Legislator Case Law & Legislation
II AKa 90/13 AI generated

Appeal court quashes lower court verdict for procedural errors and remands case for retrial.

Case Number II AKa 90/13
Court / Authority
Jurisdiction Poland (PL)
Decision Date
Outcome Dismissed

Legislator summary

AI generated

The appellate court quashed the lower court's verdict regarding the defendant D. I. and remanded the case for a retrial due to significant procedural violations. The court found that the first instance judge improperly transcribed written statements into the trial protocol without direct examination, violating the principle of immediacy, and failed to properly analyze the defendant's actions under specific financial fraud statutes. Consequently, the appeal was successful in overturning the original judgment, which had previously found the defendant not guilty of the charged offense.

Legislator headnote

AI generated

Art. 424 ust. 1 pkt 1 k.p.k.; Art. 442 ust. 2 k.p.k.; Art. 7 k.p.k.; The court must conduct an analysis and evaluation of evidence rather than merely reporting its content, and the principle of immediacy prohibits transcribing written statements into the trial protocol without direct examination.

Keywords

AI generated
principle of immediacy evaluation of evidence procedural error financial fraud remand for retrial written statements appellate review

Cited Legislation

AI generated
Art. 424 ust. 1 pkt 1 k.p.k.
obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 424 § 1 pkt 1 k.p.k.
Art. 442 ust. 2 k.p.k.
Po uzyskaniu opinii Sąd przeprowadzi inne dowody konieczne dla dokonania prawidłowych ustaleń, korzystając z możliwości wskazanej w art. 442 § 2 k.p.k.
Art. 7 k.p.k.
obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 7 k.p.k. w zw.
art. 286 § 1 k.k
oskarżonego o przestępstwo z art. 286 § 1 k.k.
art. 294 § 1 k.k
art. 12 k.k
art. 7 k.p.k
obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 7 k.p.k.
art. 410 k.p.k
art. 4 k.p.k
z art. 4 k.p.k., prowadzącą do niezasadnego przyjęcia o zaistnieniu w sprawie okoliczności, do których odwołuje się art.
art. 5 § 2 k.p.k

Need to analyze how this precedent applies to your matter?

Cross-reference this judgment against statutes, commentaries, and subsequent citing case law inside Legislator AI.

Open in Legislator →

Full text

Sygn. akt II AKa 90/13

WYROK W IMIENIU

RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 5 kwietnia 2013 roku Sąd Apelacyjny w. W. II Wydział Karny w składzie: Przewodniczący Sędzia SA - Grzegorz Salamon Sędziowie SA - Krzysztof Karpiński - Hanna Wnękowska ( spr) Protokolant - st. sekr. sąd. Marzena Brzozowska przy udziale Prokuratora Gabrieli Marczyńskiej-Tomali oraz oskarżycielki posiłkowej R. W. po rozpoznaniu w dniu 5 kwietnia 2013 roku sprawy D. I. oskarżonego o przestępstwo z art. 286 § 1 k.k. w zw. z art. 294 § 1 k.k. w zw. z art. 12 k.k. na skutek apelacji wniesionej przez pełnomocnika oskarżycielki posiłkowej od wyroku Sądu Okręgowego w. W. z dnia 13 listopada 2012 roku sygn. akt XVIII K 63/11 I. prostuje oczywistą pomyłkę w zaskarżonym wyroku Sądu Okręgowego poprzez zamieszczenie w nim zapisu: sygn. akt. XVIII K 63/11; II. tenże wyrok w stosunku do oskarżonego D. S. I. uchyla i sprawę przekazuje do ponownego rozpoznania Sądowi Okręgowemu w. W..

UZASADNIENIE

D. I. oskarżony został o to, że: w okresie od 06 grudnia 2007 roku do 30 listopada 2008 roku w W. w krótkich odstępach czasu, w wykonaniu z góry powziętego zamiaru, w celu osiągnięcia dla siebie korzyści majątkowej w łącznej kwocie 52.098,03 zł w postaci prowizji od zainwestowanych przez R. W. środków pieniężnych doprowadził wyżej wymienioną do niekorzystnego rozporządzenia mieniem w kwocie 550.000 zł w ten sposób, że jako doradca (...) sp. z o.o. doradził jej zainwestowanie środków pieniężnych w kwocie 5.110.000 zł w rekomendowane przez niego fundusze inwestycyjne, a następnie poprzez przedstawianie nieprawdziwych raportów co do stanu zainwestowanych przez R.

W. środków pieniężnych wprowadził ją w błąd co do stanu rzeczywistej wartości inwestowanych przez nią środków pieniężnych, w tym: - w dniu 11 lutego 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 165.053 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 643.117,14 zł; - w dniu 26 marca 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 375.074 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 891.774,43 zł; - w dniu 13 maja 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 236.082 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 755.526,90 zł; - w dniu 28 sierpnia 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 199.041,17 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 964.213,86 zł; - w dniu 15 września 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 174.765,25 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 992.537,77 zł; - w dniu 17 października 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 164.900 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 1.071.301,61 zł; - w dniu 21 listopada 2008 roku przedstawił raport, z którego treści wynikało, iż strata z prowadzonych inwestycji wyniosła 77.952,76 zł, podczas gdy w rzeczywistości strata wyniosła 1.023.129,21 zł, tj. o czyn z art. 286 § 1 k.k. w zw. z art. 294 § 1 k.k. w zw. z art. 12 k.k. Zaskarżonym wyrokiem Sądu Okręgowego w.

W. z dnia 13 listopada 2012 roku sygn. XVIIIK 63/11 oskarżony został uniewinniony. Od wyroku tego apelację wniósł pełnomocnik oskarżycielki posiłkowej R. W.. Apelacja zaskarżała wyrok w całości zarzucając:

1. obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 7 k.p.k. w zw. z art. 410 k.p.k. w zw. z art. 4 k.p.k., prowadzącą do niezasadnego przyjęcia o zaistnieniu w sprawie okoliczności, do których odwołuje się art. 5 § 2 k.p.k., która wyrażała się selektywną, nieobiektywną oraz sprzeczną z zasadami logiki, wskazaniami wiedzy i doświadczenia życiowego analizą materiału dowodowego, która doprowadziła Sąd orzekający do nietrafnego przyjęcia, że:

a) w sprawie brak jest obiektywnych i bezpośrednich dowodów na okoliczności dotyczące działań oskarżonego D. I., odmiennych od tych, które wynikają z jego wyjaśnień, w szczególności na okoliczności związane z treścią informacji przedstawianych przez niego K. W. (1), okolicznościami ich udostępnienia, a także potrzebami, które w zakresie pozyskania tych informacji wyrażali małżonkowie W., w sytuacji kiedy okoliczności tych działań korzystają ze stosownego wsparcia w dowodach przeprowadzonych w sprawie, w szczególności dowodach z zeznań świadków, dokumentach oraz nagraniach rozmów prowadzonych z udziałem oskarżonego D. I.;

b) oskarżony D. I., w wysyłanych przez siebie informacjach mailowych, nie mógł świadomie podawać okoliczności nieprawdziwych, albowiem musiał się liczyć z tym, że pokrzywdzona R. W., bądź K. W. (1) zweryfikują prawdziwość jego wyliczeń (s. 159 uzasadnienia wyroku), w sytuacji kiedy ta okoliczność nie przesądzała o intencjach towarzyszących działaniom oskarżonego a ma znaczenie jedynie z perspektywy - dokonywanej a priori - oceny szans powodzenia przestępczego zamierzenia;

c) w sprawie brak jest dowodów świadczących o tym, że to oskarżony D. I. wybierał fundusze inwestycyjne i - dokonując takich wyborów - wykonywał czynności skutkujące zmianami w portfelu inwestycyjnym pokrzywdzonej R. W., w sytuacji kiedy oskarżony od początku inwestowania przez tą pokrzywdzoną pobierał od niej - na przyszłość - dokumenty in blanco, które były przez nią parafowane i - w oparciu o nie - dokonywał dyspozycji tymi środkami, w efekcie czego powodował zmiany w jej portfelu inwestycyjnym;

d) w sprawie brak jest dowodów wskazujących na to, że oskarżony D. I. dysponował tzw. raportami centrali, które były przekazywane doradcom finansowym przez kierowników, którzy byli ich zwierzchnikami, w sytuacji kiedy świadek A. B. zeznała, że miała zapewnienie od kierownika M. P., że przekazywał on raporty podległym mu doradcom, a więc także oskarżonemu D. I.; • a jednocześnie - sprzeczne z tym ustaleniem - przyjęcie, iż D. I., nie mając tych raportów, przesyłał je świadkowi K. W. (1) (s. 156 uzasadnienia wyroku);

e) wyjaśnienia oskarżanego D. I. nie poddają się negatywnej weryfikacji co do przyczyn, które spowodowały „błędy” w wyliczeniach, które przedstawiał w kolejnych mailach, w sytuacji kiedy ten oskarżony od pocztu postępowania podał kilka wzajemnie sprzecznych, wersji wydarzeń odnoszących się do przedmiotu tych wyliczeń i potrzeb, które zadecydowały o wykonywaniu tych wyliczeń, początkowo wskazując, iż obrazowały one saldo portfela inwestycyjnego pokrzywdzonej R. W., były w nich błędy i wysyłał te wyliczenia „aby utrzymać dobry kontakt z Klientem, aby ten o nim pamiętał”, kończąc zaś na wskazaniu, iż obrazowały one jedynie trendy inwestycyjne, błędów w nich nie było, za wyjątkiem jednego znajdującego się w jednym z dwóch - także wzajemnie sprzecznych - maili sporządzonych w dniu 14 listopada 2008 r.; a nadto brak zważenia na to, że ww. wyjaśnienia nie pozostają w zgodzie z zeznaniami świadka A.

B., złożonymi na rozprawie w dniu 4 listopada 2011 r., które Sąd orzekający uznał za wiarygodne, kiedy to wskazała, iż oskarżony D. I. informował ją, iż popełnił „błąd" w wyliczeniach przesyłanych do Państwa W. i ten „błąd nawarstwiał kolejne" (s. 110 uzasadnienia wyroku);

f) oskarżony D. I., co najmniej mógł sporządzać wyliczenia, które kolejno przesyłał mailami K. W. (1), wyłącznie na swoje potrzeby, w sytuacji kiedy, co najmniej dwa z nich pochodziły z programu (...) (były w całości transponowane z tego programu do wiadomości mailowej - jak podał oskarżony), a zarazem - przy ich przekazywaniu, bądź dla ich pozyskania - nie były wykonywane przez oskarżonego jakiekolwiek wyliczenia własne, a zarazem nie mogły być wykonywane na jego potrzeby;

g) pokrzywdzona R. W. i K. W. (2) wiedzieli o szacunkowym charakterze wyliczeń przekazywanych przez oskarżonego D. I., na co wskazywać miała - wskazana w mailu - niepełna wartość portfela inwestycyjnego pokrzywdzonej (gdzie wskazane zostało 3.400.000 PLN a nie 3.500.000 PLN), w sytuacji kiedy pokrzywdzona i K. W. (1) - sięgając po pomoc profesjonalisty, któremu ufali i który był im rekomendowany przez znajomego biznesmana - nie podważali jego wiedzy, a zarazem nie poddawali w wątpliwość informacji, które im przekazywał, zwłaszcza że ww. różnica mogła wynikać z wielu powodów, chociażby z tego, że zakup jednostek uczestnictwa w funduszach był odpłatny i obciążał inwestującego, tj. pokrzywdzoną R. W.;

h) nie da się wykluczyć, że pokrzywdzona R. W. i K. W. (2) - w okresie inwestowania - mieli wiedzę co do rzeczywistego salda portfela inwestycyjnego i tym samym mogli weryfikować wyliczenia przedstawione przez oskarżonego D. I., w sytuacji kiedy takie przyjęcie: i. nie znajduje oparcia w dowodach przeprowadzonych w sprawie; ii. jest sprzeczne z zeznaniami Państwa W., którzy wyraźnie wskazali, iż swoją wiedzę o wynikach w inwestycji czerpali wyłącznie z maili przedstawianych przez oskarżonego D. I.; (...). nie daje się pogodzić z zachowaniami Państwa W., które prezentowali po otrzymaniu od oskarżonego D.

I. tych wyliczeń, które przejawiało się brakiem kwestionowania ich prawidłowości, pomimo tego, iż - jak okazało się później - były ono biegunowo odmienne od tych, które w rzeczywistości notowane były w inwestycji pokrzywdzonej; ⚫ a jednocześnie - sprzeczne z powyższym ustaleniem - przyjęcie, iż dopiero w wyniku uzyskania w listopadzie 2008 r. - od oskarżonego D. I. - „sprostowanej” informacji, iż pokrzywdzona R. W. nie osiągnęła zysku na poziomie 80.000 PLN, ale zanotowała stratę w wysokości około 1.000.000 PLN, pokrzywdzona R.

W. wraz z K. W. (1) podjęli próby ustalenia rzeczywistego salda portfela inwestycyjnego zwracając się do (...) S.A. o przygotowanie zbiorczego raportu dot. wyników tej inwestycji, który miał obrazować zmiany, które w niej zachodziły; iv. zakłada, że Państwo W. mieli dostęp do platformy (...), która była częściej aktualizowana niż system (...), w sytuacji kiedy z ich zeznań wynika, iż oskarżony D. I. nie informował ich w ogóle o tej platformie, a co najmniej nie informował ich o jej funkcjonalności, • a jednocześnie - sprzeczne z powyższym ustaleniem - przyjęcie o wiarygodności D.

I., który wskazał, iż przedmiotem jego wyliczeń były trendy w inwestycji, które ze względu na ograniczoną funkcjonalność systemu (...) nie można było zweryfikować za pośrednictwem tej platformy elektronicznej (s . 123 uzasadnienia wyroku); I. pokrzywdzona R. W. i K. W. (2) mogli weryfikować saldo portfela inwestycyjnego albowiem do pokrzywdzonej wpływały wyciągi z funduszy, w sytuacji kiedy te wyciągi: i. wpływały w różnych okresach czasu; ii. z osobna, odwoływały się jedynie do części inwestycji, tj. określonego funduszu, który był jednym z wielu, w które inwestowane były środki pokrzywdzonej, przy czym wielokrotnie te fundusze operowały na niejednolitych walutach; (...). wskazywały na transakcje, które - z uwagi na model inwestowania, tj. wykonywany faktycznie przez oskarżonego D.

I., poprzez zlecenia in blanco, o których mowa w pkt. 1 c. powyżej - w momencie otrzymania pocztą takiego wyciągu mogły być już nieaktualne ze względu na kolejne dyspozycje dokonane przez oskarżonego. j. „błędy” w wyliczeniach przesyłanych w kolejnych mailach przez oskarżonego D. I. wynikały z wadliwości systemu informatycznego (...), w sytuacji kiedy: i. oskarżony D. I., jak wyjaśnił, tylko na potrzeby dwóch spośród co najmniej siedmiu maili, które skierował do Państwa W., posługiwał się tym programem; ii. działanie ww. systemu, określane w wyroku, jako „błąd", polegało na opóźnionej aktualizacji danych pochodzących z transakcji nabycia/sprzedaży jednostek uczestnictwa w funduszach inwestycyjnych, który to brak był widoczny dla doradcy inwestycyjnego (D.

I.), albowiem to doradca przeprowadzał te transakcje.

k) w sprawie brak jest dowodów potwierdzających, iż wolą Państwa W. było bezpieczne inwestowanie, w sytuacji kiedy te okoliczności potwierdzają: i. zeznania świadków W., których wiarygodność wspierały podawane przez nich informacje co do źródła pochodzenia zainwestowanych przez pokrzywdzoną środków, jako zadatku i w związku z tym prawdopodobieństwa konieczności ich zwrotu zgodnie z regułami prawa cywilnego; ii. rozmowy prowadzone pomiędzy świadkami W. a oskarżonym D. I. oraz świadkiem A. B., które zostały odtworzone na rozprawie;

l) zeznania pokrzywdzonej R. W. i świadka K. W. (1), w części odnoszącej się do bezpiecznego inwestowania nie zasługuję na wiarę ponieważ ten ostatni świadek w marcu 2008 r. rozmawiał z oskarżonym D. I. o funduszu amerykańskim, który jeszcze nigdy w swojej historii nie przyniósł straty, a zarazem wcześniej nie mogło być mowy o takim profilu inwestycyjnym, w sytuacji kiedy ta rozmowa przeprowadzona została w momencie kiedy pokrzywdzona R. W. wraz z K. W. (1) zadecydowali o wypłaceniu środków z (...) S.A., zaś informacje co do tego „super bezpiecznego" funduszu inwestycyjnego zostały przekazane przez D. I., aby nakłonić Państwo W. dla dalszego inwestowania za pośrednictwem jego i (...) S.A.;

m) zeznania R. W. w części, w której wskazała na powody dalszego inwestowania po otrzymaniu raportu z marca 2008 r. nie zasługują na wiarę ponieważ nie była bezpośrednim świadkiem rozmowy, którą przeprowadził - w jej imieniu - K. W. (1) z oskarżonym D. I., w sytuacji kiedy pokrzywdzona, jako świadek pośredni, relacjonowała wówczas przebieg tej rozmowy zgodnie z tym co przekazał jej K. W. (1), z którym na ten temat rozmawiała, zaś K. W. (1) - w swoich zeznaniach - to potwierdził;

2. obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 167 k.p.k. w zw. z art. 169 § 2 k.p.k. in fine w zw. z art. 170 § 1 pkt 2 k.p.k. a contrario w zw. z art. 193 § 1 k.p.k. w zw. z art. 366 § 1 k.p.k. poprzez niezasadne oddalenie wniosku dowodowego o zasięgnięcie opinii biegłego z zakresu rachunkowości, finansów i ekonomii pomimo tego, że okoliczności, które miały być za sprawą tego dowodu stwierdzone miały znaczenie dla rozstrzygnięcia sprawy, w szczególności umożliwiałyby weryfikację wyjaśnień oskarżonego D. I. w części, w której wykładał, odmiennie niż w postępowaniu przygotowawczym, przedmiot wyliczeń, które były przekazywane w jego mailach oraz wyjawiał rachunkowe, finansowe i ekonomiczne podstawy uzasadniające prawidłowość ich wykonania;

3. obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 2 § 1 pkt 2 k.p.k. w zw. z art. 7 k.p.k. w zw. z art. 174 k.p.k. w zw. z art. 176 § 1 k.p.k. w zw. z art. 143 § 1 pkt 2 k.p.k. w zw. z art. 148 § 1 pkt 2 w zw. z art. 148 § 2 i § 3 k.p.k. w zw. z art. 410 k.p.k. poprzez transponowanie do protokołu rozprawy z dnia 28 sierpnia 2012 r., jako wyjaśnień oskarżonego D. I., informacji - nieznajomego pochodzenia - zawartych na nośniku elektronicznym, który posiadał i przedstawił Sądowi ten oskarżony, co stanowiło niedopuszczalną w postępowaniu sądowym metodę składania i utrwalania depozycji procesowych i - jako takie - było sprzeczne z zasadą bezpośredniości;

4. obrazę przepisów prawa procesowego, która mogła mieć wpływ na treść orzeczenia, to art. 424 § 1 pkt 1 k.p.k. w zw. z art. 78 Konstytucji RP poprzez sporządzenie pisemnego uzasadnienia wyroku w sposób sprzeczny z wymaganiami, które dla jego treści; przewiduje k.p.k., w szczególności lakoniczne odtworzenie stanu faktycznego sprawy oraz - w odniesieniu do wielu okoliczności sprawy - zaniechanie wskazania, które z nich zostały uznane za udowodnione, które zaś nie i w tym zakresie poprzestanie na wskazaniu, że Sąd podszedł do tych okoliczności „z dużą ostrożnością", • co uniemożliwia zorientowanie się co do ustaleń dokonanych w sprawie i podstaw stojących za ich dokonaniem, co w konsekwencji skutkuje pozbawieniem pokrzywdzonej prawa do instancyjnej weryfikacji zaskarżonego wyroku.

Skarżący wniósł o uchylenie zaskarżonego wyroku w całości i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania przez Sąd Okręgowy w. W.. Sąd Apelacyjny zważył co następuje. Wniosek apelacji zasługuje na uwzględnienie. Sąd Okręgowy nie wyjaśnił i nie rozważył wszystkich okoliczności istotnych dla rozstrzygnięcia. Nie ulega wątpliwości, że warunkiem dokonania prawidłowych ustaleń o winie oskarżonego jest zbadanie prawidłowości wyliczeń będących podstawą informacji mailowych, wskazanych w zarzucie aktu oskarżenia i ustalenie przyczyn błędów w tych wyliczeniach.

Sąd ustalił , że przekazywane przez oskarżonego drogą mailową przedmiotowe informacje o osiąganych przez R. W. zyskach i stratach są nieprawidłowe (str. 7 uzasadnienia) , uznał jednak , że brak jest dowodów pozwalających wykluczyć, że ich błędność była wynikiem czynników podanych w wyjaśnieniach oskarżonego, w tym usterek w systemie informatycznym firmy (...) (str.155 uzasadnienia). Podkreślenia w tym miejscu wymaga, że na rozprawie w dniu 28 sierpnia 2012 roku oskarżony w sposób szczegółowy przedstawił sposób dokonywania przedmiotowych wyliczeń, ich charakter i podstawy ekonomiczne - i skonstatował , że popełnił błąd jedynie w wyliczeniach zawartych w mailu z 14 listopada 2008r z godz. 13,44. oraz wskazał jego przyczyny.

Z uwagi na charakter przedmiotowych wyliczeń, w szczególności wskazywane przez oskarżonego ich podstawy, wyjaśnienia oskarżonego w tym przedmiocie winny zostać zweryfikowane przez biegłego, który w oparciu o dokumentację dotyczącą przedmiotowego inwestowania przez pokrzywdzoną zaopiniuje jaki charakter miały informacje zawarte w mailach z dnia 11 lutego, 26 marca, 13 maja, 28 sierpnia, 15 września i 17 października, czy zawarte w nich wyliczenia były prawidłowe , a jeśli nie – czy przyczyną błędów mogły być okoliczności wskazane w wyjaśnieniach oskarżonego.

Biegły winien także zbadać czy przyczyną błędów zawartych w jednym z maili z dnia 14 listopada mogły być okoliczności wskazane przez oskarżonego. Przedmiotem opinii biegłego winno być także zbadanie stopnia ryzyka jakie towarzyszyło zainwestowaniu przez pokrzywdzoną pieniędzy w zaoferowane przez oskarżonego fundusze i wskazanie niekorzystnych rozporządzeń dokonanych przez pokrzywdzoną w okresie od 6 grudnia 2007r do 30 listopada 2008r., oraz ich przyczyn a także wyliczenie kwoty niekorzystnie rozporządzonej. Mając na uwadze powyższe okoliczności Sąd Apelacyjny uznał za zasadny podniesiony w apelacji zarzut obrazy prawa procesowego polegającej na oddaleniu wniosku o dopuszczenie dowodu z opinii biegłego.

Zasadny jest także zarzut obrazy prawa procesowego polegającej na transponowaniu do protokołu rozprawy z dnia 28 sierpnia 2012 roku jako wyjaśnień oskarżonego treści pisma oskarżonego zapisanego na pendrivie przedłożonym przez oskarżonego (k. 990). Taki sposób „składania” wyjaśnień, rażąco uchybiający zasadzie bezpośredniości, nie jest dozwolony w postępowaniu karnym. Oskarżony pismo tej treści złożył do akt (k. 969 – 982 ) i nie było żadnych przeszkód by odczytał je, składając dodatkowe wyjaśnienia na rozprawie w dniu 28 sierpnia 2012 roku.

W tym miejscu należy także zwrócić uwagę, iż skoro Sąd Okręgowy uznał, że brak jest podstaw do przypisania oskarżonemu czynu z art. 286 k.k., winien przeanalizować przedmiotowe działanie oskarżonego w płaszczyźnie przepisu art. 296 § 2 k.k. lub ewentualnie - art. 296 § 4 k.k. Sąd winien rozważyć czy określone w umowie oskarżonego ze spółką (...) oraz w ogólnych warunkach umowy o pośrednictwo finansowe (§ 22 i § 23 ) obowiązki oskarżonego wobec klienta stanowią zajmowanie się sprawami majątkowymi w rozumieniu art. 296 k.k. a także czy zostały wypełnione pozostałe znamiona przestępstwa określonego w art. 296 § 1 i 2 k.k. lub art. 296 § 4 k.k. Powyższe uchybienia spowodowały uchylenie wyroku i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania.

W tej sytuacji odnoszenie się do pozostałych zarzutów apelacji , Sąd Apelacyjny uznał za przedwczesne. Przy ponownym rozpoznaniu Sąd Okręgowy wyjaśni i rozważy wszystkie okoliczności niezbędne dla dokonania ustaleń o winie oskarżonego, z uwzględnieniem uwag poczynionych w niniejszym uzasadnieniu. W szczególności Sąd Okręgowy dopuści dowód z opinii biegłego dysponującego wiedzą z zakresu obrotu funduszami inwestycyjnymi, zlecając mu wydanie opinii na okoliczności wskazane wyżej . Po uzyskaniu opinii Sąd przeprowadzi inne dowody konieczne dla dokonania prawidłowych ustaleń, korzystając z możliwości wskazanej w art. 442 § 2 k.p.k.

Ujawniony materiał dowodowy Sąd oceni zgodnie z wymogami przepisu art. 7 k.p.k. , a uzasadnienie wyroku sporządzi w sposób umożliwiający kontrolę instancyjną, pamiętając, że przepis art. 424 k.p.k, w § 1 pkt. 1, wymaga dokonania analizy i oceny dowodów a nie referowania ich treści. Z powyższych względów Sąd Apelacyjny orzekł jak w wyroku.