KIO dismisses public procurement appeal when a joining bidder fails to object to the buyer's full acceptance of the appellant's claims.

Sygn. akt: KIO 757/18 POSTANOWIENIE z dnia 16 maja 2018 roku Krajowa Izba Odwoławcza – w składzie: Przewodniczący: Ewa Sikorska Protokolant: Piotr Cegłowski po rozpoznaniu w dniu 16 maja 2018 roku w Warszawie, na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron, odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 20 kwietnia 2018 roku przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia 1. Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. - Lider konsorcjum ul. Postępu 18, 02- 676 Warszawa;

2. Aldesa Construcciones S.A. c/Bahia de Pollenesa 13, 28042 Madryt, Hiszpania;

3. Coalvi S.A. c/Madre Rafols Oficinas 1 I 2 Piso 6, 50004 Saragossa. Hiszpania;

4. Rover Alcisa S.A. c/Botanico Cavanilles 28, 46010 Walencja, Hiszpania; 5.Rover Rail Sp. z o. o. ul. W. Rzymowskiego 30/221,02-697 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego PKP Polskie Linie Kolejowe Spółka Akcyjna w Warszawie, ul. Targowa 74, 03-734 Warszawa przy udziale wykonawcy Krakowskie Zakłady Automatyki Spółka Akcyjna w Krakowie, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego postanawia 1. umorzyć postępowanie odwoławcze, 2. nakazać Urzędowi Zamówień Publicznych zwrot z rachunku bankowego na rzecz wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia 1. Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. - Lider konsorcjum ul. Postępu 18, 02-676 Warszawa;

2. Aldesa Construcciones S.A. c/Bahia de Pollenesa 13, 28042 Madryt, Hiszpania;

3. Coalvi S.A. c/Madre Rafols Oficinas 1 I 2 Piso 6, 50004 Saragossa. Hiszpania; 4.Rover Alcisa S.A. c/Botanico Cavanilles 28, 46010 Walencja, Hiszpania; 5.Rover Rail Sp. z o. o. ul. W. Rzymowskiego 30/221,02-697 Warszawa kwoty 20 000 zł 00 gr (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) stanowiącej równowartość uiszczonego wpisu. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 roku, poz. 2164) na niniejsze postanowienie, w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego Warszawa-Praga w Warszawie.

Przewodniczący: ……………………………… Sygn. akt KIO 757/18 Uzasadnienie Zamawiający, działając na podstawie przepisów ustawy dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2017 r., poz. 1579 ze zm.), zwanej dalej „ustawą P.z.p.”, prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest wykonawstwo zastępcze na wykonywanie robót budowlanych na liniach kolejowych zarządzanych przez PKP Polskie Linie Kolejowe SA dla zamówienia częściowego C. W dniu 20 kwietnia 2018 roku wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia 1.

Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. - Lider konsorcjum ul. Postępu 18, 02-676 Warszawa;

2. Aldesa Construcciones S.A. c/Bahia de Pollenesa 13, 28042 Madryt, Hiszpania;

3. Coalvi S.A. c/Madre Rafols Oficinas 1 I 2 Piso 6, 50004 Saragossa. Hiszpania;

4. Rover Alcisa S.A. c/Botanico Cavanilles 28, 46010 Walencja, Hiszpania; 5.Rover Rail Sp. z o. o. ul. W. Rzymowskiego 30/221,02-697 Warszawa wnieśli odwołanie wobec: - nieprawidłowej oceny pełnomocnictw udzielonych przez członków Konsorcjum, tj. spółkę ROVER ALCISA S.A. oraz ROVER RAIL Sp. z o.o. na rzecz Lidera Konsorcjum, tj. Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. do czynności związanych z podpisaniem i złożeniem wniosku o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu; - zaniechania zaproszenia Konsorcjum do dialogu w Postępowaniu na skutek bezzasadnego uznania, że wniosek złożony przez Konsorcjum został złożony i podpisany przez osobę do tego nieumocowaną w dacie składania wniosków, co w ocenie Zamawiającego przesądzało o konieczności uznania wniosku Konsorcjum za bezskuteczny.

Odwołujący zarzucili Zamawiającemu naruszenie: - art. 104 k.c. w zw. z art. 14 ust. 1 ustawy P.z.p. poprzez jego bezzasadne zastosowanie, w sytuacji, gdy z treści pełnomocnictw udzielonych przez członków Konsorcjum, tj. ROVER ALCISA S.A. oraz ROVER RAIŁ Sp. z o.o. na rzecz Lidera Konsorcjum - Aldesa Construcciones Polska Sp. z o.o. wynika, że uprawniają one do reprezentacji w Postępowaniu, co obejmuje ponad wszelką wątpliwość czynności związane z podpisaniem i złożeniem wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, a więc w sytuacji, gdy treść pełnomocnictw była prawidłowa i niewadliwa, co w konsekwencji doprowadziło do naruszenia wyrażonej w art. 7 ust. 1 ustawy Pzp zasady równego traktowania i uczciwej konkurencji wykonawców w Postępowaniu poprzez uznanie wniosku złożonego przez Konsorcjum za nieskutecznie złożony, a czynności złożenia wniosku za nieważną; - art. 60d ust. 2 w zw. z art. 7 ust 1 ustawy P.z.p. poprzez jego niewłaściwe zastosowanie i zaniechanie zaproszenia do etapu dialogu w Postępowaniu Konsorcjum, pomimo że złożyło ono skutecznie ważny wniosek o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu, spełnia warunki udziału w Postępowaniu i nie podlega wykluczeniu.

Wskazując na powyższe zarzuty Odwołujący wnieśli o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu: • unieważnienia dokonanej przez Zamawiającego czynności poinformowania o wyniku oceny spełniania warunków udziału w Postępowaniu w ramach Części A i o zaniechaniu zaproszenia Konsorcjum do etapu dialogu w Postępowaniu; • unieważnienia decyzji o zaniechaniu zaproszenia Konsorcjum do etapu dialogu w ramach Postępowania; • unieważnienia czynności badania i oceny wniosków w Postępowaniu; * dokonania czynności ponownego badania i oceny wniosku Konsorcjum i zaproszenia Konsorcjum do etapu dialogu w Postępowaniu.

Pismem z dnia 8 maja 2018 r. zamawiający oświadczył, że uwzględnia zarzuty przedstawione w odwołaniu. Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpił wykonawca Krakowskie Zakłady Automatyki Spółka Akcyjna w Krakowie (przystępujący). Pismem z dnia 10 maja 2018 roku Prezes Krajowej Izby Odwoławczej wezwał przystępującego do złożenia oświadczenia w przedmiocie sprzeciwu co do uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów odwołania w terminie 3 dni od dnia doręczenia wezwania pod rygorem umorzenia postępowania.

Przystępujący w wyznaczonym terminie nie udzielił odpowiedzi na wskazane pismo i nie wniósł sprzeciwu wobec uwzględnienia przez zamawiającego zarzutów odwołania. Izba zważyła, co następuje: Zgodnie z art. 186 ust. 3 ustawy P.z.p., jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, nie wniesie sprzeciwu co do uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, Izba umarza postępowanie, a zamawiający wykonuje, powtarza lub unieważnia czynności w postępowaniu, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu.

Wobec powyższego orzeczono jak w sentencji. Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego Izba uwzględniła okoliczność, iż koszty te znoszą się wzajemnie z mocy przepisu art. 186 ust. 6 pkt 2 lit. b ustawy P.z.p., orzekając o konieczności zwrotu kwoty wpisu uiszczonego przez odwołującego się na rachunek Urzędu Zamówień Publicznych. Przewodniczący: ………………………….