Maskeret udlodning - konvertible obligationer. (* 1)

Maskeret udlodning - konvertible obligationer. (* 1)

A klagede over den af Ligningsrådet afgivne bindende forhåndsbesked, hvorefter avance indvundet ved salg af tegningsretten til konvertible obligationer i et af hende domineret aktieselskab, B Holding A/S, ville blive beskattet som maskeret udlodning fra selskabet.

Det var oplyst, at klageren var hovedaktionær i det nævnte aktieselskab. Selskabet påtænkte at udbyde nominelt 2 mio. kr. konvertible obligationer, hvortil klageren havde fortegningsret til nominelt 1.998.000 kr. til en tegningskurs på 100.

De konvertible obligationer kunne efter tre år enten forlanges indfriet til kurs 500 eller konverteres til nominelt 1 mio. kr. C-aktier med reduceret stemmeret. Obligationerne skulle forrentes med halvt udbytte, dog minimum 50% af den gennemsnitlige udbytteprocent de seneste tre år forud for optagelsen af lånet. Denne forventedes at blive 25%, idet der de seneste år var udbetalt et udbytte på 50%.

Det var oplyst, at selskabets aktiekapital, hvoraf klageren ejede hovedparten, var opdelt i nominelt 2 mio. kr. A-aktier med en stemme pr. 1000 kr. og nominelt 4 mio. kr. B-aktier, der i almindelighed var uden stemmeret, men som i visse situationer havde en stemme pr. 1.000 kr. I forbindelse med optagelsen af det konvertible lån skulle stemmeretten ændres, således at A-aktierne ville få 10 stemmer pr. 50 kr., B-aktierne skulle i almindelighed ikke have stemmeret, men i visse situationer 10 stemmer pr. 50 kr. De C-aktier, der fremkom ved en eventuel konvertering af obligationer til aktier, skulle have en stemme pr. 50 kr.

Om aktieselskabet var det endvidere oplyst, at skattekursen på selskabets aktier pr. 1. januar 1988 var 865. Pr. 31. januar 1987 udgjorde selskabets regnskabsmæssige egenkapital ca. 57,9 mio. kr. og dets aktiver i alt ca. 62,8 mio. kr. Heraf var ca. 54,4 mio. kr. i værdipapirer, ca. 1,8 mio. kr. i likvider, ca. 2,6 mio. kr. i øvrige omsætningsaktiver og ca. 4 mio. kr. i anlægsaktiver, væsentligst et aktionærlan til klageren.

Klageren havde ejet sine aktier i selskabet i mere end 10 år.

Tegningsretten ville blive udbudt i frit salg og ville ikke blive overdraget til nærtstående. Salget forventedes at indbringe klageren ca. 6,4 mio. kr.

Det fulgte således af de foreliggende oplysninger, at selskabet - mod at få stillet 2 mio. kr. til rådighed i tre år - dels skulle forrente dette beløb med i alt ca. 1,5 mio. kr. og dels ville være forpligtet til at indløse lånet med op til 10 mio. kr.

Klagerens revisor gjorde gældende, at avance opnået ved salg af tegningsretter, herunder også til konvertible obligationer, i skattemæssig henseende var omfattet af aktieavancebeskatningsloven. Der var derfor ikke hjemmel til at henføre avancen til almindelig indkomstbeskatning som maskeret udlodning. Til støtte herfor anførte revisoren, at der var tale om en helt sædvanlig disposition, der ikke havde mindre erhvervsmæssig begrundelse end f.eks. udstedelse af fondsaktier. Endvidere anførte revisoren, at et selskabs dispositioner til fordel for dets aktionærer dels var dets formål og dels pr. definition altid ville være til fordel for selskabet selv.

Landsskatteretten fandt imidlertid at måtte være enig med Ligningsrådet i, at de forpligtelser, aktieselskabet skulle påtage sig i forbindelse med det påtænkte arrangement med hensyn til tegning af de konvertible obligationer dels til en fikseret lav kurs og dels med hensyn til forrentning og indløsning, måtte anses for ganske usædvanlige og uden forretningsmæssig begrundelse.

Retten var derfor enig med Ligningsrådet i, at formålet med de beskrevne dispositioner måtte anses for at være at tilføre klageren midler, der hidrørte fra det af hende dominerede aktieselskab. Retten var derfor enig i, at klageren ved det påtænkte arrangement måtte anses for at modtage en maskeret udlodning fra dette selskab, svarende til handelsværdien af tegningsretten til de omhandlede konvertible obligationer.

Den påklagede bindende forhåndsbesked blev herefter stadfæstet.

LV 1987, K 2.2.

(* 1) Afgørelsen er offentliggjort i Skat 1989, nr. 3, side 238

Ved en bindende forhåndsbesked blev fastslået, at avancen - anslået til ca. 6,4 mio. kr. - for hovedaktionæren var maskeret udbytte ved et arrangement, hvor selskabet udbød nom. 2 mio. kr. i konvertible obligationer, hvor hovedaktionæren skulle have fortegningsret til nom. 1.998.000 kr. til kurs 100. Landsskatteretten stadfæstede forhåndsbeskeden, idet der bl.a. var tale om meget gunstige bestemmelser om forrentning og indløsning af obligationerne, således at arrangementet var uden forretningsmæssig begrundelse.