Lånefinansierede aktier

Lånefinansierede aktier

- Aktieavancebeskatningslovens § 2 c,

- lånefinansierede aktier

Ligningsrådet blev anmodet om bindende forhåndsbesked vedrørende følgende spørgsmål

Er aktionærerne i S A-S omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 2 c ved afståelse af aktier i selskabet?

Sagens omstændigheder var følgende

S A/S blev stiftet i 1991, hvor ca. 180 personer tegnede aktier i selskabet. Aktietegningen blev udbudt af et finansieringsselskab.

Aktierne har et pålydende på 1.000 kr., og prisen pr. aktie var 1.030.000 kr., idet aktierne blev tegnet til en betydelig overkurs (103.000). Aktionærerne finansierede aktiekøbene ved optagelse af lån i finansieringsselskabet, hvor aktierne blev indlagt i depot til sikkerhed for lånene.

S A/S investerede sin kapital i et irsk selskab T.

Af udbudsmaterialet fremgår, at S A/S vil anlægge en forsigtig investeringsstrategi baseret på egne midler, dvs. ikke lånefinansieret. Der planlagdes derfor følgende fordeling af kapitalen

- 90 pct. investeres i kortløbende børsnoterede danske statsobligationer eller tilsvarende sikre børsnoterede danske papirer.

- 5 pct. investeres i en udenlandsk investeringsforening.

- 5 pct. anvendes til valuta- og rentearbitrage.

I udbudsmaterialet anføres om investeringen i de danske statsobligationer, at gevinstchancen og renterisikoen anses for lave, medens der ikke er nogen valutarisiko. For så vidt angår investeringen i den udenlandske investeringsforening betegnes gevinstchance og valutarisiko som mellem, medens renterisikoen betegnes som lav. Om valuta og rentearbitragen anføres, at såvel gevinstchance som valuta- og renterisiko er høje.

Der er indgået en managementsaftale med A Ltd., der forestår den daglige administration af S's aktiver i det irske datterselskab. Aftalen er udformet således, at A Ltd. er forpligtet til at drive aktiv porteføljepleje med de aktiver, selskabet har i Irland. Der skal således finde en "active business" sted, idet dette er et krav for at opnå irsk tilladelse til en beskatningssats på 10 pct. Det vil altså sige, at der skal ske en løbende omsætning af aktiverne.

Pr. 30/6 1992 var T's værdipapirbeholdning placeret således, at hovedparten af kapitalen nom. ca. 147 mio. kr. var investeret i et variabelt dansk statslån. Den samlede beholdning på nom. 205 mio. kr. var placeret i overensstemmelse med udbudsmaterialets påtænkte placeringsstrategi.

For så vidt angår det variable statslån varierer renten efter den effektive rente i en gruppe af obligationer. Gruppen består af 99 pct. af samtlige statsobligationer med en restløbetid under 3 år. Ved rentebetalingen pr. 20/11 1992 er renten beregnet til 9,90 pct. beregnet på baggrund af perioden 10/5-10/8 1992.

Det fremgår i øvrigt af udbudsmaterialet, at en grundregel for finansieringsselskabets projekter er, at der skal være positiv likviditet og afkast. Projekterne er derfor tilrettelagt således, at skattebesparelsen mindst dækker indbetalingerne. En anden grundregel er, at der skal være tale om en sikker investering, dvs. beskeden drifts-, rente- og valutarisiko.

Ved lov nr. 491 af 24/6 1992 om ændring af bl.a. kursgevinstloven (Koncerninterne fordringer m.v.) er indsat en ny paragraf i § 2 c i aktieavancebeskatningsloven. Heraf fremgår, at fortjeneste ved afståelse af aktier medregnes ved opgørelsen af den skattepligtige almindelig indkomst, i det omfang de pågældende aktier er erhvervet for lånte midler, og det pågældende selskab i det væsentlige må antages at indtjene overskud eller anden værditilvækst ved finansiering eller investering under sådanne omstændigheder, at selskabets overskud eller værditilvækst over en periode med stor sikkerhed kan opgøres på forhånd.

Hertil har revisionsfirmaet anført, at selskabets oprindelige placeringsstrategi er af en sådan art, at aktionærerne ikke er omfattet af bestemmelsen. Dette baseres bl.a. på, at en forudsætning for 10-pct.s-beskatningen i Irland er, at der er tale om aktiv porteføljepleje.

Der er med udgangspunkt i beholdningen pr. 30/6 1992 henvist til, at hovedparten af kapitalen, nemlig ca. nom. 147 mio. kr., er placeret i variabelt forrentede obligationer, ligesom en ikke uvæsentlig del af beholdningen er svenske obligationer med valutakursrisiko til følge. Om den udenlandske investering er oplyst, at der er 13 afdelinger, som der løbende kan skiftes imellem. Der er p.t. investeret i en afdeling, som placerer sin kapital i alle former for skandinaviske obligationer. Der er en betydelig løbende udskiftning i den pågældende afdeling.

På denne baggrund er det revisionsfirmaets opfattelse, at selskabets overskud eller værditilvækst over en periode ikke med stor sikkerhed kan opgøres på forhånd.

Ifølge bestemmelsens stk. 2 anses erhvervelse for lånte midler at foreligge, hvis den skattepligtige i forbindelse med erhvervelsen har optaget lån, der står i åbenbart misforhold til det kapitalbehov, som den skattepligtiges øvrige erhvervsvirksomhed eller privatforbrug betinger, eller hvis sammen hængen mellem erhvervelse og lånoptagelse klart fremgår af omstændighederne ved erhvervelsen.

Beskatning kan dog, jf. stk. 3, ikke komme på tale, hvis den skattepligtige godtgør, at de fradragsberettigede udgifter vedrørende lånet kun i forholdsvis uvæsentligt omfang overstiger skattepligtige udlodninger fra og skattepligtige fortjenester ved afståelse af aktier i det pågældende selskab. Beskatning kommer ej heller på tale, hvis den skattepligtige godtgør, at det samlede resultat vedrørende lånet og aktiebesiddelsen, herunder fortjeneste ved afståelse af aktierne, under et er negativt efter skat selv uden beskatning efter denne lovbestemmelse.

Revisionsfirmaet har anført, at aktionærerne typisk har optaget et lån på ca. 1 mio. kr. med et årligt rentefradrag på ca. 120.000 kr. Der er ikke i nærværende tilfælde tale om, at lånoptagelserne står i misforhold til aktionærernes øvrige virksomheder og privatforbrug, idet finansieringsselskabet i hvert enkelt tilfælde har foretaget en kreditvurdering på grundlag af selvangivelser/årsopgørelser m.v.

Endelig har revisionsfirmaet anført, at den forventede snarlige ændring af dobbeltbeskatningsoverenskomsten mellem Danmark og Irland i meget væsentligt omfang må antages at reducere investorer nes afkast.

Ligningsrådet finder, at nærværende projekt netop er af en karakter, som den nye lovbestemmelse i aktieavancebeskatningslovens § 2 c tager sigte på. Der er herved henset til, at der i bemærkningerne til lovforslaget er anført, at forslaget alene retter sig mod lånefinansieret erhvervelse af aktier i finansieringsselskaber, hvor låntagningen, aktieerhvervelsen og selskabets virke sammen fungerer som alternativ til personers egen lånefinansierede erhvervelse af fordringer.

Ligningsrådet er af den opfattelse, at S's overskud og værditilvækst over en periode kan opgøres med stor sikkerhed. Der er herved lagt vægt på, at langt den overvejende del af kapitalen, nemlig 90 pct., er anbragt i sikre værdipapirer. Der er endvidere henset til, at det af udbudsmaterialet fremgår, at det i det hele er hensigten at etablere et projekt med størst mulig økonomisk sikkerhed og lavest mulige risici. Det forhold, at der løbende skal foretages en porteføljepleje, ændrer ikke resultatet, idet den løbende porteføljepleje til enhver tid skal følge den planlagte fordeling af investeringen med 90 pct. i sikre papirer og 10 pct. i mindre sikre papirer. Heller ikke den variable rente på statslånet findes at kunne føre til et andet resultat, idet renten varierer efter renteudviklingen på en stor gruppe af værdipapirer, som må anses som sikre papirer. Det må derfor på forhånd formodes, at renteudsvingene vil blive af mindre omfang.

Da Ligningsrådet ikke er i besiddelse af oplysninger om de enkelte aktionærers virksomheder og privatforbrug, kan Rådet ikke på det foreliggende grundlag tage stilling til, om der for den enkelte aktionær består et misforhold mellem lånoptagelsen og øvrigt kapitalbehov. Erhvervelse for lånte midler anses dog efter bestemmelsen også at foreligge, hvis sammenhængen mellem erhvervelse og lånoptagelse klart fremgår af omstændighederne ved erhvervelsen.

Den ovennævnte sammenhæng fremgår ifølge lovforslagets bemærkninger klart af omstændighederne, hvis lånet til aktieerhvervelsen er optaget med sikkerhed i aktien. Da dette er tilfældet i nærværende tilfælde, er Ligningsrådet af den opfattelse, at aktieerhvervelserne i det nævnte tilfælde er sket for lånte midler.

Ligningsrådet finder herefter, at aktionærerne i S er omfattet af aktieavancebeskatningslovens § 2 c ved afståelse af aktier i selskabet.

For så vidt angår betingelserne om, at beskatning ikke kan gennemføres i de tilfælde, der er nævnt i bestemmelsens stk. 3, som er refereret ovenfor, bemærkes, at bedømmelsen heraf ifølge bemærkningerne skal foretages for den skattepligtiges samlede ejer- henholdsvis skyldnerperiode.

Ligningsrådet kan derfor ikke på nuværende tidspunkt tage stilling til, om beskatning i henhold til denne bestemmelse kan undgås. Særligt bemærkes, at en evt. ændring af den dansk/irske dobbelt beskatningsaftale ikke i sig selv på forhånd kan bringe aktionærerne uden for bestemmelsens område.