Beskatning af hovedaktionær

Beskatning af hovedaktionær

Referencer: LL §§ 16, 16 A og SL § 4

Ligningsrådet blev spurgt om følgende

Spørgsmål

1. Vil en kapitaludvidelse på 150 mio. kr. i D A-S, der alene eller fortrinsvis tegnes af moderselskabet M A/S til kurs 100-110, medføre beskatning af de medarbejderaktionærer, der ikke ønsker at udnytte deres forholdsmæssige tegningsret, f.eks. på den måde, at de anses for at have solgt disse tegningsrettigheder, eller, på grund af stigningen i aktiekursen, anses for at have modtaget en gave eller et lønaccessorium?

2. Hvis spørgsmål 1 besvares bekræftende, spørges, om det gør nogen forskel, hvis de nytegnede aktier tillægges en præferencestilling i forbindelse med en eventuel likvidationsudlodning, således at de hidtidige aktier forlods skal dække et eventuelt underskud?

Svar

Ad 1: Se sagsfremstilling og begrundelse.

Ad 2: Afvises.

Sagsfremstilling og begrundelse

M A/S, der er et børsnoteret selskab, købte i november 1990 et datterselskab D A/S. Efterfølgende blev aktiekapitalen udvidet til i alt nom. 20 mio. kr. (A-aktier) ved indskud fra M A/S.

Aktiekapitalen er senere udvidet med yderligere nom. 12.355.000 kr. (B-aktier), der er tegnet af ledende medarbejdere i M A/S og D A/S. I dag udgør aktiekapitalen således nom. 32.355.000 kr. Om ejerforholdene i M A/S og D A/S er oplyst følgende

M A/S

Direktør P og hans ægtefælle ejer over 50 pct. af stemmerne i selskabet via deres A-aktier i selskabet.

A A/S, der er datterselskab af B A/S, ejer 25 pct. af selskabets nominelle aktiekapital i form af B-aktier.

Øvrige aktionærer med over 5 pct. af aktiekapitalen er en række institutionelle investorer.

D A/S

M A/S ejer ca. 62 pct. af selskabets nominelle aktiekapital som A-aktier. A-aktierne har 10 gange stemmeret i forhold til B-aktierne.

B-aktierne i selskabet ejes af 18 medarbejdere i M A/S og D A/S. Direktør P ejer som den ene blandt disse medarbejdere ca. nom. 5.000.000 kr. af aktiekapitalen eller ca. 15,5 pct., mens de øvrige medarbejdere hver ejer fra nom. 25.000 kr. eller 0,07 pct. til nom. 750.000 kr. eller 2,3 pct. af aktiekapitalen.

Der er ikke andre aktionærer i selskabet.

Der er stor spredning i lønniveauet for medarbejderaktionærerne i D A/S. Den gennemsnitlige årsløn skønnes at udgøre 400.000 kr. til 500.000 kr.

D A/S har siden etableringen været underskudsgivende, og ved sidste årsregnskabsafslutning pr. 30/4 1993 udgjorde de akkumulerede underskud 48.876.929 kr., og egenkapitalen var negativ med 16.521.929 kr.

Finansieringen af D A/S er i væsentligt omfang sket ved lån fra moderselskabet uden sikkerhed. Gælden til M A/S udgjorde pr. 30/4 1993 ca. 128 mio. kr.

Revisor oplyser, at det forventes, at D A/S vil give underskud igen i 1993/94 og derefter overskud. På grund af lånet og en afgivet støtteerklæring fra M A/S er D A/S ikke likviditetsmæssigt truet og er derfor ikke i nogen kritisk situation.

Det er endvidere oplyst, at flere store aktionærer i M A/S har kritiseret lånemellemværendet og støtteerklæringen, idet tabsrisikoen og den fremtidige gevinstmulighed ikke er afbalanceret mellem aktionærgrupperne. Der henvises til, at M A/S alene bærer tabsrisikoen ved lånemellemværendet og støtteerklæringen, mens fremtidig gevinst vil tilfalde aktionærerne efter forholdet mellem deres aktiebesiddelser.

Det påtænkes derfor at indbyde til tegning af 150 mio. kr. nye aktier i D A/S med fortegningsret for de hidtidige aktionærer.

Kapitaludvidelsen vil medføre, at egenkapitalen stiger fra -16.521.929 kr. til +133.478.071 kr., og at indre-værdi-kursen vil stige fra negativ til 73. Samtidig vil selskabets fremtidige resultat blive positivt påvirket af renten af kapitalindskuddet.

Initiativet til kapitaludvidelsen er ikke kommet fra direktør P. Direktør P er i øvrigt ikke videre interesseret i kapitaludvidelsen, men vil hellere beholde sin forholdsvis store andel i aktiekapitalen i D A/S. Direktør P har dog ikke kapital til at deltage i en kapitaludvidelse af det påtænkte omfang.

Det har ikke været overvejet efterfølgende at nedskrive aktiekapitalen i D A/S til et beløb svarende til egenkapitalen.

Medarbejderaktionærerne vil næppe være i stand til at deltage i den påtænkte aktietegning i nævneværdigt omfang, og kapitaludvidelsen vil derfor fortrinsvis og måske alene blive tegnet af M A/S. Medarbejderaktionærerne vil dog ikke stemme for en sådan kapitaludvidelse, før de kender de skattemæssige konsekvenser heraf, idet de frygter, at der tilgår dem et skattepligtigt gode.

Hvis de ovennævnte 150 mio. kr. nye aktier i D A/S alene tegnes af M A/S, vil dette selskab efter

kapitaludvidelsen eje ca. 93 pct. af aktierne i D A/S, og medarbejderaktionærerne i D A/S vil eje

ca. 7 pct.

Ligningsrådet udtaler

Ad spørgsmål 1

I det foreliggende tilfælde, hvor medarbejderaktionærer, der ikke ønsker at udnytte deres tegnings

ret i forbindelse med kapitaludvidelsen i D A/S, og moderselskabet vederlagtsfrit, i forhold til

medarbejderaktionærerne, tegner aktier i D A/S til en kurs mellem 100 og 110, er det Ligningsrå

dets opfattelse, at aktieemissionen ikke vil udløse indkomstbeskatning af de pågældende medarbej

deraktionærer, idet der ikke i relation til aktieavancebeskatningsloven foreligger en afståelse af

tegningsretter. Det er herved lagt til grund, at tegningskursen mindst svarer til markedskursen på

aktierne.

Med hensyn til den kursstigning, som medarbejderaktionærerne forventes at konstatere på deres aktier i D A/S i forbindelse med kapitalforhøjelsen i D A/S, finder Ligningsrådet, at der for direktør P vil være tale om skattepligtigt udbytte, jf. ligningslovens § 16 A, stk. 1. Således findes den kursstigning, som direktør P forventes at konstatere på sine aktier i D A/S, at være resultat af hans bestemmende aktionærindflydelse i såvel M A/S som D A/S.

Med hensyn til de øvrige medarbejderaktionærer i D A/S lægger Ligningsrådet til grund, at disse ved den valgte rekonstruktionsmodel, hvorved ikke alle aktionærer deltager ligeligt i nytegningen, opnår en ikke uvæsentlig kursstigning på deres aktier.

Når henses til medarbejderaktionærernes ansættelsesforhold i koncernen findes denne kursstigning at være indkomstskattepligtig i medfør af statsskattelovens § 4, jf. ligningslovens § 16.

Det bemærkes, at Ligningsrådet ikke på det foreliggende har fundet grundlag for at tage stilling til kursværdien af aktierne i D A/S efter kapitalforhøjelsen.

Ad spørgsmål 2

Spørgsmålet afvises i henhold til lovens § 3, idet Ligningsrådet ikke finder at kunne besvare spørgsmålet med fornøden sikkerhed. Der er herved henset til, at en besvarelse af spørgsmålet vil forudsætte, at der foreligger et sikkert grundlag for at værdiansætte medarbejderaktionærernes aktier i lyset af den til de nytegnede aktier givne præferencestilling.