Da rådigheden over en andelskasses formue var overgået til kurator, var der ikke grundlag for at registrere ledende organer, herunder bestyrelse.

Da rådigheden over en andelskasses formue var overgået til kurator, var der ikke grundlag for at registrere ledende organer, herunder bestyrelse.

K1 og K2 har i skrivelse af 11. april 1995 klaget over, at Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ved skrivelse af 16. marts 1995 (j.nr. 95-24.344) fastholdt, at styrelsen ved skrivelse af 7. januar 1993 (j.nr. 92-75.768) afviste at registrere en anmeldelse om ændringer i bestyrelsen for A Andelskassen X-by med henvisning til, at andelskassen er under konkurs.

Sagens omstændigheder

Den 25. september 1992 afsagde skifteretten i Y-by konkursdekret over A Andelskassen X-by. Skifterettens afgørelse er siden stadfæstet af Vestre Landsret. Den 13. november 1992 afholdtes ekstraordinær generalforsamling i andelskassen, hvor der bl. a. valgtes ny bestyrelse. Den 18. november 1992 modtog Erhvervs- og Selskabsstyrelsen orientering fra den ene af andelskassens kuratorer om generalforsamlingens afholdelse og om, at generalforsamlingen efter kuratorernes opfattelse ikke havde været lovlig indvarslet og dermed ikke beslutningsdygtig. Den 28. december 1992 modtog Erhvervs- og Selskabsstyrelsen anmeldelse om ændringerne i andelskassens bestyrelse. Anmelder var klageren K1, der samtidig blev anmeldt som det ene af 6 nye af ialt 7 bestyrelsesmedlemmer og som formand for bestyrelsen. Som bilag til anmeldelsen var vedlagt kopi af referat fra den ekstraordinære generalforsamling.

Ved skrivelse af 7. januar 1993 meddelte Erhvervs- og Selskabsstyrelsen K1, at »da andelskassen er under konkurs og derfor ikke har rådighed over egne midler, kan der ikke ske registrering af ændringen af bestyrelsens sammensætning«. Afgørelsen indeholdt ikke vejledning om klageadgangen til Erhvervsankenævnet.

I skrivelse af 8. marts 1995 anmodede K1 på ny Erhvervs- og Selskabsstyrelsen om registrering af de anmeldte ændringer af bestyrelsen. I den påklagede afgørelse af 16. marts 1995 fastholdt Erhvervs- og Selskabsstyrelsen afgørelsen fra den 7. januar 1993 bl. a. under henvisning til

»at ethvert selskabsorgans kompetence - således både bestyrelse, direktion samt generalforsamlingens kompetence til valg af bestyrelsesmedlemmer - bortfalder ved konkursdekretets afsigelse, idet kurator træder i samtlige selskabsorganers sted ... Der kan således efter styrelsens opfattelse først afholdes generalforsamling til valg af eventuelle nye bestyrelsesmedlemmer, når boet er sluttet og udleveret til andelskassens generalforsamling eller bestyrelse«.

Afgørelsen indeholder sædvanlig vejledning om klage til Erhvervsankenævnet inden 4 uger.

I en redegørelse for sagen af 23. juni 1995 har Erhvervs- og Selskabsstyrelsen udtalt

Udtalelse

»På den ekstraordinære generalforsamling den 13. november 1992 i A ANDELSKASSEN, X-by blev bestyrelsens sammensætning ændret. Afholdelsen af generalforsamlingen skete efter skifterettens afsigelse af konkursdekret for andelskassen.

Efter konkurslovens § 115, stk. 1, 1. pkt., skal kurator ved udførelsen af sit hverv varetage boets interesser, repræsentere boet under retstvister samt uden ugrundet ophold foretage, hvad der er nødvendigt til boets behandling. Efter styrelsens opfattelse følger heraf, at kurator varetager bestyrelsens og direktionens funktioner samt indtræder i deres hverv. For tilfælde, hvor selskabet opløses ved likvidation, fremgår dette direkte af aktieselskabslovens § 121, stk. 1, og må så meget desto mere gælde for opløsning ved konkurs, hvor kreditorerne er den primære interessegruppe.

Af det ovennævnte følger, at der ikke kan registreres ændringer i bestyrelsens sammensætning, idet kurator er trådt i bestyrelsens sted.

Styrelsen fastholder derfor afgørelserne af 7. januar 1993 og 16. marts 1995 i deres helhed. ...

Sagens retlige omstændigheder

Afgørelser truffet af Erhvervs- og Selskabsstyrelsen i henhold til bank- og sparekasseloven kan indbringes for Erhvervsministeriets Erhvervsankenævn, jf. § 52 b i lovbekendtgørelse nr. 261 af 12. april 1994 om banker og sparekasser m.v (forkortet bank- og sparekasseloven).

I henhold til bank- og sparekasselovens § 47 b finder de for aktieselskaber gældende opløsningsbestemmelser med de fornødne tillempelser anvendelse på andelskasser. For opløsning af et aktieselskab ved konkurs gælder bestemmelserne i konkursloven. Regler for skyldnerens stilling samt boets overtagelse findes i konkurslovens kapitler 11 og 12.

Kurator skal ved udførelsen af sit hverv varetage boets interesser, repræsentere boet under retstvister samt uden ugrundet ophold foretage, hvad der er nødvendigt til boets behandling, jf. konkurslovens § 115, stk. 1, 1. pkt. Ifølge litteraturen følger heraf, at kurator skal varetage direktionens og bestyrelsens funktioner. Der kan i denne forbindelse henvises til Mogens Munch: »Konkursloven med kommentarer«, 7. udg. 1993, s. 636 og 646, Bernhard Gomard: »Aktieselskaber og anpartsselskaber«, 2. omarbejdede udg. 1992, s. 319 ff. og Erik Werlauff: »Selskabsret«, 2. reviderede udg. 1994, s. 1008 og 1044. Der kan endvidere henvises til erhvervsankenævnets kendelse af 8. december 1994 ... der er refereret i årsberetningen 1994 s. 145 ff.'

I klageskrivelsen suppleret ved skrivelse af 26. juli 1995 har klagerne K1 og K2 - K2 var medlem af bestyrelsen på tidspunktet for konkursens indtræden og ikke anmeldt fratrådt ved den registreringsnægtede anmeldelse - på bestyrelsens vegne anført, at det efter deres opfattelse ikke fremgår af de henvisninger, Erhvervs- og Selskabsstyrelsen nævner, at der ikke kan registreres en bestyrelse, der er valgt på en ekstraordinær generalforsamling med det formål at rekonstruere selskabet og repræsentere ejerne, der er lig med skyldneren. Klagerne har i den forbindelse henvist til §§ 196,165,148,151 og 128 i konkursloven og §§ 47b og 47c i lov om banker og sparekasser m.v. Når advokat B i skrivelsen af 17. november 1992 til Erhvervs- og Selskabsstyrelsen gør opmærksom på, at den ekstraordinære generalforsamling, hvor der valgtes ny bestyrelse, efter hans opfattelse ikke var lovlig varslet og beslutningsdygtig, må det have været advokat B's opfattelse, at der kunne registreres en ny bestyrelse. Endelig har klagerne peget på, at den ekstraordinære generalforsamling blev afholdt efter konkursens indtræden uden at nogle af de tilstedeværende advokater gjorde opmærksom på, at man ikke kunne vælge en ny bestyrelse, hvis man skulle følge Erhvervs- og Selskabsstyrelsens praksis.

Ankenævnet udtaler

Da den rådighed over andelskassens formue, som tilkommer kassens ledende organer, generalforsamling, bestyrelse og direktion, efter bank- og sparekasselovens § 47 b, jf. konkurslovens § 29 og § 115 ved konkursen er overgået til kurator, er der ikke grundlag for at registrere ledende organer, herunder bestyrelsen, sålænge konkursen pågår.

Med disse bemærkninger stadfæstes Erhvervs- og Selskabsstyrelsens afgørelse af 16. marts 1995.

Ingen

Da rådigheden over en andelskasses formue var overgået til kurator, var der ikke grundlag for at registrere ledende organer, herunder bestyrelse.