Tilbagebetaling af AMBI (* 1)

Tilbagebetaling af AMBI (* 1)

1. Højesterets og Østre Landsrets domme i ambisagerne

Højesterets domme af 15. marts 1994 i sagerne vedrørende Denkavit International B.V. og Bose A/S og Østre Landsrets domme af 18. januar 1996 og 28. marts 1996 i sagerne vedrørende I/S Smedetoften og HG 333 Geysir medfører, at sager om tilbagebetaling af ambi fremover skal behandles efter følgende retningslinier

2. Bevisbyrde m.m.

I højesterets domme anføres det, at opkrævede ambibeløb skal tilbagebetales, medmindre de må anses for overvæltet på senere omsætningsled. Det præciseret i landsretsdommen vedrørende Geysir, at ambi skal tilbagebetales, hvis virksomheden har lidt tab ved sin afgiftserlæggelse.

Det er i dommen vedrørende Geysir yderliger anført, at adgangen til tilbagesøgning i et tilfælde som det foreliggende skal afgøres efter dansk ret. Disse regler skal dels være de samme, som finder anvendelse, når tilbagesøgningsgrunden ikke er en overtrædelse af fællesskabsretten, og dels må de ikke på forhånd gøre muligheden for tilbagesøgning illusorisk. Det fremgår også, at der ikke må opstilles uafbeviselige økonomiske teorier, formodnings- og/eller bevisbyrderegler, der fører til det resultat, at tilbagesøgningen bliver illusorisk.

Spørgsmålet om overvæltning skal afgøres ved en konkret bevisbedømmelse, hvor bevishyrden for, at dette ikke er sket, ikke påhviler virksomheden. Skatteministeriet pålægges heller ikke generelt bevisbyrden.

3. Sparede arbejdsgiverafgifter m.m.

Det fremgår af højesteretsdommen vedrørende Bose A/S og af landsretsdommen vedrørende Geysir, at der skal foretages fuldt fradrag for sparede arbejdsgiverafgifter. Landsretten præciserer, at fradrag for sparde arbejdsgiverafgifter er inklusive anslået besparelse på sygedagpenge udfra princippet om, at virksomheden kun kan få erstattet det tab, der er tilbage, efter at evt. formuefordele, som skaden har tilført skadelidte, er fratrukket.

Har virksomheden flere forskellige aktiviteter indenfor samme juridiske enhed, skal alene fradrages de sparede arbejdsgiverafgifter m.m., der vedrører den aktivitet, for hvilken der søges om tilbagebetaling af ambi, medmindre virksomheden herved opnår en berigelse, f.eks. som følge af, at ambi er overvæltet fuldt ud på de øvrige aktiviteter.

For virksomheder med flere forskellige juridiske enheder vil sparede arbejdsgiverafgifter m.m. som udgangspunkt ikke kunne overføres mellem de juridiske enheder, medmindre der er tale om koncernforbundne enheder, som ejer eller ejes af hinanden 100 %, og hvor alle ansatte er ansat i den ene virksomhed, eller de koncernforbundne virksomheder handler indbyrdes sammen.

4. Marked med fri prisdannelse

Landsretten udtaler i dommen Geysir, at ambi var en generel afgift, som beregnet efter momsmetoden, ud fra en isoleret betragtning, ligesom moms, har en tendens til i hvert fald på lidt længere sigt i almindelighed at blive overvæltet på priserne. Men om dette rent faktisk er sket, afhænger af en lang række faktorer, herunder navnlig varens art, afsætningsformen, markedets karakter og den konkrete konkurrencesituation, som virksomheden til enhver tid befandt sig i.

Ved stillingtagen til overvæltningsspørgsmålet skal forsat tillige indgå en vurdering af, hvordan omlægningen fra arbejdsgiverafgifter til ambi som helhed påvirkede virksomhedens konkurrencesituation.

4.1. Vurdering af konkurrencesituationen

I lyset af højesteretsdommene og landsretsdommen vil der uanset påbegyndelsestidspunktet som samtlige virksomheder, der har opereret på et marked med fri prisdannelse, ved den konkrete bevisførelse bl.a. skulle henses til en lang række konkrete faktorer, når der skal tages stilling til, om ambien er overvæltet på et senere omsætningsled, herunder navnlig

- Udbud og efterspørgsel.

- Konkurrenceforhold.

- Varens art, herunder kvalitet.

- Markedsstrukturen m.v.

4.2. Importvirksomheder

For importvirksomheder har Højesteret i dommene af 15. marts 1994 i sagerne vedrørende Denkavit International B.V. og Bose A/S lagt særlig vægt på, i hvilket omfang importvirksomhedens produkter konkurrerede med produkter fremstillet i Danmark og på lønomkostningernes andel af værdien af produkter af den pågældende art.

Har importvirksomheden således ikke været i konkurrence med danske virksomheder, fordi den er alene på det danske marked eller kun konkurrerer med andre importører, er der ikke holdepunkt i dommene for tilbagebetaling, medmindre særlige forhold som ovenfor nævnt gør sig gældende.

For at tilbagebetaling kan ske i konsekvens af dommene, må der for en importvirksomhed foreligge følgende forhold

- Virksomheden skal have været i reel konkurrence med danske producenter af tilsvarende varer.

- Virksomheden skal have sparet mindre i arbejdsgiverafgifter m.m., end den har betalt i ambi.

- Virksomhedens konkurrencemæssige situation skal være forringet som følge af omlægningen, dvs. at der er tale om løntunge danske produkter, således at den danske virksomhed sparede mere i arbejdsgiverafgifter end importøren på de konkurrerende produkter.

- De danske konkurrenter har sparet væsentligt mere i arbejdsgiverafgifter, end de har betalt i ambi.

- Den konkurrencemæssige forringelse skal være ikke uvæsentlig.

- Ambien må ikke have været overvæltet gennem prisforhøjelser.

Tilbagebetaling kan videre komme på tale, hvor særlige omstændigheder har sat de sædvanlige prismekanismer ud af kraft. Det er ikke muligt på forhånd at foretge en opregning af de særlige omstændigheder, der kan være tale om, men som eksempel kan nævnes fastpriskontrakter, jf. nedenfor i pkt. 5.

4.3. Konkurrenceundersøgelse

Hvis en virksomheds konkurrencesituation er blevet forringet i forbindelse med omlægningen af arbejdsgiverafgifter m.m. til ambi, må regionerne evt. i samarbejde med virksomheden tilvejebringe oplysninger til belysning af konkurrencesituationen, og hvorledes denne i givet fald er blevet forringet.

Der kan blandt andet være behov for en belysning af følgende forhold

- Virksomhedens sparede arbejdsgiverafgifter.

- Virksomhedens varesortiment.

- Virksomhedens eventuelle karakter af importør (størrelse af dens import, danske produktion og eksport).

- Navn og adresse på danske producenter, som virksomheden er i reel konkurrence med på hver varekatagori (herunder oplysninger om varernes art, sammenlignelighed og prislasticitet, og som virksomhedens skønnede markedsandele).

- Størrelsen af de danske konkurrenters ambibetalinger og besparelse på arbejdsgiverafgifter m.m., og hvor stor en delheraf, der kan henføres til de konkurrerende varer,

- Oplysninger om størrelsen af dansk lønandel i de konkurrende varer.

4.4. Vurdering af regnskaber og priser

I såvel højesteretsdommene som landsretsdommen vedrørende Geysir fastslås det, at en vurdering af virksomnhedens priser og regnskaber m.v. bør indgå ved vurderingen af virksomhedens krav om tilbagebetaling.

Der bør derfor ske en undersøgelse af blandt andet følgende

- Oplysninger om hvordan virksomheden forholdt sig ved indførelsen af ambi, herunder evt. korrespondance med kunderne ved ambiens indførelse.

- Om konkurrenterne forhøjede deres priser med ambi.

- Kalkulationer.

- Prisudvikling for hvert produkt.

- Prispolitik.

- Indtjening, herunder udviklings i omsætning og bruttoanvance.

Har en virksomhed forhøjet sine priser med ambi, evt. efter fradrag af sparede arbejdsgiverafgifter m.m., eller har virksomheden en prisfastsættelse, der konkret viser, at overvæltning er sket, kan et krav om tilbagebetaling afslås.

4.5. Negativ ambi

For virksomheder, hvor lov om arbejdsmarkedsbidrag totalt set ikke har medført en indbetaling fra den afgiftspligtige, skal krav om tilbagetaling af ambi behandles efter de almindelige retningslinier fastsat i nærværende cikulære.

5. Fastpriskontrakter m.v.

Østre Landsret har i tre domme af 18. januar 1996 vedrørende I/S Smedetoften fastslået, at udlejer, der har forholdt sig passivt forstået som undladelse af at rejse krav eller tage forbehold om at gøre krav gældende om ambi over for lejer, inden for kortere tid efter ambiens indførelse, er afskåret fra at få ambien godtgjort af lejer i de kontrakter, der er indgået, før ambi blev en kendt omkostningsfaktor.

Dommene betyder, at alle udlejere, der ikke inden for kortere tid efter ambiens indførelse har rejst krav om godtgørelse af ambi hos lejer, nu vil have krav på tilbagebetaling af den indbetalte ambi efter fradrag for de sparede arbejdsgiverafgifter m.m., jf. cirkulærets pkt. 3, og fradrag for den købsambi, der relaterer sig til de kontrakter, hvor der skal ske tilbagebetaling.

6. Forelæggelse for virksomheden

Inden der i sagsbehandlingen anvendes prisoplysninger, oplysning om sparede arbejdsgiverafgifter m.m., som ikke er offentlig tilgængelige, fra konkurrenter, skal regionen sikre sig konkurrenternes samtykke hertil.

I forhold til den virksomhed, som har fremsat krav om tilbagebetaling, skal regionen i alle tilfælde forelægge udkast til indstilling for virksomheden, således at eventuelle yderligere oplysninger og synspunkter kan blive inddraget og behandlet i sagen inden fremsendelse til styrelsen.

7. Genoptagelse af allerede afgjorte sager

Hvis en virksomhed efterfølgende fremlægger nye oplysninger af ikke uvæsentlig betydning for tilbagebetalingsspørgsmålet, kan sagen genoptages.

Anmodning om genoptagelse skal fremsættes overfor styrelsen. Hvis sagen genoptages, vil regionen blive bedt om en fornyet indstilling.

8. Ikrafttræden mv.

Cirkulæret træder i kraft den 1. juli 1996. Cirkulæret finder anvendelse ved behandlingen af krav om tilbagebetaling af arbejdsmarkedsbidrag mv. i henhold til lov nr. 389 af 20. maj 1992. Told*Skat cirkulæreskrivelse af 12. april 1994, nr. 1994-04, ophæves samtidig hermed.

Frantz Howitz

/Børge Aagaard Pedersen