Skattefri ombytning af aktier

Skattefri ombytning af aktier

Reference: ABL § 13 LV 1993 S.G.3.6

En anmodning om tilladelse til skattefri aktieombytning af hele aktiekapitalen efter ABL § 13, stk. 3, blev imødekommet. Det var dog et vilkår for tilladelsen, at det nye moderselskabs helejerskab af det nye datterselskab bevares i mindst 3 år fra aktieombytningen, således at helejerskabet af det nye datterselskab hverken måtte ændres ved moderselskabets salg af aktier eller ved udvidelse af aktiekapitalen i det nye datterselskab.

To brødre anmodede, under henvisning til Told- og Skattestyrelsens ændrede praksis, om tilladelse til skattefri ombytning af aktierne i S A/S med aktier i et nystiftet Holdingselskab, jf. ABL § 13, stk. 3.

Praksisændringen indebærer, at i det omfang en aktieombytning efter lovteksten kan være omfattet af såvel ABL § 13, stk. 1 og 2 på den ene side og stk. 3 på den anden side, kan der søges om Ligningsrådets tilladelse til at gennemføre aktieombytningen efter stk. 3. Det er dog en forudsætning for at opnå tilladelse efter stk. 3, at aktieombytningen opfylder betingelserne i stk. 3. Det understreges, at en aktieombytning efter ABL § 13, stk. 3, kræver Ligningsrådets tilladelse.

Brødrene havde tidligere af Told- og Skattestyrelsen fået tilladelse til aktieombytningen. Det var dog et vilkår for tilladelsen, at det nye moderselskabs helejerskab af det nye datterselskab bevares i mindst 3 år fra aktieombytningen.

Told- og Skattestyrelsen havde i øvrigt bemærket, at anskaffelsestidspunktet for de ombyttede aktier, er ombytningsdagen, jf. TfS 1994, 57. Aktieombytningen kan således ikke i skattemæssig henseende ske med tilbagevirkende kraft.

De to brødre A og B, ejer den samlede aktiekapital i selskabet S A/S. De ejer hver halvdelen af aktiekapitalen på i alt 500.000 kr.

Det er brødrenes ønske, at en tredje broder, C, skal indtræde på lige fod med de nuværende ejere.

Før udvidelse af ejerkredsen, er det hensigten at foretage en aktieombytning, hvorved et nystiftet Holdingselskab erhverver A og B's andele i S A/S ved til gengæld for disse at tildele dem tilsvarende andele i Holdingselskabet. Der vil ikke ved aktieombytningen blive udbetalt kontante udligningssummer.

Vilkåret i den tidligere af givne tilladelse til aktieombytning, hvorefter det nye moderselskabshelejerskab af det nye datterselskab skal bevares i mindst 3 år fra aktieombytningen, blokerer for en efterfølgende udvidelse af ejerkredsen, idet der hverken kan foretages salg af en tredjedel af aktierne i S A/S ud af Holdingselskabet, eller foretages kapitaludvidelse tegnet af C i S A/S.

Brødrene finder det forståeligt, at der i betingelserne for aktieombytning kan indlægges ejertidsvilkår vedrørende det nye Holdingselskabs aktiebesiddelse. Der ses derfor i nærværende fornyede ansøgning bort fra muligheden for salg af en tredjedel af aktiekapitalen i S A/S ud af Holdingselskabet.

De anmoder derfor om, at den fornyede ansøgning alene vurderes på baggrund af den efterfølgende beskrivelse af fremgangsmåden ved indtræden af ny aktionær.

Aktieombytningen sker til handelsværdi på ombytningsdagen, der samtidig vil være stiftelsesdagen for Holdingselskabet. Selskabsretligt vil stiftelse af Holdingselskabet således ske ved apportindskud. Holdingselskabets erhvervelse af aktierne i S A/S vil i Holdingselskabet blive bogført som aktiekapital med kr. 500.000, og restbeløbet vil blive henlagt til en overkursfond, som kun kan anvendes i overensstemmelse med aktieselskabslovens § 111, stk. 3. Det understreges, at det ikke er hensigten at udnytte muligheden for udlodning af overkursfonden til aktionærerne via bestemmelserne i aktieselskabslovens § 111, stk. 3, pkt. 3, jf. samme lovs § 46, stk. 1 og § 44, stk. 1, nr. 2.

På førstkommende ordinære generalforsamling i S A/S i 1995, er det hensigten at udlodde de frie reserver i S A/S til Holdingselskabet (det nye moderselskab). En passende del af beløbet vil blive genudlånt fra Holdingselskabet til S A/S på markedsvilkår til sikring af likviditetsberedskab heri.

Det er herefter hensigten, at udvidelse af ejerkredsen i S A/S skal ske gennem en udvidelse af aktiekapitalen i S A/S med nom. kr. 250.000 til markedskurs, der tegnes alene af C. Markedskursen vil være reduceret svarende til den forudgående udlodning.

Det er planlagt, at kapitaludvidelsen vil blive vedtaget på selskabets ordinære generalforsamling i 1995, og vil blive gennemført umiddelbart i forlængelse heraf.

Formålet med at udlodde de frie reserver inden kapitaludvidelsen er at reducere C's investeringsbeløb og dermed finansieringsomkostninger, og der skabes således betingelser svarende til gennemførsel af et generationsskifte med succession.

Brødrene er bekendt med det fremsatte lovforslag nr. L 35 af 2/11 1994, hvoraf der til bemærkningerne vedrørende ændring af aktieavancebeskatningslovens § 13, stk. 1, fremgår følgende

»Formålet med bestemmelsen om aktieombytning er at gøre det nemmere for selskaber og aktionærer at foretage omstruktureringer. Derfor udskydes den beskatning, der normalt indtræder ved en omorganisering, til senere.«

Brødrene håber på Ligningsrådets positive behandling af nærværende ansøgning, idet udskydelse af beskatning alene sker for den nuværende aktiebesiddelse i S A/S. Det understreges, at der ikke sker noget efterfølgende salg af Holdingselskabets aktiebesiddelse, hvorved aktieavancebeskat ningslovens bestemmelser kunne have været omgået, jf. bemærkningerne til lovforslagets § 4.

Told- og Skattestyrelsen bemærker, at nærværende sag alene behandles efter regler i aktieavance beskatningslovens § 13, stk. 3, og ikke efter de foreslåede regler i L 35. Efter den praksis der er udviklet omkring § 13, stk. 3 (tidl. § 13, stk. 2) er det en forudsætning for dispensation, at den koncerndannelse som aktieombytningen indebærer, bibeholdes. Den forudsætning er ikke opfyldt i den foreliggende situation.

Ligningsrådet har på sit møde den 31. januar 1995 truffet beslutning om at tiltræde Told- og Skattestyrelsens tidligere afgørelse. Det betyder bl.a., at aktieombytning efter aktieavancebeskat ningslovens § 13, stk. 3, kan tillades, men kun såfremt det nye moderselskabs helejerskab af det nye datterselskab bevares i mindst 3 år fra aktieombytningen, således at helejerskabet af det nye datterselskab hverken må ændres ved Holdingselskabets salg af aktier eller ved udvidelse af aktiekapitalen i S A/S.

Skattefri ombytning af aktier, ombytning af hele aktiekapitalen, vilkår