Patentdirektoratets afslag på ansøgning om patent på 'ikke-vævet stof' stadfæstet af Patentankenævnet.

Patentdirektoratets afslag på ansøgning om patent på »ikke-vævet stof« stadfæstet af Patentankenævnet.

KENDELSE

i sagen j.nr. P 7/91: Klage fra Chisso Corporation, Japan, v/Patentbureauet Magnus Jensens Eftf. over Patentdirektoratets afgørelse af 26. november 1991 af patentansøgning nr. 2962/83.

Den 28. juni 1983 indleverede klageren en ansøgning om patent på »ikke-vævet stof«.

Ansøgerens krav lød således

»ikke-vævet stof af varmeklæbende sammensatte fibre med en lille vægt pr. arealenhed på 8-30 g/(m2), kendetegnet ved, at man danner et fiberaggregat bestående af varmeklæbende sammensatte fibre på 4 denier eller mindre, alene, sammensat af: som en første komponent en polyethylenharpiks (C) bestående af (A) 50-100 vægtprocent af en ligekædet polyethylen med lav vægtfylde og (B) 50-0 vægtprocent af en anden slags polyethylen og med en vægtfylde på 0,91 0,94 g/ml og et indhold mellem smelteindeks efter spinding og smelteindeks før spinding på 0,75 eller mere, og som en anden komponent en fiberdannende polymer med et smeltepunkt, som ligger højere end smeltepunkterne for polyethylenerne i den første komponent med 30 graderC eller mere, idet den første komponent udgør i det mindste en del af fiberoverfladen af de sammensatte fibre kontinuerligt i længderetningen deraf, eller et fiberaggregat på 4 denier eller mindre i gennemsnit, som er blandede fibre af de sammensatte fibre med andre fibre på 6 denier eller mindre indeholdende mindst 25 vægtprocent af de sammensatte fibre på basis af den totale vægt af de blandede fibre, og at man underkaster hvert af fiberaggregaterne varmebehandling ved en temperatur lig med eller højere end smeltepunktet for den første komponent i de sammensatte fibre, men lavere end smeltepunktet for den anden komponent til stabilisering af formen af det fremkomne ikke-vævede stof«.

Patentdirektoratet udtalte i skrivelse af 21. februar 1990

»1. Vi kan ikke imødekomme Deres ansøgning, fordi Deres opfindelse efter vores vurdering må anses for kendt i henhold til patentlovens § 2.2.2.

Baggrunden for vores vurdering er angivet nedenfor.

2. Vi bygger vores vurdering på indholdet af Deres DK ansøgning nr. 1863/83, hvori De har krævet prioritet fra 28. april 1982. Ansøgningen er offentlig tilgængelig.

3. Så vidt vi kan se, er det uvævede stof ifølge nærværende ansøgning fremstillet af fibrene ifølge Deres ansøgning nr. 1863/83. I denne ansøgning er der beskrevet fremstilling af uvævede stoffer af de omhandlede fibre ved samme fremgangsmåde og med samme vægt/arealenhed som i nærværende ansøgning. Der er ganske vist i kravet i nærværende ansøgning angivet et forhold mellem smelteindeks efter og før spinding på 0,75 eller mere, som ikke er angivet i den ældre ansøgning. Vi mener dog ikke, at det angivne smelteindeksforhold er udtryk for en reel forskel, men blot er en følge af materialevalg og spindebetingelser. Vi kan ikke se nogen principiel forskel i valg af udgangsmaterialer eller spindebetingelser for fibrene i de to ansøgninger.

Vi mener derfor, at det uvævede stof, som det er beskrevet og karakteriseret i nærværende ansøgning, i henhold til patentlovens § 2.2.2. må anses for kendt fra Deres ansøgning nr. 1863/83, se navnlig eksempel 5-9 og tabel 2.

4. Vi mener heller ikke, at Deres opfindelse adskiller sig væsentligt fra den teknik, der kendes fra DE offentliggørelsesskrift nr. 2.258.484 og fra den teknik, der fremgår af sammenligningseksempel 6 og 7 i DE offentliggørelsesskrift nr. 2.810.429.«

Klageren indleverede derefter ved skrivelse af 16. oktober 1990 følgende nye krav

Ikke-vævet stof af varmeklæbende sammensatte fibre med en lille vægt pr. arealenhed på 8-30 g/(m2), kendetegnet ved, at man danner et fiberaggregat bestående af varmeklæbende sammensatte fibre på 4 denier eller mindre, alene, sammensat af: som en første komponent en polyethylenharpiks (C) bestående af (A) 50 90 vægtprocent af en ligekædet polyethylen med lavt vægtfylde og (B) 50 10 vægtprocent af en anden slags polyethylen og med en vægtfylde på 0,91 0,94 g/ml og et forhold mellem smelteindeks efter spinding og smelteindeks før spinding på 0,75 eller mere, og som en anden komponent en fiberdannende polymer med et smeltepunkt, som ligger højere end smeltepunkterne for polyethylenerne i den første komponent med 30 graderC eller mere, idet den første komponent udgør i det mindste en del af fiberoverfladen af de sammensatte fibre kontinuerligt i længderetningen deraf, eller et fiberaggregat på 4 denier eller mindre i gennemsnit, som er blandede fibre af de sammensatte fibre med andre fibre på 6 denier eller mindre indeholdende mindst 25 vægtprocent af de sammensatte fibre på basis af den totale vægt af de blandede fibre, og at man underkaster hvert af fiberaggregaterne varmebehandling ved en temperatur lig med eller højere end smeltepunktet for den første komponent i de sammensatte fibre, men lavere end smeltepunktet for den anden komponent til stabilisering af formen af det fremkomne ikke-vævede stof.'

I skrivelsen anførte klageren følgende

»Kravet er indskrænket under hensyntagen til det modholdte patentskrift DK 1863/83, således at tilfældet 100 vægtprocent af komponent (A) er udgået, og en kombination af (A) og (B) er udgået. Beskrivelsen er tydeliggjort tilsvarende.

Med hensyn til modholdet DE 2.358.484 har vi følgende kommentarer: For det første angår opfindelsen ganske vist sammensatte PP/PE-fibre, men den komponent med lavt smeltepunkt, som anvendes i eksemplerne og sammenligningseksemplerne er HDPE, hvis anvendelse netop som komponent med lavt smeltepunkt har ulemper, der tildels er beskrevet i nærværende ansøgning, se overgangen mellem s. 1 og 2, dels for øvrigt også i ovennævnte DK 1863/83 på s. 2, 1. 10-11. For det andet skal det bemærkes, at L-LDPE ikke var kendt på prioritetstidspunktet for førstnævnte DE-patentskrift, hvilket bl.a. vedlagte artikel fra Chemical Engineering af 3. december 1979 er bevis på. Vi må altså gøre gældende, at det for fagfolk desuden ikke var nærliggende at fremstille det ikke-vævede stof ifølge opfindelsen blot ud fra et kendskab til ovennævnte DE-patentskrift.

Med hensyn til det sidste modhold DE 2.810.429 gælder analogt, at omhyldningskomponenten er polyethylen med høj vægtfylde, jf. krav 1. Da også denne ansøgning har prioritet nogle år før ovennævnte artikel i Chemical Engineering, må vi endvidere atter gøre gældende, at det blotte kendskab til teknikken ifølge DE 2.810.429. ikke alene gør nærværende opfindelse nærliggende for en fagmand.«

Patentdirektoratet afslog ved skrivelse af 26. november 1990 ansøgningen med følgende begrundelse: ......

»2. Vi mener fortsat, at Deres opfindelse i henhold til patentlovens § 2.2.2. må anses for kendt fra Deres DK ansøgning nr. 1863/83 med prioritet fra 28. april 1982.

3. De angiver i andet afsnit af Deres inlæg, at De har indskrænket kravet under hensyntagen til ansøgning nr. 1863/83 ved (1) at tilfældet »100 vægtprocent af komponent (A) er udgået« og (2) »en kombination af (A) og (B) er udgået«. Det under (2) anførte beror på en fejlskrivning, idet kombinationen af (A) og (B) netop er tilbage, når 100 procent af (A) er udgået.

Hvad angår punkt (1) har De i krav 1 ændret den øvre grænse for komponent (A) til 90 procent og tilsvarende den nedre grænse for komponent (B) til 10 procent.

De har ikke angivet, hvor i beskrivelsen der er basis for foretagne ændring. De 90 procent og de 10 procent findes da heller ikke i basisdokumenterne. Den foretagne ændring er derfor ikke tilladelig, jf. bekendtgørelsen § 19 og patentbestemmelsen § 51.

4. Hverken den foretagne ændring eller en (tilladelig) ændring baseret på et eller flere af eksemplerne repræsenterer en indskrænkning under hensyntagen til indholdet af ansøgning nr. 1863/83. De polethylenharpikser, der omtales i ansøgning nr. 1863/83 består af 100 procent af komponent (A) eller har et blandingsforhold mellem (A) og (B), der varierer mellem 70:30 og 40:60.

5. Vi mener fortsat, at det ikke-vævede stof ifølge ansøgningen er fremstillet af fibre af den art, der er genstand for ansøgning nr. 1863/83. Vi har tidligere givet udtryk for, at angivelsen i kravet i nærværende ansøgning om et forhold mellem smelteindeks før og efter spinding på 0,75 eller mere, ikke er udtryk for en reel forskel mellem fibrene i det uvævede stof ifølge opfindelsen og fibrene ifølge ansøgning nr. 1863/83. Vi mener, at et sådant forhold vil fremkomme som følge af de materialevalg og spindebetingelser, der fremgår af eksemplerne i den ældre ansøgning, se navnlig eksempel 5-9.

De har ikke anfægtet denne opfattelse.

Der er i den ældre ansøgning beskrevet fremstilling af uvævede stoffer af de omhandlede fibre. Der er lagt vægt på, at det fremstillede stof skal have et blødt greb og god styrke. Der er i de fleste af eksemplerne anvendt over 25 procent af de varmeklæbende fibre. Varmebehandlingen af det uvævede stof sker ved en temperatur over den lavest smeltende komponents smeltepunkt, men under den højest smeltende komponents.

Vi mener derfor fortsat, at det uvævede stof, som det er defineret i kravet og beskrevet i beskrivelsen, må anses for kendt fra ansøgning nr. 1863/83.

6. Som anført under punkt 2 i vort brev af 21. februar 1990 har vi lagt indholdet af Deres ansøgning nr. 1863/83 til grund for vores vurdering af nærværende ansøgnings patentbarhed. Vi har derfor ikke tidligere og vil heller ikke nu kommentere de to yderligere nævnte skrifter.'

Denne afgørelse har klageren ved skrivelse af 22. januar 1991 indbragt for Patentankenævnet

I ankebegrundelsen af 12. marts 1991 har klageren anført følgende

»Vi skal hermed anke direktoratets afslag af 26. november 1990 vedrørende patentsøgning nr. 2962/83 i navnet Chisso Corporation.

Under ansøgningens behandling i direktoratet er dansk patentansøgning nr. 1863/83 med prioritet fra 28. april 1982 blevet modholdt. Prioriteten i ansøgning nr. 2962/83, afslag nu anket, er 29. juni 1982. I henhold til patentlovens § 2, stk. 2 skal opfindelsen i ansøgning nr. 2962/83 således ikke præstere opfindelseshøjde overfor den ældre ansøgning 1863/83, men blot nyhed.

Direktoratet har under sagens behandling forfægtet nyheden (og måske også opfindelseshøjden?) af ansøgning nr. 2962/83 i forhold til 1863/83. Vi er ikke enige heri. Vi må, stadig i henhold til patentlovens § 2, stk. 2, pointere, at der i dette tilfælde blot kræves nyhed - og nyheden er objektivt til stede. For det første gøres der nemlig i den nyere ansøgning 2962/83 krav på et ikke vævet stof, mens der i den ældre ansøgning 1863/83 gøres krav på varmeklæbende fibre. For det andet er polyethylenharpiksen (C) i den nye ansøgning præciceret i forhold til den ældre på den måde, at forholdet mellem smelteindekset for denne harpiks efter og før spinding skal være mindst 0,75. Ansøgning nr. 2962/83 må altså ganske objektivt siges at være ny i forhold til ansøgning 1863/83; de er ikke identiske. Denne fortolkning af nyhedskriteriet er i øvrigt ganske i overensstemmelse med de objektive kriterier, der anvendes ved bedømmelse af nyhed hos EPO. Det virker, som om direktoratet kræver argumentation for, at der opnås »noget særligt« ved at kræve et forhold som omtalt ovenfor på mindst 0,75. Men dette er ret beset ikke påkrævet, jf. patentlovens § 2, stk. 2.

Vi påstår derfor derfor de oprindelige krav genoprettet i fuldt omfang (uden hensyntagen til de ved besvarelsen af 16. oktober 1990 foretagne ændringer).

Kan Ankenævnet ikke give os medhold heri, foreslår vi subsidiært sagen sendt tilbage til direktoratet til færdigbehandling på basis af følgende reviderede krav (ændringer understreget)

»Ikke-vævet stof af varmeklæbende sammensatte fibre med en lille vægt pr. arealenhed på 8-30 g/(m2), kendetegnet ved, at man danner -et fiberaggregat bestående af varmeklæbende sammensatte fibre på 4 denier eller mindre, alene, sammensat af: som en første komponent en polyethylenharpiks (C) bestående af (A) 50-100 vægtprocent af et ligekædet polyethylen med lav vægtfylde og (B) 50-0 vægtprocent af en anden slags polyethylen med en vægtfylde på mindst 0,944 g/ml og med en vægtfylde på 0,930-0,940 g/ml og forhold mellem smelteindeks efter spinding og smelteindeks før spinding på 0,75 eller mere, og som en anden komponent --(o.s.v.)--»

Med de ovenfor antydede ændringer af kravet opnås en tydelig forbedring af det ikke-vævede stofs egenskaber, se f.eks. vedlagte oversigt over eksempler fra ans. nr. 2962/83 (den nyere).

I oversigten er de eksempler understreget, som ikke vil høre ind under et nyt krav ændret som ovenfor. Den parameter (evt. flere), som leder til eksemplernes udelukkelse, er markeret med fede typer. Man ser, at egenskaberne ved det ikke-vævede stof er bedre i de tilbageværende tilfælde end i de udelukkede tilfælde (jo højere styrke, des bedre; for greb, spindbarhed og strækbarhed er grad bedre end trekanten, som er bedre end x). Der demonstreres altså et teknisk fremskridt (der imidlertid ikke bør være påkrævet i henhold til Patentlovens § 2, stk. 2).«

Ankenævnet har behandlet sagen på sit møde den 7. november 1994.

For klageren mødte kemiingeniør Karen Østergaard Pedersen, der henholdt sig til og uddybede de skriftlige indlæg.

Ankenævnet skal udtale

I henhold til de af Direktoratet anførte grunde og idet det for Ankenævnet anførte ikke findes at kunne føre til andet resultat

bestemmes

Den påklagede afgørelse stadfæstes.

Hans Chr. Thomsen. B. Lindberg Møller. Ansgar Sørensen. P. Terndrup Pedersen

Ingen

Patentdirektoratet afslog en ansøgning om patent på et »ikke-vævet stof«, da opfindelsen i henhold til patentlovens § 2.2.2. måtte anses for kendt fra ansøgers DK ansøgning nr. 1863/83 med prioritet fra 28. april 1982. Ankenævnet stadfæstede afslaget af de af Patentdirektoratet anførte grunde.