Public procurement appeals dismissed when contracting authority fully accepts all bidder complaints before the hearing.

Sygn. akt: KIO 471/14, KIO 472/14 POSTANOWIENIE z dnia 20 marca 2014 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Magdalena Rams po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron i uczestników postępowania odwoławczego w dniu 20 marca 2014 r. w Warszawie odwołań wniesionych do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej: A. w dniu 10 marca 2014 r. przez wykonawcę Netia S.A. B. w dniu 10 marca 2014 r. przez wykonawcę Orange Polska S.A. w postępowaniu o udzielenie zamówienia prowadzonym przez Centrum Usług Wspólnych pn. „Usługa telefonii stacjonarnej dla Jednostek Administracji Państwowej” A. przy udziale wykonawcy Netia S.A., zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 472/14 po stronie odwołującego, B. przy udziale wykonawcy Orange Polska S.A., zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowań odwoławczych o sygn. akt KIO 471/14 po stronie odwołującego, postanawia:

1. umorzyć postępowanie odwoławcze w sprawie o sygn. akt KIO 471/14, 2. umorzyć postępowanie odwoławcze w sprawie o sygn. akt KIO 472/14, 3. nakazać Urzędowi Zamówień Publicznych zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 15.000,00 zł (słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy Netia S.A., stanowiącej wpis od odwołania, 4. nakazać Urzędowi Zamówień Publicznych zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 15.000,00 zł (słownie: piętnastu tysięcy złotych zero groszy) na rzecz wykonawcy Orange Polska S.A., stanowiącej wpis od odwołania.

Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 poz. 907 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ………….………… Sygn. akt: KIO 471/14, KIO 472/14 U z a s a d n i e n i e Centrum Usług Wspólnych w Warszawie, zwany dalej „Zamawiającym”, prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r.

Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 poz. 907 ze zm.), zwanej dalej „ustawą Pzp”, pn. „Usługa telefonii stacjonarnej dla Jednostek Administracji Państwowej”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 28 lutego 2014 r., nr 2014/S 042-070075. Zamawiający prowadzi postępowanie z zastosowaniem przepisów ustawy Pzp wymaganych przy procedurze, której wartość szacunkowa zamówienia przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp. W dniu 10 marca 2014 r. wykonawca Netia S.A. wniósł odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej i zarzucił Zamawiającemu naruszenie:

• art. 7 ust. 1 ustawy Pzp poprzez przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia w sposób, który nie zapewnia zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców; • art. 29 ust. 1 i 2 ustawy Pzp poprzez opisanie przedmiotu zamówienia w sposób niejednoznaczny, bez uwzględnienia wszystkich wymagań i okoliczności mogących mieć wpływ na sporządzenie oferty oraz w sposób, który utrudnia uczciwą konkurencję. W oparciu o przywołane zarzuty i przedstawioną w uzasadnieniu odwołania argumentację odwołujący Netia S.A. wniósł o uwzględnienie odwołania oraz o nakazanie Zamawiającemu dokonania odpowiedniej modyfikacji postanowień ogłoszenia oraz specyfikacji istotnych warunków zamówienia w zakresie opisanych w odwołaniu.

W dniu 10 marca 2014 r. odwołanie do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wniósł wykonawca Orange Polska S.A i zarzucił Zamawiającemu naruszenie: • Art. 29 ust. 1 ustawy Pzp poprzez opisanie przedmiotu zamówienia na roboty budowlane w sposób niejednoznaczny i niewyczerpujący, nie uwzględniający wszystkich wymagań i okoliczności mających wpływ na sporządzenie oferty; • Art. 140 ust. 1 oraz art. 144 ustawy Pzp poprzez wprowadzenie do projektu umowy postanowień skutkujących istotną modyfikacją zakresu świadczenia wykonawcy w stosunku do zobowiązania zawartego w złożonej ofercie, w sposób sprzeczny z dyspozycją art. 144 ustawy Pzp;

• Art. 29 ustawy Pzp w związku z art. 353[1] Kodeksu cywilnego w związku z art. 139 ust. 1 ustawy Pzp poprzez zamieszczenie w istotnych postanowieniach umowy warunków nakładających na Wykonawcę nadmiernie uciążliwe obowiązki, w tym wprowadzających kary umowne dublujące sankcje za to samo naruszenie, co sprzeciwia się właściwości stosunku umownego, obowiązującym przepisom oraz zasadom współżycia społecznego, a w konsekwencji naruszenie art. 7 ust. 1 ustawy Pzp. W oparciu o przywołane zarzuty i przedstawioną w uzasadnieniu odwołania argumentację odwołujący Orange Polska S.A. wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu modyfikacji opisu przedmiotu zamówienia oraz istotnych postanowień umowy poprzez:

1. określenie jednoznacznych i pewnych terminów rozpoczęcia świadczenia usług dla poszczególnych Jednostek Administracji Publicznej;

2. precyzyjne określenie zakresu i zawartości dokumentacji, którą przedstawić i uzgodnić z daną Jednostką Administracji Publicznej winien Wykonawca;

3. ograniczenie odpowiedzialności Wykonawcy z tytułu gwarantowanej jakości świadczonych usług wyłącznie do okoliczności, za które wyłączną odpowiedzialność może ponosić Wykonawca;

4. wykreślenie wymogu wykorzystania przez Wykonawcę istniejącej infrastruktury do świadczenia usługi telekomunikacyjnej;

5. precyzyjne i jednoznaczne określenie warunków i zasad rezygnacji przez Jednostki Administracji Publicznej z części usług świadczonych przez Wykonawcę w trakcie trwania umowy;

6. precyzyjne i jednoznaczne określenie warunków i zasad zwiększania przez Jednostki Administracji Publicznej ilości usług świadczonych przez Wykonawcę w trakcie trwania umowy;

7. wykreślenie postanowień uprawniających Zamawiającego do żądania zmiany treści zawartej umowy w odniesieniu do ustalonego w umowie wynagrodzenia brutto w przypadku zmniejszenia przez Jednostkę Administracji Publicznej wysokości środków finansowych przeznaczonych na zakup usług telekomunikacyjnych;

8. wykreślenie nieprecyzyjnych i podlegających subiektywnej ocenie Zamawiającego postanowień uprawniających Zamawiającego do odstąpienia od umowy lub wypowiedzenia umowy;

9. dostosowanie wymagań odnoszących się do warunków przejęcia numeracji od dotychczasowego operatora do regulacji wynikających z obowiązujących przepisów prawa i wytycznych Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej;

10. wykreślenie postanowień nakładających na Wykonawcę dublujące się kary umowne z tytułu tego samego naruszenia. Na podstawie dokumentacji postępowania przekazanej przez Zamawiającego ustalono, że Zamawiający kopię odwołań wraz z wezwaniami do zgłoszenia przystąpienia do postępowań odwoławczych przekazał innym wykonawcom uczestniczącym w postępowaniu w dniu 11 marca 2014 r., zamieszczając je na swojej stronie internetowej. W dniu 14 marca 2014 r. do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 471/14 po stronie odwołującego zgłosili przystąpienie wykonawca Orange Polska S.A.

Wniósł o uwzględnienie odwołania. W dniu 14 marca 2014 r. do postępowania odwoławczego w sprawie o sygn. akt KIO 472/14 po stronie odwołującego zgłosił przystąpienie wykonawca Netia S.A. w Warszawie. Wniósł o uwzględnienie odwołania. W terminie określonym w art. 185 ust. 2 ustawy Pzp do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej nie wpłynęło zgłoszenie przystąpienia do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, w żadnej ze spraw. Izba ustaliła, że w dniu 19 marca 2014 r. faksem, przed rozpoczęciem posiedzenia z udziałem stron, do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej wpłynęła odpowiedź na odwołanie, w której Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu wniesionym przez Netia S.A. sygn. akt. 471/14 oraz w odwołaniu wykonawcy Orange Polska S.A. sygn. akt 472/14.

Mając na uwadze powyższe okoliczności faktyczne, Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że oba postępowania odwoławcze podlegają umorzeniu na podstawie art. 186 ust. 2 ustawy Pzp. Zgodnie z przywoływanym przepisem, w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu Izba może umorzyć postępowanie na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania odwoławczego, którzy przystąpili do postępowania po stronie wykonawcy, pod warunkiem że w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca.

W związku z powyższym Izba, na podstawie art. 186 ust. 2, art. 186 ust. 6 pkt 1, art. 192 ust. 1 zd. 2 ustawy Pzp, postanowiła jak na wstępie. Izba nakazała zwrot każdemu z odwołujących kwoty uiszczonej tytułem wpisu od odwołania, stosownie do przepisu § 5 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. nr 41, poz. 238), zgodnie z którym w przypadku umorzenia postępowania odwoławczego przez Izbę, jeżeli w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca, a zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu przed rozpoczęciem posiedzenia z udziałem stron Izba orzeka o dokonaniu zwrotu odwołującemu z rachunku Urzędu kwoty uiszczonej tytułem wpisu.

Przewodniczący: ……………..………