Criminal appeal dismissed; distinct acts and continuous offense requirements not met for double jeopardy.

Sygn. akt V KK 291/18 POSTANOWIENIE Dnia 7 stycznia 2019 r.Sąd Najwyższy w składzie: SSN Krzysztof Cesarz na posiedzeniu w trybie art. 535 § 3 k.p.k. po rozpoznaniu w Izbie Karnej w dniu 7 stycznia 2019 r., sprawy A. W., skazanego za czyn z art. 107 § 1 k.k.s. z powodu kasacji wniesionej przez obrońcę skazanego od wyroku Sądu Okręgowego w P. z dnia 8 lutego 2018 r., sygn. akt IV Ka […], utrzymującego w mocy wyrok Sądu Rejonowego w P. z dnia 12 października 2017r., sygn. akt VIII K […], p o s t a n o w i ł 1. oddalić kasację, jako oczywiście bezzasadną, 2. obciążyć skazanego kosztami postępowania kasacyjnego.

UZASADNIENIESąd Rejonowy w P. wyrokiem z dnia 12 października 2017 r., VIII K […], uznał A. W. za winnego popełnienia czynu polegającego na tym, że w dniu 1 sierpnia 2016 r. urządzał gry na automatach N. o nr […], B. nr […] oraz D. nr […] w lokalu bez nazwy znajdującym się przy ul. N. […] w P., wbrew zasadom określonym w art. 14 ust. 1 oraz 6 ust. l i art. 23a ustawy z dnia 19.11.2009 r. o grach hazardowych (Dz. U. 2016 r., poz. 471 - tekst jednolity) tj. przestępstwa skarbowego określonego w art. 107 § 1 k.k.s. i za to na podstawie art. 107 § 1 k.k.s. i art. 23 § 1 i 3 k.k.s. wymierzył mu karę grzywny 70 stawek dziennych po 70 zł każda, na podstawie art. 30 § 5 k.k.s. orzekł przepadek na rzecz Skarbu Państwa dowodów rzeczowych w postaci tych automatów do gier, przechowywanych w magazynie Urzędu Celnego w P. oraz środków pieniężnych w kwocie 3.136 zł przechowywanych na koncie sum depozytowych Izby Administracji Skarbowej w […] oraz obciążył oskarżonego kosztami postępowania.

Wyrokiem z dnia 8 lutego 2018 r., IV Ka […] Sąd Okręgowy w P., po rozpoznaniu apelacji obrońcy oskarżonego, zarzucającej obrazę art. 424 § 2 k.p.k. i art. 413 § 2 pkt 2 k.p.k., błąd w ustaleniach faktycznych i rażącą niewspółmierność kary, utrzymał w mocy zaskarżony wyrok. W kasacji obrońca skazanego zarzucił: „rażącą obrazę przepisów postępowania, której przy wyrokowaniu dopuścił się Sąd odwoławczy, polegającą na wydaniu wyroku utrzymującego w mocy wyrok Sądu Rejonowego w P. z dnia 12 października 2017 r., sygn. akt VIII K […], w którym oskarżonego A.

W. sąd I instancji uznał za winnego tego, że w dniu 1 sierpnia 2016 r. urządzał gry na automatach wbrew art. 14 ust. 1, art. 6 oraz art. 23 a ustawy z dnia 19.11.2009 r. o grach hazardowych, tj. przestępstwa skarbowego z art. 107 § 1 k.k.s. pomimo tego, że postępowanie karne co do tego samego czynu tej samej osoby zostało już prawomocnie zakończone wyrokiem Sądu Okręgowego w B. z dnia 18 grudnia 2017 r., sygn. akt IV Ka […], utrzymującym w mocy wyrok Sądu Rejonowego w B. z dnia 21 września 2017 r., sygn. akt XI K […], w którym oskarżony A.

W. został uznany za winnego popełnienia tego samego występku z art. 107 § 1 k.k.s. w zw. z art. 6 § 2 k.k.s. stanowiącego czyn ciągły, popełniony w okresie od 1 lipca 2016 r. do 27 listopada 2016 r., co stanowi bezwzględną przyczynę odwoławczą wskazaną w art. 439 § 1 pkt 8 k.p.k.” Skarżący się wniósł o uchylenie obu wyroków i umorzenie postępowania. Prokurator w pisemnej odpowiedzi na kasację wniósł o jej oddalenie jako oczywiście bezzasadnej. Sąd Najwyższy zważył, co następuje. Skarga kasacyjna jest bezzasadna w stopniu oczywistym.

Bowiem pomija się w niej różnice między czynem przypisanym w niniejszej sprawie a czynami osądzonymi w sprawie Sądu Rejonowego w B.. W tej sprawie oskarżony urządzał gry na automatach, w tamtej zaś urządzał i prowadził takie gry, w tej sprawie były to automaty N., B. i D., w tamtej – H. i M., w tej sprawie miejscem czynu był P. a w tamtej – B.. Wystąpiły więc różnice co do znamion czynnościowych, rodzajów automatów do gier (także o innej numeracji) i miejsca czynów. Co nie mniej ważne, brak jest w niniejszej sprawie ustaleń faktycznych, a w kasacji – wykazania, że czyn tu przypisany oskarżonemu został dokonany z wykorzystaniem takiej samej sposobności jak w sprawie Sądu Rejonowego w B..

Ów Sąd przyjął działanie w czynie ciągłym ze względu m.in. na tę właśnie przesłankę. Jest to kwestia ustaleń. W rzeczywistości więc kasacja nie tylko przechodzi do porządku nad wyżej wskazanymi okolicznościami wykluczającymi uznanie czynu oskarżonego za element czynu przypisanego mu przez Sąd Rejonowy w B. (zob. też wyrok Sądu Najwyższego z dnia 19 września 2018 r., V KK 415/18 – OSNKW 2018, z. 10, poz. 71), ale podnosi również, niedopuszczalny w postępowaniu kasacyjnym, błąd w ustaleniach faktycznych popełniony przez Sąd Okręgowy w P. – Sąd odwoławczy, który ma obecnie usunąć Sąd Najwyższy.

Wszak warunkiem żądanego w kasacji umorzenia postępowania byłoby najpierw ustalenie przez ten Sąd, że czyn oskarżonego stanowił element osądzonego już wcześniej czynu ciągłego z uwagi m. in. na wykorzystanie tej samej sposobności. Wreszcie, kasacja pomija, że konstrukcja prawna czynu ciągłego określona w art. 6 § 2 k.k.s. wywodzi się z podobnej konstrukcji przewidzianej w art. 12 k.k. Jej ratio legis, to objęcie nią przestępstw popełnianych na raty; zachowań podejmowanych kolejno, a nie zaś w tym samym czasie, w różnych miejscach, przy pomocy różnych przedmiotów wykonawczych.Z przytoczonych względów oddalono kasację jako oczywiście bezzasadną.