Ved omdannelse af et af 3 pengeinstituttet eget leasing A/S til interessentskab medtages indskudt kapital efter bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1

Ved omdannelse af et af 3 pengeinstituttet eget leasing A/S til interessentskab medtages indskudt kapital efter bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1

K A/S har i skrivelse af 7. juni 1993 klaget over, at Finanstilsynet den 14. maj 1993 (j.nr. 6914-0001) bestemte, at de sparekasser, der ejer K A/S, efter bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1, skal medtage nærmere bestemte beløb ved opgørelse af sparekassernes engagementer med det interessentskab, som K A/S påtænkes omdannet til.

Sagens omstændigheder

K A/S skrev den 26. august 1992 til Finanstilsynet i anledning af, at selskabet af skattemæssige årsager påtænkes omdannet til et interessentskab. I skrivelsen oplyste selskabet bl.a., at man arbejdede med to modeller til interessentskabets vedtægter med hensyn til, hvorledes de tre interessenter skulle påtage sig gældsforpligtelser hos interessentskabets kreditorer. Den ene af disse modeller, som man senere har valgt, indebærer, at interessentskabet alene påtager sig gældsforpligtelser hos kreditorer, med hvem der i hvert enkelt tilfælde særskilt er aftalt, at interessenterne hæfter pro rata hver for 1/3 af gælden. Undtaget herfra vil dog være varekreditorer, A-skat og lign., diverse omkostningskreditorer, toldvæsenet, moms og feriepengeforpligtelser. I skrivelsen anmoder selskabet bl.a. om tilsynets stillingtagen til nogle spørgsmål i relation til bank- og sparekasseloven. Finanstilsynet svarede den 4. december 1992. Med hensyn til de stillede spørgsmål svarede tilsynet, at »man finder, at sparekasserne ved opgørelse af engagementer med interessentskabet, jf. bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1, skal medregne såvel deres kapitalandele i interessentskabet samt alle øvrige mellemværender, der indebærer en risiko for sparekassen.«

Den 18. januar 1993 skrev selskabet igen til Finanstilsynet. I skrivelsen anmodes om tilladelse til, at de tre sparekasser, ved sparekassernes opgørelse af engagementer med leasinginteressentskabet i relation til bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1, ikke skal medtage leasinginteressentskabets eksterne låneoptagelse, for hvilken sparekasserne hæfter på pro rata basis i deres egenskab af interessenter.

I den påklagede afgørelse af 14. maj 1993 skrev Finanstilsynet bl.a.: »... a) Tilsynet har ingen indvendinger imod selskabets planlagte måde at pro rata konsolidere på. Tilsynet skal dog bemærke, at pro rata konsolideringen ikke kan bevirke, at en sparekasse konsoliderer mindre fra interessentskabets passivside end sparekassens indskud, uanset dette indskud måtte udgøre mere end 1/3 af passivsiden efter fradrag af »diverse kreditorer«.

b) Tilsynet finder, at hver sparekasse ved opgørelsen af sit engagement med interessentskabet, jf. bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1, skal medregne den indskudte kapital, sit tilgodehavende samt den del af interessentskabets eksterne gæld, det vil sige ekstern i forhold til de 3 involverede sparekasser, som den hæfter for. c) Selskabets forslag til konsolidering af leasinginteressentskabets »diverse kreditorer« kan tilsynet efter omstændighederne acceptere. Under henvisning til, at der er tale om forpligtelser i et interessentskab, bør de »ikke-balanceførte« forpligtelser føres under post 1.2. Accepter og endossementsforpligtelser m.v.

Det følger af bank- og sparekasselovens § 52b, at afgørelser truffet af Finanstilsynet i henhold til bank- og sparekasseloven eller forskrifter udstedt i medfør af loven kan indbringes for Industriministeriets Erhvervsankenævn senest 4 uger efter, at afgørelsen er meddelt den pågældende. ...'

Afgørelsen vedrørende pkt. b) har K A/S indbragt for Erhvervsankenævnet den 7. juni 1993. Finanstilsynet har redegjort for sagen i en udtalelse af 3. september 1993, som klageren har kommenteret i en skrivelse af 11. oktober 1993.

Klageren har anført, at hvis man i stedet for interessentskabsmodellen havde valgt en model, hvorefter sparekasserne ejer leasingporteføljen som et sameje, hvorved finansieringen heraf ville ske direkte i sparekasserne, ville dette efter klagerens opfattelse bevirke, at den eksterne låneoptagelse ikke skulle indgå i nogen engagementsopgørelse efter bank- og sparekasselovens § 23. Den risiko, som sparekasserne ville løbe ved at deltage i en sådan form for leasingvirksomhed, ville efter klagerens opfattelse imidlertid være af præcis samme omfang som ved at deltage i et leasinginteressentskab med pro rata hæftelse. Klageren er enig i, at hver sparekasse skal medregne den indskudte kapital i interessentskabet i § 23-opgørelsen, men der er forskel netop på sparekassernes indskud i interessentskabet og den gæld, som interessentskabet optager, og for hvilken sparekasserne hæfter på pro rata basis. Således vil indskudt kapital i interessentskabet fungere som ansvarlig kapital i forhold til alle øvrige kreditorer i interessentskabet, herunder også de kreditorer over for hvilke de enkelte sparekasser ikke hæfter som interessenter, da gældsoptagelsen er indgået på pro rata basis. Men den gæld, som interessentskabet har optaget eksternt, og for hvilken de enkelte sparekasser hæfter på pro rata basis, er i kraft af pro rata hæftelsen derimod at ligestille med sparekassens egen låneoptagelse. Såfremt denne skulle indgå i en § 23-opgørelse, ville det efter klagerens opfattelse indebære, at man i opgørelsen skulle medtage engagementer med sig selv, hvilket ikke kan være rigtigt. Det ville desuden efter klagerens opfattelse svare til, at sparekassen skulle foretage en § 23-opgørelse med sine filialer med hensyn til den gæld, som filialen påtager sig eksternt, hvilket ikke kan være rigtigt.

I den nævnte redegørelse fra Finanstilsynet udtaler tilsynet bl.a.: »...

Regelgrundlaget for tilsynets afgørelse er bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1, ifølge hvilken et pengeinstituts engagement med en kunde defineres som dets tilgodehavender hos respektive dets forpligtelser eller garantier for kunden.

Tilsynet har således ikke fundet, at kunne give K tilladelse til, at ejersparekasserne i deres opgørelse af engagementet med leasinginteressentskabet kan se bort fra deres hæftelse for interessentskabets gæld. Såfremt K A/S forbliver i sin nuværende selskabsform, vil den del af selskabets funding, som ejersparekasserne måtte garantere for, ligeledes skulle medregnes i en § 23 - opgørelse af engagementet. Den omstændighed, at en garanti ændrer form til en hæftelse som interessent, bør ikke få konsekvenser. Den eksterne långiver vil også ved bevillingen lægge afgørende vægt på hæftelsen fra ejersparekasserne. ...«

Den 27. oktober 1993 skrev ankenævnets formand til Finanstilsynet og anmodede om en udtalelse om det retlige grundlag for sagens behandling i tilsynet, når henses til bank- og sparekasselovens § 50 b, stk. 5. Finanstilsynet svarede i en udtalelse af 29. december 1993, at K A/S ikke er part i forhold til Finanstilsynet, men at tilsynet alligevel havde valgt at tage stilling til selskabets henvendelse ud fra den betragtning, at en enslydende henvendelse alligevel ville kunne komme fra en af ejersparekasserne, som er part i forhold til tilsynet. På foranledning af ankenævnet har A, B og C i skrivelse af 28. april 1994 over for ankenævnet bekræftet, at direktør D, K A/S er bemyndiget til at repræsentere sparekasserne, der er bekendt med sagens akter.

Der har den 25. april 1994 været afholdt møde med parterne bl.a. vedrørende spørgsmålet om, hvorvidt den godkendte konsolidering, jf. Finanstilsynets skrivelse af 14. maj 1993, pkt. a) kan antages at have betydning for Finanstilsynets afgørelse vedrørende § 23, stk. 1, jf. den nævnte skrivelse, pkt. b).

Ankenævnet udtaler

Det fremgår af sagen, at Finanstilsynets afgørelse af 14. maj 1993, pkt. b) vedrørende § 23, stk. 1 i bank- og sparekasseloven, angår forholdet mellem de enkelte sparekasser og interessentskabet, hvor spørgsmålet om konsolidering ikke har betydning.

Da den påtænkte omdannelse af K A/S til et interessentskab fortsat indebærer et enkeltkundeforhold mellem sparekasserne og selskabet med dertil knyttet risiko for sparekasserne stadfæstes Finanstilsynets afgørelse.

Ingen

Ved omdannelse af et af 3 pengeinstitutter ejet leasing A/S til interessentskab medtages indskudt kapital efter bank- og sparekasselovens § 23, stk. 1.