnår en positiv skattepligtig formue.

Herved konverteres investorernes lånevilkår til vilkår om limited eller non-recource, idet banken i forhold til investor alene kan søge sig fyldestgjort i de til grund for lånene stillede sikkerheder (realisation af aktierne).

Deponering af aktier til sikkerhed for lånet

Det fremgår af foreliggende korrespondance mellem B A/S og samarbejdspartneren i England i januar og februar 1994, at der ikke er sket deponering af aktierne ved optagelse af lånet i banken i Israel. Den engelske samarbejdspartner forespørger bl.a. ved brev af 1. februar 1994 om, på hvilket tidspunkt B A/S vil foretage deponering.

Først ved brev af 9. februar 1994 fremsender B A/S sikkerheder i form af interimsbeviser til banken i Israel, B A/S meddeler i den forbindelse banken, at der iht. den danske lovgivning ikke kan ske udstedelse af aktier, før der er sket endelig registrering i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen, hvorfor aktierne først kan forventes deponeret indenfor 3 uger.

Overdragelse af udlånsportefølje fra banken i Israel til F Ltd.

Trods eventuelle låneaftaler indgået mellem banken og investorerne, og den mellem banken og F Ltd. indgåede selvskyldnerkaution ("Fidelity Guarantee") overdrages bankens låneportefølje til F Ltd., som ny långiver.

Overdragelsestidspunkt er ikke nærmere dokumenteret i form af aftalegrundlag mellem banken og F Ltd., ligesom der ikke foreligger dokumentation for overførsel af et beløb fra F Ltd. til banken svarende til bankens samlede udlån til de danske investorer.

Imidlertid fremgår det af brev af 12. september 1994 fra advokaten for F Limited til låntager,at den på vegne af låntager indgåede låneaftale med banken med tilhørende håndpantsætnings- og garantiaftaler den 23. juni 1994 er overdraget til F Limited.

Henset til foreliggende kontoudtog udstedt af F Ltd., hvoraf fremgår, at der på C A/S' konto pr. den 31. december 1993 indestår kr. 79.800.000, er det muligt, at F Ltd. har overtaget den omhandlede udlånsportefølje allerede den 31. december 1993, altså dagen efter bankens udlån den 30. december 1993.

Ovennævnte deponering af interimsbeviser, (brev af 9. februar 1994 fra B A/S til banken taler imod formodningen om overtagelse af låneporteføljen den 31. december 1993. Forholdet kan ikke nærmere belyses.

Lån optaget direkte i F Ltd., England

Der foreligger ikke egentlig dokumentation for antallet af investorer, der har finansieret 86 2/3 % af anskaffelsesprisen på aktierne ved optagelse af lån direkte hos F Ltd., England.

Selskabets direkte udlån til investorerne kan dog anslås således

86 2/3 % af aktiens anskaffelsesværdi

kr. 525.000 x 162 tegnede aktier

kr. 73.710.000

-

finansieret ved lån i Israel

overdraget til F Ltd.,

jf. ovenfor

kr. 67.300.000

Anslået direkte udlån fra F Ltd.

kr. 6.410.000

For dette udlån indgås mellem på den ene side F Ltd. som långiver og G Limited, England som kautionist en selvskyldnerkaution ("Fidelity Guarantee), svarende til den ovenfor beskrevne mellem banken i og F Ltd.

Lånenes rente- og betalingsvilkår

For såvel lån ydet af bank i Israel/F Ltd. og af F Ltd. direkte samt for indskudslånene ydet af B A/S er vilkårene følgende

Lånene, der er afdragsfrie, forfalder til betaling på anfordring efter påkrav fra långiver, herunder i tilfælde af misligholdelse af rentebetalingen, jf. herom nedenfor. Såfremt meddelelse om indfrielse ikke er fremsat af långiver inden 30. januar 2000 forfalder lånet fuldt ud pr. denne dag.

Der beregnes en rente på 19% p.a., der tilskrives halvårligt forud. I de første 3 år af lånets løbetid, betales den tilskrevne rente delvist, idet investorerne kvartalsvist er forpligtet til at erlægge en nærmere angiven del af renterne - i praksis svarende til 55% af skatteværdien af rentefradraget. Efter 3 år skal renteudgifterne betales fuldt ud.

Via tilmelding til PBS, betaler investorerne således hvert kvartal en andel af de påløbne renter til B A/S, mens den resterede del tilskrives lånet.

Renteindbetalingerne fra investorerne, der som nævnt svarer til 55% af rentefradragets skattemæssige værdi, fordeles mellem de deltagende parter som rente/provision i henhold til en nærmere aftalt fordelingsnøgle.

B. Reinvestering af C A/S' kapital i et 100% ejet datterselskab beliggende på Madeira

Ifølge prospektmaterialet anvendes provenuet fra nytegningen af aktiekapital i C A/S således

Pr. tegnet aktie

Salgssum nom. 500.000 á kurs 105

kr. 525.000

-

emissionspræmie, B A/S

kr. 25.000

nettoprovenu/aktiekapital

kr. 500.000

Nettoprovenuet indskydes i det 100% ejede datterselskab H på Madeira.

Det samlede provenu fra nytegning af aktier i tegningsperioden kan opgøres således

162 aktier á nom 500.000 kurs 105 i alt

kr. 85.050.000

svarende til et eller flere kapitalindskud i datterselskabet henholdsvis en løbende indtægt (emissionspræmie) til B A/S i tegningsperioden således

Emissionspræmie, B A/S

kr. 4.050.000

Samlet kapitalindskud i datterselskab

kr. 81.000.000

I alt

kr. 85.050.000

Der foreligger ikke dokumentation for kapitaliseringen af datterselskabet i form af kopi af bankoverførsler.

C. Datterselskabets investering i operationelle leasingkontrakter

Den i tegningsperioden i alt indskudte kapital anvendes således, idet der mellem C A/S og datterselskabet er indgået en administrationsaftale, hvorefter moderselskabet forestår datterselskabets administration med et honorar på 8 % af den indskudte kapital

Indskudt kapital i datterselskab

kr. 81.000.000

-

administrationshonorar 8%

kr. 6.480.000

Nettoprovenu

kr. 74.520.000

Ifølge prospektmateriale mv. investerer datterselskabet nettoprovenuet samt et yderligere lån på kr. 31.395.500, optaget hos F Ltd. den 30. december 1994, i operationelle leasingkontrakter.

Ifølge foreliggende oplysninger er der mellem datterselskabet, H, som køber og I Ltd., som sælger ultimo 1994 indgået to enslydende aftaler om køb af leasingaktiver (2 fly til en værdi af kr. 52.325.000 pr. stk.) for i alt kr. 104.650.000.

Flyene leases til K Ltd., der videreleaser flyene til I Ltd., (den oprindelige sælger af flyene, jf. ovenfor), hvilket medfører, at der i realiteten er tale om et "sales and lease back" arrangement.

Arrangementets afslutning - Konstruktionens sammenbrud

Det er ikke udfra det foreliggende materiale muligt præcist at beskrive, hvorledes arrangementet afsluttes.

Imidlertid må det på baggrund af det foreliggende materiale lægges til grund, at parterne har følgende intentioner

Efter 3 års løbetid, skal investorerne løbende betale de tilskrevne renter 100% og ikke som hidtil kun 55% af skattebesparelsen af rentefradraget.

Da kravet om en ejertid på mindst 3 år efter aktieavancebeskatningslovens regler er opfyldt og da aktiernes iht. de foreliggende budgetter på dette tidspunkt har den laveste værdi (ca. kurs 57), vil investorerne ved udtræden af arrangementet opnå den størst mulige skattefordel - det størst mulige aktietab.

For på dette tidspunkt at udtræde af arrangementet, er det forudsat at investorerne misligholder lånet og ikke honorerer det krav der fremsættes af långiver, F Ltd. om indfrielse af lånene incl. tilskrevne ej betalte renter. Der kan i den forbindelse henvises til skrivelse af 20.12.1995 til investorerne fra B A/S til investorerne.

I henhold til den/de indgåede kautionserklæringer, har investorerne 7 dage til at honorere långivers krav. I det det som ovenfor anført må antages, at ingen af investorerne vil honorere dette krav, er långiver henvist til at realisere aktierne. Angiveligt realiseres aktierne til den budgetterede indre værdi ca. kurs 57, svarende til kr. 285.000. Långiver vil herefter for det resterende udestående (hovedstol kr. 455.000 + tilskrevne, ej betalte renter) være henvist til i første omgang at søge sig fyldestgjort hos kautionisten og evt. efterfølgende hos investor, der i henhold til kautionserklæringen er forpligtet til at betale, såfremt en eftergivelse af gælden ville medføre en positiv skattepligtig formue.

I konsekvens af F Limited's overtagelse af aktierne vil selskabet kunne foretage de dispositioner, der er nødvendige for at få konstruktionen til at bryde sammen.

4. OPLYSNINGER OM DE DELTAGENDE SELSKABERS KAPITALFORHOLD MV

E Ltd.

Selskabet er som indledningsvist nævnt B A/S's samarbejdspartner i England vedrørende dette projekt.

I henhold til den foreliggende korrespondance mellem parterne forestod E Ltd. bl.a.

etablering af kontakt til og indgåelse af aftale med en bank, der var villig til at finansiere investorernes køb af aktier i det danske moderselskab.

administration af kapitalbevægelser i England (selskabet er agent for F)

anvise leasingudstyr til C A/S' 100% ejede datterselskab H

K LTD.

Selskabet er 1. leasingtager af flyene.

samme adresse som E Ltd.

Bank i ISRAEL

Den långivende bank, der udtræder af arrangementet.

Via kreditbureau er indhentet følgende oplysninger om selskabet

Stiftet 21.3.1935

Delvis datterselskab af en banksammenslutning

86% af aktiekapitalen ejes af den israelske regering.

Har 5.500 medarbejdere.

Én af Israels største lokale banker.

F LIMITED

Selskabet, der overtager den samlede långivning i arrangementet.

Via kreditbureau er der indhentet følgende oplysninger

Stiftet 30.4.1993

Kapital $ 12.000.

Selskabet har på Bermuda status som et fritaget selskab. D.v.s., at selskabet er ejet af ikke-Bermudanere, for at drive forretning udenfor Bermuda, men fra et kontor på Bermuda.

Selskabets agent har afslået at opgive nogen finansielle oplysninger om selskabet, og de har forbud ifølge lovbestemmelser mod at give sådanne informationer om deres klient.

Registreret som et investeringsselskab

Selskabets hovedadresse kendes ikke.

Er ikke forpligtet til at oplyse direktører og aktionærer.

Selskabet driver forretning fra samme adresse i England som E Limited, men dog uden at være registreret på adressen.

G Ltd.

C/O selskabets agent

Selskabet er kautionsstiller.

Via kreditbureau er der indhentet følgende oplysninger

Stiftet 3.4.1993

Kapital $ 12.000

Selskabet har på Bermuda status som et fritaget selskab. D.v.s., at selskabet er ejet af ikke-Bermudanere, for at drive forretning uden for Bermuda, men fra et kontor på Bermuda.

Selskabets agent har afslået at opgive nogen finansielle oplysninger om selskabet, og de har forbud ifølge lovbestemmelser mod at give sådanne informationer om deres klient.

Registreret som et investeringsselskab og holdingselskab.

Selskabets hovedadresse kendes ikke.

Er ikke forpligtet til at oplyse direktører og aktionærer.

H LDA.

Datterselskabet, der investerer i operationelle leasingkontrakter.

Selskabet er beliggende på samme adresse som et advokatkontor, der bl.a. administrerer selskaber for personer, der ikke bor på Madeira.

5. KORRESPONDANCE & MØDE MED B A/S.

I forbindelse med X kommune, skatteforvaltningen og told- og skatteregion Y's undersøgelser, er selskabet gentagne gange anmodet om at give fremmøde for drøftelse af arrangementets konstruktion, ligesom selskabet er anmodet om at dokumentere arrangementets økonomiske indhold, senest ved Told- og Skatteregion Y's brev af 23. august 1996.

Der har været afholdt to korte møder med repræsentanter for B A/S, der ikke kastede nyt lys over skattearrangementet. Endvidere var told- og skatteregion Y's brev af 23. august 1996, hvori regionen anmodede om yderligere dokumentationsmateriale, ikke besvaret af B A/S.

Selskabet havde således ikke fremsendt/fremlagt den helt centrale dokumentation, der er afgørende for at kunne verificere arrangementets økonomiske og forretningsmæssige realitet og dermed foretage en endelig skattemæssig vurdering.

TOLD- OG SKATTESTYRELSENS BEMÆRKNINGER

På baggrund af det foreliggende materiale har styrelsen som udgangspunkt forsøgt at klarlægge samt analysere det egentlige økonomiske fundament, der må anses for grundlæggende for konstruktionens gennemførelse.

Der er i alt tale om et samlet grundbeløb på ca. 116,5 mio. kr., hvoraf ca. 105 mio. kr. skal kanaliseres til datterselskabet på Madeira, med henblik på køb af leasingaktiver, mens resten ca. 11,5 mio kr. fordeles mellem de involverede parter til dækning af honorar, provisioner mv.

I hovedtræk sammensætter beløbet sig efter styrelsens opfattelse således

*

Lån i bank i Israel

kr. 67.300.000

Lån i C Ltd.

kr. 6.400.000

Egenfinansiering/lån optages hos eller gennem B A/S

kr. 11.300.000

Datterselskabets direkte lån hos F Ltd.

kr. 31.500.000

I alt

kr. 116.500.000

* Jf. foranstående redegørelse har F Ltd. overtaget låneporteføljen fra bank i Israel.

F Ltd. står herefter alene som långiver for et samlet udlån på 100 til 110 mio. kr.

Det bemærkes, at der ikke foreligger dokumentation eller en nærmere redegørelse for F Ltd.'s modydelse for den overtagne låneportefølje på ca. 67 mio. kr., der må antages at skulle ske i form af overførsel af kontante midler eller andre værdier til banken i Israel.

Henset til de oplysninger om F Ltd.'s stiftelses-og kapitalforhold, som er indhentet via et internationalt kreditbureau, stiller Told- og Skattestyrelsen sig tvivlende overfor, at selskabet har været i stand til at finansiere et udlån på ca. 100-110 mio. kr. alene i dette arrangement.

Endvidere er det Told- og Skattestyrelsens opfattelse, at det ikke reelt vil være muligt for selskabet G Ltd., når henses til de foreliggende oplysninger om selskabets kapitalforhold at opfylde de kautionsforpligtelser, der er indbygget i arrangementet, hvorfor kautionen må anses for uden særlig værdi for långiver.

Hertil forekommer det at være en usædvanlig forretningsmæssig disposition at foretage udlån af denne størrelse til brug for indskud i C A/S uden anden sikkerhed en håndpant i de udstedte aktier.

Det er endvidere konstateret, at C A/S's kontante indestående hos det långivende selskab, F Limited, iflg. kontoudtog igennem hele 1994 har andraget 75 til 80 mio. kr. Beløbet har henstået uforrentet, hvilket er usædvanligt, såfremt det forudsættes, at det er selskabets direktion og bestyrelses opgave at varetage aktionærernes interesser bedst muligt, hvilket ville indebære, at selskabets likvide formue som minimum blev placeret til pengemarkedsrenten.

Endvidere bygger hele modellen alene på en udnyttelse af de danske skatteregler, og er ikke på nogen måde forretningsmæssigt begrundet, idet hele konstruktionen er forudsat at skulle medføre et tab for aktionærerne. Den gæld, der måtte opstå ved långivers realisation af aktierne, elimineres ved den særlige kautionsaftale, hvorved investorerne er økonomisk sikret ved en form for non-recourse vilkår.

Selve konstruktionen er beskrevet af B A/S i et prospekt (bl.a.: Forslag til køb af relevant transportudstyr), hvor det bl.a. fremgår, at det er hensigten at hele konstruktionen skal bryde sammen efter aktionærernes udtræden og efter at leasingaktiverne er leveret tilbage til de oprindelige sælgere.

På grund af de foreliggende oplysninger og de dokumenter, der er tilvejebragt i forbindelse med undersøgelsen, er det styrelsens opfattelse, at der ikke foreligger en tilstrækkelig dokumentation for den økonomiske realitet i konstruktionen.

Det forekommer endvidere usandsynligt, at de dispositioner, som arrangementet forudsætter er foretaget, og arrangementet synes derfor alene at eksistere på papiret. Det er således ikke dokumenteret, at der er overført låneprovenu til eller på vegne af låntager. Hele arrangementet består alene af bogholderimæssige posteringer uden underliggende økonomisk realitet. Gælden og forrentningen af lånene i henhold til de indgåede aftaler har herved ikke påhvilet investorerne som en reel retlig bindende forpligtelse.

Rentefradrag efter statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e forudsætter bl.a. at der er økonomisk realitet i den gældsforpligtelse, der gøres gældende at have påhvilet de enkelte investorer. Det er derfor styrelsens indstilling, at der ikke foreligger et tilstrækkeligt grundlag for indrømmelse af fradrag for renteudgifter for de omhandlede lån for indkomståret 1993 og følgende indkomstår, ligesom der følgelig ikke vil kunne indrømmes fradrag for tab på aktierne ved afståelsen.

Efter en samlet vurdering er det styrelsens opfattelse, at det foreliggende arrangement ikke dækker over nogen økonomisk realitet, men derimod er en regnskabsmæssig konstruktion uden forretningsmæssigt indhold, der er etableret af skattemæssige hensyn.

Det er styrelsens opfattelse, at en ændret vurdering af arrangementet vil kræve, at der kan fremlægges en fuldstændig dokumentation for de økonomiske bevægelser i arrangementet.

Det påhviler derfor den enkelte skatteyder bl.a. at dokumentere, at långiver har haft det nødvendige kapitalgrundlag samt, at låneprovenuet rent faktisk er overført til C A/S og H Lda.

Dokumentationen skal som minimum bestå i

Verificerbare kontobilag fra F Ltd.'s bankforbindelse vedrørende udbetaling/overførsel af låneprovenuet til det aktieudstedende selskab C A/S og H Lda. til dokumentation af henholdsvis modtagerens identitet og det faktisk overførte beløb/låneprovenu.

Dokumentation for udmøntningen af datterselskabets investeringsstrategi og de i den forbindelse foretagne transaktioner mellem bl.a. långiver, datterselskabet, leasingtager(ere) og sælgeren af flyene, i form af verificerbare overførselsbilag fra parternes bankforbindelser til dokumentation af henholdsvis modtagerens identitet og de faktiske overførte beløb.

Såfremt denne dokumentation kan præsteres på tilfredsstillende måde, vil der være grundlag for på ny at vurdere den økonomiske realitet, hvorefter der vil være basis for en samlet skatteretlig vurdering af konstruktionen".

Skatteankenævnet havde ikke godkendt fradrag for de af klageren fratrukne renteudgifter vedrørende lån optaget i B A/S. Nævnet havde anført, at rentefradrag i henhold til statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e, blandt andet forudsatte, at der var økonomisk realitet i den gældsforpligtelse, der blev gjort gældende at have påhvilet de enkelte investorer. Under henvisning til redegørelsen for konstruktionens opbygning, de skattemæssige virkninger for de enkelte investorer, de deltagende selskabers stiftelses-, ejer- og kapitalforhold, herunder foretagne vurdering af det materiale samt meddelte oplysninger, der var tilvejebragt i forbindelse med de foretagne undersøgelser, havde nævnet fundet, at der ikke forelå tilstrækkelig dokumentation for den økonomiske realitet i arrangementerne.

Efter en samlet vurdering havde nævnet fundet, at arrangementerne ikke dækkede over nogen økonomisk realitet, men derimod var udtryk for regnskabsmæssige konstruktioner uden forretningsmæssigt indhold, alene etableret af skattemæssige hensyn. Nævnet havde endvidere lagt vægt på, at Ligningsrådet på møde den 22. oktober 1996 ikke havde godkendt arrangementet.

I forbindelse med sagens behandling for Landsskatteretten havde Told- og Skattestyrelsen anmodet om aktindsigt overfor Erhvervs- og Selskabsstyrelsen med henblik på at underbygge Styrelsens bemærkninger vedrørende C A/S's registreringsforhold. Der var fremsendt følgende materiale

Erhvervs- og Selskabsstyrelsens brev af 20. marts 1995, hvor der er anmodet om dokumentation for indskudskapitalen samt udskrift af selskabets forhandlingsprotokol,

B A/S's svarskrivelse af 19. april 1995 vedlagt bekræftet kopi af udskrift fra F Limited samt selskabets bestyrelseserklæring,

materiale vedr. C ApS under omdannelse til A/S indeholdende vurderingsberetning, revisionspåtegning og åbningsbalance pr, 30. september 1995,

beretning fra bestyrelsen vedr. omdannelsen,

erklæringer dateret 6. oktober 1995 udarbejdet af Registrerede Revisorer, vedr. gældskonvertering og om kapitaludvidelsen,

referat af 16. oktober 1995 af selskabets ekstraordinære generalforsamling, samt

anmeldelsesblanket til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen.

Told- og Skattestyrelsen havde indstillet sagen stadfæstet, med bemærkning om, at der på intet tidspunkt havde været fremlagt dokumentation for realiteten i arrangementet. Der var alene tale om bogføringer, og pengestrømmene kunne ikke følges. Arrangementet skulle vurderes som helhed, og det samlede udlån på 110 mill. kr. fra selskabet F Ltd. på Bermuda, som alene var registreret med en kapital på 12.000 $, var ikke hverken dokumenteret eller sandsynliggjort. For så vidt angik begrundelsen var kravene i henhold til forvaltningslovens § 22 og § 24 opfyldt. Der var herved henvist til Landsskatterettens kendelse offentliggjort i Tidsskrift for Skatteret 1996.920.

Klagerens advokat havde over for Landsskatteretten nedlagt påstand om, at fradrag for renteudgifter for indkomstårene 1993, 1994 og 1995 godkendtes med henholdsvis 87.677 kr., 219.934 kr. og 246.658 kr. Til støtte herfor havde advokaten blandt andet anført, at aktietegningen var finansieret ved optagelse af lån hos B A/S da klageren ikke havde egne midler til investeringer af denne størrelse. Selskabet var registreret i Erhvervs- og Selskabsstyrelsen med en betydelig aktiekapital, hvorfor pengene således var fremkommet ved låneoptagelsen. Hvad C A/S havde anvendt egenkapitalen til var uden betydning for rentefradragsretten, idet der i henhold til statsskattelovens § 6 var ubetinget fradrag for forfaldne renter, uanset hvad provenuet var anvendt til. Aktiviteten i C A/S havde betydning for den senere opgørelse af aktieavancen, hvilket ikke havde betydning i denne sag. Der var fremlagt udskrift fra Erhvervs-og Selskabsstyrelsen af 23. januar 1998, hvoraf det blandt andet fremgik, at selskabet var stiftet den 1. juli 1993, at den registrerede aktiekapital pr. 15. september 1993 var 200.000 kr., og at der var registreret kapitalændring den 5. december 1995 på 80.800.000 kr. Kapitalforhøjelsen var sket ved konvertering af gæld, 80.800.000 kr. til kurs 105. Der var desuden fremlagt kopi af de til klageren udstedte to interimsbeviser på i alt 1.000.000 kr. samt kopi af to aktiebreve ligeledes på i alt 1.000.000 kr. udstedt til klageren.

Advokaten havde endvidere gjort gældende, at skattemyndighedernes begrundelser var så summariske, at begrundelsespligten ikke var opfyldt.

Landsskatteretten udtalte

Vedrørende formaliteten.

I henhold til forvaltningslovens § 22 skulle en afgørelse, når den meddeltes skriftligt være ledsaget af en begrundelse med mindre afgørelsen gav den pågældende part fuldt ud medhold. Begrundelsen skulle ifølge forvaltningslovens § 24 indeholde en henvisning til de retsregler, i henhold til hvilke afgørelsen var truffet, samt om fornødent en kort redegørelse for de oplysninger, der var tillagt væsentlig betydning for afgørelsen.

I henhold til skattestyrelsesloven, lovbekendtgørelse nr. 517 af 14. juni 1996, § 21, stk. 3, skulle skatteankenævnet forinden der blev truffet afgørelse udarbejde en sagsfremstilling. I bekg. nr. 528 af 17. juni 1996 af forretningsorden for skatteankenævn § 10 var præciseret, hvilke krav der som minimum blev stillet til indholdet af sagsfremstillingen. Det fremgik endvidere af bekendtgørelsens § 14, at nævnets kendelse skulle indeholde en begrundelse, med mindre klageren fik fuldt medhold.

Retten fandt, at skatteankenævnets begrundelse opfyldte kravene i henholdt til forvaltningslovens § 24. Der var herved henset til, at skatteankenævnet havde angivet hovedhensynene hvorpå afgørelsen var baseret, at der var henvist til statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e, samt til at nævnet under henvisning til Told- og Skattestyrelsens redegørelse for konstruktionens opbygning, de skattemæssige virkninger for de enkelte investorer, de deltagende selskabers stiftelses-, ejer- og kapitalforhold, herunder foretagen vurdering af det materiale samt meddelte oplysninger, der var tilvejebragt i forbindelse med de foretagne undersøgelser, havde fundet, at der ikke forelå tilstrækkelig dokumentation for den økonomiske realitet i arrangementerne. Retten bemærkede endvidere, at der var foretaget partshøring vedrørende redegørelsen fra Told- og Skattestyrelsen.

Retten fandt herefter ikke grundlag for at anse afgørelsen for ugyldig som følge af manglende opfyldelse af begrundelsespligten.

Vedrørende realiteten.

Rentefradragsretten i henhold til statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e, forudsatte, at den underliggende gældsfordring ikke blot var aktuel, men også var udtryk for en reel og faktisk forpligtelse. Det var således ikke i skatteretlig henseende tilstrækkeligt, at der forelå en civilretlig forpligtelse til at forrente en gældspost. Da der var rejst begrundet tvivl om den skattemæssige og økonomiske realitet i arrangementet fandt retten, at bevisbyrden for, at der var økonomisk realitet i arrangementet i den foreliggende sag påhvilede klageren. Det af Told- og Skattestyrelsen til de kommunale skattemyndigheder ved skrivelse af 1. november 1996 fremsendte materiale med bilag gav tilstrækkeligt grundlag for at vurdere arrangementet, og retten fandt ikke, at klagerens advokat på baggrund af det over for Landsskatteretten anførte havde løftet bevisbyrden for, at der var økonomisk realitet i arrangementet.

Retten kunne tilslutte sig Ligningsrådets udtalelse og de stedlige skattemyndigheders afgørelse, hvorefter der ikke kunne anses at være økonomisk realitet i det omhandlede investeringsarrangement, idet der var tale om en regnskabsmæssig konstruktion, der alene var etableret af skattemæssige hensyn.

Der var herved særligt lagt vægt på, at pengestrømmene ikke kunne følges fra låneoptagelsen i bank i Israel til låneporteføljen blev overdraget til F Limited på Bermuda og til investeringen i leasingaktiver i selskabet H Limitada på Madeira. Det var endvidere tillagt vægt, at der som følge af selvskyldnerkautionen ikke var nogen reel risiko for tab forbundet med arrangementet, der således ikke indeholdt nogen økonomisk forretningsmæssig realitet, samt til at arrangementet var etableret i en lukket kreds af selskaber.

Det af advokaten anførte kunne ikke føre til et andet resultat.

Der kunne herefter ikke godkendes fradrag for renteudgifterne i henhold til statsskattelovens § 6, stk. 1, litra e, hvorefter den påklagede afgørelse blev stadfæstet.

Et lånefinansieret investeringsarrangement med køb af aktier ansås for at være uden økonomisk realitet, og der godkendtes derfor ikke fradrag for renteudgifter.