Rekonstruktion af datterselskab

Rekonstruktion af datterselskab

- Nødlidende datterselskab, rekonstruktion og underskudsbegrænsning.

Ligningsrådet blev anmodet om bindende forhåndsbesked om følgende

1. Vil den af M A-S påtænkte forhøjelse af aktiekapitalen i datterselskabet D A/S med nom. 10 mio. kr., der tegnes til overkurs, ved kontant indbetaling af 80.587.000 kr. pr. 31/1 1993 med henblik på en efterfølgende indfrielse af en gæld 80.087.000 kr. til moderselskabet, blive anset for omfattet af ligningslovens § 15, stk. 3, jf. stk. 2, om underskudsbegrænsning vedfrivillig akkord.

2. Vil M A/S have fradrag for tab ved et efterfølgende salg af aktierne i D A/S, jf. aktieavancebeskatningslovens § 3.

Sagens omstændigheder var følgende

Pengeinstituttet M A/S var, efter opkøb af bl.a. en realkreditfordring på ca. 36 mio. kr., enekreditor i selskabet D A/S med et forventet samlet tilgodehavende pr. 31/1 1993 på ca. 80.087.000 kr. D A/S havde på statustidspunktet pr. 30/4 1992 en negativ egenkapital på 35.469.000 kr., heraf en aktiekapital på nom. 300.000 kr., der fuldt ud havde ligget til sikkerhed for M A/S's tilgodehavende. D A/S havde tillige et uudnyttet skattemæssigt underskud på ca. 36 mio. kr.

Med henblik på i videst muligt omfang at begrænse tabet på engagementet med D A/S påtænkte M A/S at foretage følgende rekonstruktion af D A/S med en tidshorisont på 6 til 9 måneder

Ultimo oktober 1992 køber M A/S aktierne, nom. 300.000 kr., i D A/S for 1 kr. Kort tid herefter, og inden 31/1 1993, sælges virksomheden i D A/S, herunder fast ejendom, maskiner og inventar. Såfremt dette salg til tredjemand kunne indbringe en forventet salgssum på ca. 12 mio. kr., ville dette i sig selv påføre D A/S et tab på ca. 40 mio. kr. i forhold til de bogførte værdier pr. 30/4 1992.

Efter gennemførelsen af disse salg samt afviklingen af medarbejderstaben i D A/S ville M A/S foretage en forhøjelse af aktiekapitalen i D A/S på f.eks. nom. 10 mio. kr. Denne forhøjelse skulle tegnes til overkurs ved, at M A/S kontant skulle indbetale 80.587.000 kr. til D A/S.

En tid efter kapitalforhøjelsens gennemførelse skulle D A/S indfri sin gæld til M A/S, der på dette tidspunkt forventedes at udgøre 80.087.000 kr. Herefter skulle aktiekapitalen i D A/S nedskrives til nom. 500.000 kr., svarende til egenkapitalen i selskabet. Efter at dette var gennemført, ville M A/S sælge aktierne i D A/S til højest bydende køber.

Ifølge ligningslovens § 15, stk. 2, nedsættes uudnyttede fradragsberettigede underskud for det pågældende og tidligere indkomstår med det beløb, hvormed gælden er nedsat, hvis en skattepligtig i et indkomstår opnår en tvangsakkord. Nedsættelsesbeløbet formindskes med den del af skyldnerens indkomst, der hidrører fra hans frigørelse for gældsforpligtelser.

ligningslovens § 15, stk. 2, finder tilsvarende anvendelse på aftaler om en samlet ordning mellem en skyldner og dennes kreditorer om bortfald eller nedsættelse af skyldnerens gæld (frivillig akkord), jf. lovens § 15, stk. 3.

Efter de forelagte oplysninger, herunder det tidsmæssige forløb i den omhandlede rekonstruktion, måtte Ligningsrådet under hensyn til Landsskatterettens afgørelse offentliggjort i Meddelelser fra Landsskatteretten 1983, 7.6, nære betænkelighed ved at sidestille den omhandlede registrerede kapitaludvidelse, der forventes gennemført ved en kontant indbetaling på 80.587.000 kr. med henblik på D A/S's senere indfrielse af dets gæld til M A/S, med en direkte konvertering af D A/S's gæld til aktiekapital.

Der ville derfor ikke være grundlag for anvendelse af ligningslovens § 15, stk. 3, jf. stk. 2, i den foreliggende situation.

Uanset, at M A/S på tidspunktet for erhvervelsen af aktierne i D A/S, der efter omstændighederne var sket i naturlig forlængelse af selskabets udlånsvirksomhed, måtte antages at have været fuldt klar over den tabsrisiko på aktierne, som var en følge af den påtænkte rekonstruktionsløsning, der indbefattede den foran nævnte kapitalnedskrivning, fandt Ligningsrådet, at der ikke var fornødent grundlag for at statuere, at aktierne i D A/S ikke var omfattet af M A/S's næringsvirksomhed som forudsat i aktieavancebeskatningslovens § 3.