Public procurement appeal dismissed due to withdrawal; court ordered 90% fee refund to appellant. 16 words.

Sygn. akt KIO 372/15 POSTANOWIENIE z dnia 9 marca 2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza w składzie: Przewodniczący: członek Krajowej Izby Odwoławczej - Barbara Bettman Protokolant: Agata Dzuban po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron oraz zgłaszającego przystąpienie wykonawcy w dniu 9 marca 2015 r. w Warszawie odwołania wniesionego w dniu 25 lutego 2015 r. przez HTP Ostrava CZ a.s. Międzynarodowe Lotnisko Ostrava nr 402, 742-51 Mosnov, Republika Czeska w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonym przez zamawiającego 31 Wojskowy Oddział Gospodarczy, ul. Konstantynowska 85, 95-100 Zgierz, zgłaszający przystąpienie po stronie zamawiającego: A. M. P. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą DIGICOM M. P., ul. Łęczycka 55, 95-100 Zgierz, - wobec cofnięcia odwołania, orzeka:

1. Umarza postępowanie odwoławcze.

2. Nakazuje zwrot z rachunku Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz odwołującego HTP Ostrava CZ a.s. Międzynarodowe Lotnisko Ostrava nr 402, 742-51 Mosnov, Republika Czeska kwoty 13 500,00 zł. (słownie: trzynaście tysięcy pięćset złotych zero groszy), tytułem zwrotu 90% uiszczonego wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a ust. 1 i 198b ust. 1 i 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013 r. poz. 907 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Łodzi.

Przewodniczący: ….….…………… Sygn. akt: KIO 372/15 U z a s a d n i e n i e: W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, prowadzonym w trybie w przetargu nieograniczonego, ogłoszonym w Dzienniku Urzędowym UE 2014/S 008- 009568 z 13.01.2015r. na „Organizację kompleksowego szkolenia teoretycznego i symulatorowego dla personelu latającego na symulatorze lotu śmigłowca Mi-17", dnia 25 lutego 2015 r. zostało złożone odwołanie przez HTP Ostrava CZ a.s. Międzynarodowe Lotnisko Ostrava nr 402, 742-51 Mosnov, Republika Czeska, w kopii przekazane zamawiającemu w tym samym terminie.

Wniesienie odwołania nastąpiło skutkiem powiadomienia przez zamawiającego w dniu 20 lutego 2015 r. o wykluczeniu odwołującego i odrzuceniu jego oferty oraz o wyborze oferty najkorzystniejszej wykonawcy M. P. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą DIGICOM M. P. z siedzibą w Zgierzu. Odwołujący zarzucił zamawiającemu 31 Wojskowemu Oddziałowi Gospodarczemu w Zgierzu naruszenie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013r., poz. 907 z późniejszymi zmianami) zwanej dalej ustawą Pzp, tj.:

1) art. 93 ust 1 ppkt 7 i ust 4 Pzp, polegające na zaniechaniu unieważnienia przezeń postępowania przetargowego obarczonego wadą, która nie została usunięta, 2) - art. 5a ust 2, art. 7, art. 15, art. 17, art. 24, art. 89 ustawy Pzp art. 82 ust 3 Pzp i art. 89 ust 1 pkt 2 i ust 5 Pzp polegające na nierównym traktowaniu wykonawców i uchybieniu zasadom uczciwej konkurencji, a w konsekwencji zaniechaniu odrzucenia oferty „DIGICOM M. P.".

3) art. 26 ust. 3, art. 25 ust. 2 Pzp w zw. z § 3 ust. 4 oraz § 3 ust. 1 pkt 5 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane i błędne uznanie, że uzupełnione zaświadczenie z Krajowego Rejestru Karnego z dnia 11.02.2015 r. i z dnia 13.02.105 r. r. nie potwierdza faktu niekaralności na dzień złożenia ofert;

4) art. 22 ust. 1 pkt 2 i 3 Pzp w zw. Art. 24 ust. 2 pkt 4 oraz art. 89 ust. 1 pkt 5 Pzp polegające na nieuprawnionym przyjęciu, iż HTP Ostrava CZ a.s. nie wykazała spełniania warunków udziału w postępowaniu i w konsekwencji błędnym uznaniu przez zamawiającego, że odwołujący podlega wykluczeniu z postępowania, zaś jego oferta podlega odrzuceniu;

5) art. 91 ust. 1 Pzp polegające na wyborze, jako najkorzystniejszej oferty zawierającej cenę wyższą niż oferta HTP Ostrava CZ a.s Mając na uwadze powyższe zarzuty, odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie zamawiającemu: - unieważnienie czynności wyboru ofert - unieważnienie postępowania, lub - unieważnienie czynności wyboru oferty DIGICOM M. P. dokonanej w dn. 20.02.2015 r., - powtórzenie czynności analizy ofert - wykluczenie wykonawcy DIGICOM M. P. - odrzucenie oferty złożonej przez wykonawcę DOGICOM M. P. - unieważnienia czynności wykluczenia oraz odrzucenia oferty HTP Ostrava CZ a.s. - powtórzenia czynności badania i oceny ofert, z udziałem oferty HTP Ostrava CZ a.s. - dokonanie wyboru oferty najkorzystniejszej zgodnie ze SIWZ - obciążenie zamawiającego kosztami postępowania, zgodnie z wykazem złożonym na rozprawie.

Pełnomocnik odwołującego – adwokat E. W. w imieniu wnoszącego odwołanie, za pośrednictwem korespondencji przekazanej faksem oraz drogą elektroniczną która wpłynęła do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 6 marca 2015 r. cofnął odwołanie w niniejszej sprawie – „Działając jako pełnomocnik HTP Ostrava CZ a.s. z/s w Masnov, oświadczam, że cofam wniesione w dniu 24 lutego 2015 r. odwołanie od niezgodnych z przepisami ustawy czynności Zamawiającego w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego nr 21/ZP/15 prowadzonego w trybie w przetargu nieograniczonego na „Organizację kompleksowego szkolenia teoretycznego i symulatorowego dla personelu latającego na symulatorze lotu śmigłowca Mi-17".

Wobec cofnięcia odwołania przed otwarciem rozprawy odwołujący wnosił o umorzenie postępowania odwoławczego oraz o dokonanie na rzecz odwołującego zwrotu 90% uiszczonego wpisu od odwołania. W tych okolicznościach Izba zważyła, co następuje. Zachodziły przesłanki do stwierdzenia, że złożenie oświadczenia o wycofaniu odwołania nastąpiło ze skutkiem prawnym. Skorzystanie przez którąkolwiek ze stron postępowania odwoławczego z przysługującej jej tzw. czynności dyspozytywnej (uwzględnienia w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu przez zamawiającego, cofnięcia odwołania przez odwołującego) – powoduje zakończenie postępowania odwoławczego bez merytorycznego rozstrzygnięcia zarzutów odwołania.

W takiej sytuacji rozpatrzenie sprawy przez Izbę ogranicza się do zbadania przesłanek formalnych umorzenia postępowania, bez możliwości oceny motywów, którymi kierowały się strony podejmując tego rodzaju czynności w zainicjowanym postępowaniu odwoławczym. W tym stanie rzeczy, Izba stosownie do postanowień art. 187 ust. 8 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2013, poz. 907) umorzyła postępowanie odwoławcze. Cofniecie odwołania nastąpiło przed otwarciem rozprawy, zatem zachodziły podstawy do orzeczenia na rzecz odwołującego zwrotu z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 13 500,00 zł, jako 90% uiszczonego wpisu od odwołania, zgodnie z treścią art. 187 ust. 8 zdanie 2 ustawy Pzp.

O umorzeniu postępowania orzeczono postanowieniem w oparciu o art. 192 ust. 1, zdanie 2 ustawy Pzp. Przewodniczący: …….…………………