Appeal Against Subsequent Building Permit for Alterations Outside Building Zone

Incarto n. 52.2002.00031 · Lugano 4 marzo 2003 · In nome della Repubblica e Cantone del Ticino Il Tribunale cantonale amministrativo

composto dei giudici: · Lorenzo Anastasi, presidente, Stefano Bernasconi, Werner Walser

segretaria: · Lorenza Ponti Broggini, vicecancelliera

statuendo sul ricorso 22 gennaio 2002 di

__________ contro

la decisione 7 gennaio 2002 del Consiglio di Stato, no. 55, che ha parzialmente accolto l'impugnativa presentata da __________ avverso la decisione 6 settembre 2001, con cui il municipio di __________ ha autorizzato a posteriori alcuni lavori eseguiti al rustico esistente sulla part. __________ RF __________, fuori zona edificabile;

viste le risposte:

- 5 febbraio 2002 del Consiglio di Stato;

- 7 febbraio 2002 del Dipartimento del territorio, UDC;

- 8 febbraio 2002 del Municipio di __________;

- 11 febbraio 2002 di __________;

letti ed esaminati gli atti;

ritenuto, in fatto

A. __________ è proprietario di un rustico che sorge sul mappale no. __________ del comune di __________, situato fuori zona edificabile e del terreno che lo circonda (particella no. __________). Il 20 febbraio 1998 il ricorrente ha ottenuto la licenza edilizia per riattare l'edificio trasformandolo in abitazione secondaria, rifacendo il tetto e la sua copertura in tegole ed aggiungendo un corpo sotterraneo a S-O (m 4.00 x 1.20, pari a mq 4.80) per la formazione dei servizi igienici.

B. Nell'esecuzione dei lavori il proprietario si è scostato dai piani approvati, innalzando l'edificio, rifacendo la copertura del tetto in piode e realizzando il locale servizi (m

1.60 x 3.10, pari a mq 4.96) a N-O, interrandolo solo parzialmente con la formazione di un terrapieno sorretto da un muro. Ha inoltre edificato una sostra per il deposito della legna sfruttando un muro esistente a confine con la part. __________.

C. Il 25 luglio 2001 __________ ha presentato una domanda di costruzione in sanatoria per i lavori eseguiti senza permesso. Respinta l'opposizione della vicina __________, il 6 settembre 2001 il municipio ha rilasciato la licenza edilizia alle condizioni imposte dal dipartimento e concedendo per la sostra una deroga alla distanza minima dal bosco.

D. Con risoluzione 7 gennaio 2002 il Consiglio di Stato ha parzialmente accolto il ricorso presentato dall'opponente. L'Esecutivo cantonale ha ritenuto conforme al diritto la licenza edilizia per le opere attinenti il rustico, mentre l'ha annullata per quanto concerne la sostra. Il Governo ha considerato che l'ampliamento effettuato a lato dell'edificio ed il modico innalzamento del tetto realizzato in piode anziché in tegole lascerebbero sostanzialmente invariato l'aspetto del rustico. La sostra non può invece prevalersi di un'ubicazione vincolata o di motivi atti a giustificare una deroga alle distanze dal bosco.

E. Contro tale decisione __________ è insorta davanti al Tribunale cantonale amministrativo, postulando l'integrale annullamento della licenza edilizia ed il ripristino conformemente alla licenza edilizia 20 febbraio 1998. Ha sostenuto che il locale servizi a lato del rustico è stato realizzato in aggiunta all'ampliamento sotterraneo già autorizzato nel 1998 e creando un nuovo muro di sostegno del terrapieno. L'aumento di superficie sarebbe quindi superiore del 30%, l'aumento di volumetria inammissibile ed i tratti essenziali della costruzione sarebbero snaturati. Il colmo del tetto sarebbe stato alzato di ben 1 m e non solo di 30-40 cm come ammesso dal Governo.

F. Il Municipio di __________ ed il Consiglio di Stato hanno chiesto la reiezione del gravame senza formulare particolari osservazioni, mentre il Dipartimento del territorio si è rimesso al giudizio di questo tribunale. Ad identica conclusione è giunto il resistente __________. Delle argomentazioni addotte si dirà, per quanto d'interesse, nel seguito.

Considerato, in

diritto

1. 1.1. La competenza del Tribunale cantonale amministrativo , la legittimazione attiva dell'insorgente e la tempestività dell'impugnativa sono date dagli art. 21 LE,

43 e 46 PAmm.

Il ricorso è pertanto ricevibile in ordine e può essere evaso sulla base degli atti, senza istruttoria (art. 18 PAmm).

2. In questa sede oggetto del contendere sono unicamente l'innalzamento del tetto e la sua esecuzione in piode anziché in tegole e lo spostamento del nuovo locale servizi a lato del rustico con realizzazione di un terrapieno. Infatti il cambiamento di destinazione dell'edificio ed il suo ampliamento di circa 5 mq corrispondono per importanza e dimensioni a quanto il resistente era stato autorizzato a realizzare con la licenza edilizia 20 febbraio 1998. Essendo la stessa ormai ampiamente cresciuta in giudicato, essa non può più essere rimessa in discussione per evidenti ragioni di tutela della buona fede e di sicurezza del

diritto.

3. 3.1. Edifici o impianti possono essere costruiti o trasformati solo con la licenza edilizia (art. 1 cpv. 1 LE). I permessi rilasciati *a posteriori* per opere realizzate senza permesso o in contrasto con il permesso ricevuto non si differenziano da quelli rilasciati preventivamente. Anche nell’ambito del rilascio di un permesso destinato a sanare il difetto di un valido titolo autorizzativo, l’autorità statuisce soltanto sulla conformità, per rapporto alle normative edilizie concretamente applicabili, delle opere raffigurate sui piani presentati con la domanda. L'autorità non si pronuncia, per contro, sulla legittimità delle opere effettivamente eseguite. Se i piani non corrispondono alle opere eseguite abusivamente, la licenza eventualmente rilasciata non pone rimedio al permesso mancante. L'abuso formale continua a sussistere fintanto che l'autorità non si pronuncia sulla conformità di una domanda di costruzione corredata da piani e da relazioni corrispondenti alle opere effettivamente riscontrabili sul terreno (cfr. STA inedita 9.5.2001 in re S., consid. 2).

3.2. Di principio, il permesso di costruire o trasformare edifici o impianti può essere rilasciato soltanto se essi sono conformi alla funzione prevista dal piano regolatore per la zona di utilizzazione (principio della conformità di zona, art. 22 cpv. 2 lett. a LPT). Il manufatto in contestazione è situato fuori della zona edificabile. Di conseguenza, non rispondendo alla funzione della zona di situazione, gli interventi non possono di principio beneficiare di un permesso ordinario.

4. Occorre pertanto esaminare se i lavori in contestazione possono beneficiare di un permesso di costruzione eccezionale giusta l'art. 24 segg. LPT.

4.1. In deroga al principio della conformità di zona, fuori delle zone edificabili possono essere eccezionalmente rilasciate autorizzazioni per la costruzione o il cambiamento di destinazione di edifici o impianti non conformi alla funzione prevista per la zona di utilizzazione, a condizione che la loro destinazione esiga un'ubicazione fuori della zona edificabile (lett. a) e che non vi si oppongano interessi preponderanti (lett. b). I due requisiti devono essere adempiuti cumulativamente (art. 24 LPT).

Nell'evenienza concreta, le opere realizzate non possono beneficiare di un'autorizzazione retta dall'art. 24 LPT, poiché non soddisfano il requisito dell'ubicazione vincolata. Nulla impediva infatti la loro esecuzione all'interno della zona edificabile e neppure esistevano valide ragioni che imponevano la loro realizzazione sul fondo in questione. Di conseguenza, non sono date le premesse per autorizzare l'intervento sotto il profilo dell'art. 24 LPT già per la mancanza del requisito dell'ubicazione vincolata, senza che sia necessario esaminare se vi si oppongono pure interessi preponderanti.

4.2. Come giustamente rilevato dal resistente, l'art. 24c LPT non torna applicabile alla fattispecie, in quanto la norma concerne soltanto edifici o impianti, costruiti o trasformati a suo tempo in conformità al diritto materiale, ma che per effetto di modifiche posteriori di atti legislativi o piani sono divenuti non conformi alla destinazione della zona (art. 41 OPT). Il cambiamento di destinazione da stalla in residenza secondaria è stato attuato con il riattamento del 1998, pertanto la sua non conformità di zona non è da ricondurre ad una modifica legislativa.

4.3. Secondo l'art. 24d cpv. 2 LPT il

diritto cantonale può autorizzare il cambiamento totale di destinazione di edifici e impianti degni di protezione se sono stati sottoposti a protezione dall'autorità competente e se la loro conservazione a lungo termine non può essere assicurata in altro modo. L'autorizzazione può essere rilasciata soltanto se l'edificio o l'impianto si presta all'utilizzazione prevista (art. 24d cpv. 3 lett. a LPT). Ritenuto che l'utilizzo di una stalla quale abitazione secondaria non soddisfa il requisito dell'idoneità dell'utilizzazione, neppure l'art. 24d cpv. 2 LPT torna applicabile alla fattispecie.

4.4. Resta da esaminare se l'intervento in discussione può essere autorizzato sulla base dell'art. 39 cpv. 2 OPT. Giusta tale disposto i cantoni possono autorizzare, siccome d'ubicazione vincolata, la modifica dell'utilizzazione di edifici esistenti, protetti perché elementi tipici del paesaggio. Ciò presuppone, in particolare, che il paesaggio e gli edifici formino un'unità degna di protezione e siano stati posti sotto protezione nell'ambito di un piano di utilizzazione (lett. a). L'oggetto protetto non è infatti costituito soltanto dagli edifici del paesaggio ma anche dal paesaggio stesso, che va posto sotto protezione nel quadro della pianificazione dell'utilizzazione.

Il 30 gennaio 2002 il Consiglio federale ha approvato la scheda di coordinamento 8.5 del piano direttore cantonale. Il Ticino non si è tuttavia ancora dotato di un piano di utilizzazione. Sebbene l'edificio in parola sia annoverato nell'inventario dei rustici nella categoria 1a, ossia come edificio meritevole di conservazione dove è ammesso il cambiamento di destinazione, questo non è ancora sufficiente per autorizzare interventi edilizi sulla base dell'art. 39 OPT. Ciò sarà il caso solo dopo che il nostro cantone si sarà dotato di un piano di protezione del paesaggio. Fino ad allora non potranno essere rilasciate autorizzazioni edilizie ai sensi della norma appena citata.

Sulla scorta di queste considerazioni il ricorso va pertanto accolto e la licenza edilizia impugnata annullata.

5. La tassa di giustizia e le spese sono poste a carico del resistente (art. 28 PAmm). Il comune di __________ è dispensato dal pagamento di tale onere, in quanto non è insorto a tutela d'interessi propri (cfr. RDAT I-1993 N. 19; Borghi/Corti, Compendio di procedura amministrativa ticinese, N. 3 ad art. 28). Non si assegnano ripetibili in quanto l'insorgente non si è avvalsa del patrocinio di un avvocato (art. 31 PAmm).

Per questi motivi,

visti gli art. 22 cpv. 2 lett. a, 24, 24c, 24d LPT; 39 e 41 OPT; 1 e 21 LE; 1 segg. PAmm;

dichiara e pronuncia:

1. Il ricorso è accolto.

§. Di conseguenza sono annullate:

1.1. la decisione 7 gennaio 2002 del Consiglio di Stato;

1.2. la licenza edilizia 6 settembre 2001 del comune di __________ rilasciata a __________.

2. La tassa di giustizia e le spese per complessivi fr. 800.-- sono poste a carico di __________. Non si assegnano ripetibili.

3. Intimazione a: · __________

Per il Tribunale cantonale amministrativo

Il presidente La segretaria