Supreme Court dismisses appeal against refusal to register company conversion contract due to unpaid transfer taxes.

Απόφαση 893 / 2009 (Δ, ΠΟΛΙΤΙΚΕΣ)Αριθμός 893/2009

ΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΤΟΥ ΑΡΕΙΟΥ ΠΑΓΟΥ

ΣΥΓΚΡΟΤΗΘΗΚΕ από τους Δικαστές: Γεώργιο Πετράκη, Αντιπρόεδρο του Αρείου Πάγου, Αθανάσιο Πολυζωγόπουλο, Ελευθέριο Μάλλιο, Γεωργία Λαλούση και Ευτύχιο Παλαιοκαστρίτη, Αρεοπαγίτες.

ΣΥΝΗΛΘΕ σε δημόσια συνεδρίαση στο Κατάστημά του, στις 20 Φεβρουαρίου 2009, με την παρουσία και του Γραμματέα Γεωργίου Φιστούρη για να δικάσει μεταξύ:

Της αναιρεσείουσας: Εταιρείας με την επωνυμία "ΓΕΝΙΚΗ ΙΔΙΩΤΙΚΗ ΠΟΛΥΚΛΙΝΙΚΗ ΤΡΙΠΟΛΕΩΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ", που εδρεύει στη Νέα Ερυθραία και εκπροσωπείται νόμιμα, η οποία εκπροσωπήθηκε από τον πληρεξούσιο δικηγόρο της Άρη Γεωργιάδη και δεν κατέθεσε προτάσεις.

Του αναιρεσιβλήτου: ... υπό την ιδιότητά του ως Υποθηκοφύλακος Τριπόλεως, ο οποίος δεν εμφανίστηκε στο ακροατήριο ούτε εκπροσωπήθηκε από πληρεξούσιο δικηγόρο.

Η ένδικη διαφορά άρχισε με την από 3/12/2007 αίτηση της ήδη αναιρεσείουσας, που κατατέθηκε στο Μονομελές Πρωτοδικείο Τρίπολης.

Εκδόθηκε η 72/2008 οριστική απόφαση του ίδιου Δικαστηρίου, την αναίρεση της οποίας ζητεί η αναιρεσείουσα με την από 7/7/2008 αίτησή της.

Κατά τη συζήτηση της αίτησης αυτής, που εκφωνήθηκε από το πινάκιο, οι διάδικοι παραστάθηκαν, όπως σημειώνεται πιο πάνω. Ο Εισηγητής Αρεοπαγίτης Αθανάσιος Πολυζωγόπουλος, ανέγνωσε την από 16/2/2009 έκθεσή του, με την οποία εισηγήθηκε την απόρριψη της αιτήσεως αναιρέσεως. Ο πληρεξούσιος της αναιρεσείουσας ζήτησε την παραδοχή της αιτήσεως και την καταδίκη του αντίδικου μέρους στη δικαστική δαπάνη.

ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ

Ι. Από την επικαλούμενη και προσκομιζόμενη υπ' αριθ. ... έκθεση επιδόσεως του δικαστικού επιμελητή στο Πρωτοδικείου Τριπόλεως ..., αποδεικνύεται ότι ακριβές αντίγραφο της κρινόμενης αναίρεσης με πράξη ορισμού δικασίμου και κλήση για συζήτηση κατά την αναφερόμενη στην αρχή της παρούσας απόφασης συνεδρίαση, επιδόθηκε νομότυπα και εμπρόθεσμα στον αναιρεσίβλητο Υποθηκοφύλακα Τριπόλεως (...). Όμως, αυτός δεν εμφανίστηκε στο ακροατήριο κατά την εκφώνηση της υποθέσεως από τη σειρά του οικείου πινακίου, ούτε κατέθεσε δήλωση του άρθρου 242 παρ. 2 Κ.Πολ.Δ.

Συνεπώς, η συζήτηση πρέπει να προχωρήσει σαν να ήταν παρόντες όλοι οι διάδικοι (άρθρο 576 παρ. 2 Κ.Πολ.Δ.).

ΙΙ. Ορίζεται από τη διάταξη του άρθρου 1192 ΑΚ ότι "μεταγράφονται στο βιβλίο μεταγραφών της περιφέρειας του ακινήτου: 1. οι εν ζωή δικαιοπραξίες, στις οποίες περιλαμβάνονται και οι αιτία θανάτου δωρεές, με τις οποίες συνίσταται, μετατίθεται, καταργείται εμπράγματο δικαίωμα (εμπράγματες δικαιοπραξίες) πάνω σε ακίνητο. 2.

οι επιδικάσεις ή οι προσκυρώσεις που γίνονται από την αρχή ή οι κατακυρώσεις κυριότητας ή εμπραγμάτου δικαιώματος πάνω σε ακίνητο. 3. οι εκθέσεις δικαστικής διανομής ακινήτου. 4. οι τελεσίδικες δικαστικές αποφάσεις που περιέχουν καταδίκες σε δήλωση βουλήσεως για εμπράγματη δικαιοπραξία πάνω σε ακίνητο. 5.

οι τελεσίδικες δικαστικές αποφάσεις με τις οποίες αναγνωρίζεται κυριότητα ή άλλο εμπράγματο δικαίωμα σε ακίνητο, που έχουν κτηθεί με έκτακτη χρησικτησία". Από τα παραπάνω προκύπτει ότι ο κατάλογος των πράξεων, που πρέπει να μεταγραφούν, των πράξεων δηλαδή για τις οποίες ο νόμος ανάγει την μεταγραφή σε "αίρεση δικαίου", για να επέλθουν τα έννομα αποτελέσματα, είναι ορισμένος, αναφέρονται δε περιοριστικά στα άρθρα 1192-1193 του ΑΚ και στην ειδική νομοθεσία.

Περαιτέρω, κατά μεν το άρθρο 1 παρ. 1 του ΑΝ 1857/1950 σε κάθε από επαχθή αιτία μεταβίβαση ακινήτου ή πραγματικού δικαιώματος επί ακινήτου, καθώς και επί μεταβιβάσεως πλοίου με ελληνική σημαία επιβάλλεται φόρος επί της αξίας αυτών, κατά δε το άρθρο 7 παρ. 1 του ως άνω νόμου για κάθε μεταβίβαση οι συμβαλλόμενοι είναι υποχρεωμένοι, πριν από την σύνταξη του σχετικού συμβολαίου, να επιδώσουν προς τον Οικονομικό Έφορο της περιφέρειας, στην οποία βρίσκεται το ακίνητο, κοινή δήλωση φόρου μεταβιβάσεως.

Επίσης, κατά το άρθρο 13 παρ. 4 του ανωτέρω νόμου, ο μεταγραφοφύλακας είναι υποχρεωμένος να αρνηθεί τη μεταγραφή της συμβάσεως ή δικαστικής αποφάσεως ή οποιασδήποτε άλλης πράξεως, που αφορά την μεταβίβαση κυριότητας ή άλλων εμπραγμάτων δικαιωμάτων επί ακινήτου, πλην υποθήκης, εφόσον δεν προσάγεται σ' αυτόν αντίγραφο της δηλώσεως φόρου μεταβιβάσεως, που έχει θεωρηθεί δεόντως από τον Οικονομικό Έφορο.

Εξάλλου, το άρθρο 67 του Ν. 2190/1920, όπως έχει τροποποιηθεί και ισχύει, προβλέπει τις προϋποθέσεις και τη διαδικασία για τη μετατροπή εταιρίας περιορισμένης ευθύνης σε ανώνυμη και ορίζει: "...Πριν από την ολοκλήρωση των πιο πάνω διατυπώσεων δημοσιότητας η μετατροπή δεν παράγει κανένα αποτέλεσμα. Με την τήρηση των διατυπώσεων αυτών η από μετατροπή προερχόμενη εταιρία συνεχίζει ως ανώνυμη εταιρία.

Οι εκκρεμείς δίκες συνεχίζονται χωρίς να επέρχεται βίαιη διακοπή τους και χωρίς να απαιτείται οποιαδήποτε ειδικότερη διατύπωση για τη συνέχιση τους". Από το συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων συνάγεται, ότι με τη μετατροπή εταιρίας περιορισμένης ευθύνης σε ανώνυμη δεν ιδρύεται νέο νομικό πρόσωπο, αλλά μεταβάλλεται απλώς ο νομικός τύπος της υφιστάμενης εταιρίας περιορισμένης ευθύνης σε ανώνυμη.

Επομένως, στην περίπτωση αυτή, η εισφορά ακινήτων, περιουσιακών στοιχείων της εταιρίας περιορισμένης ευθύνης προς τη συνιστώμενη ανώνυμη εταιρία δεν αποτελεί καν μεταβίβαση κατά το προαναφερόμενο άρθρο 1 παρ. 1 του ΑΝ 1521/1950 και γι' αυτό δεν υπόκειται σε φόρο μεταβίβασης. (ΣτΕ 3022/1997, 341/1987). Τέλος, κατά το άρθρο 578 Κ.Πολ.Δ., αν το αιτιολογικό της προσβαλλόμενης απόφασης κρίνεται εσφαλμένο, αλλά το διατακτικό της ορθό, ο Άρειος Πάγος απορρίπτεται την αναίρεση, εκτός αν υπάρχει έννομο συμφέρον να αποτραπεί δεδικασμένο, οπότε αναιρείται η απόφαση, μόνο ως προς την αιτιολογία της.

Στην προκειμένη περίπτωση, η αιτούσα και ήδη αναιρεσείουσα, με την από ... αίτηση της, ισχυρίστηκε ότι με βάση το υπ' αριθ. ... συμβολαιογραφικό έγγραφο της συμβολαιογράφου Αθηνών Γεωργίας Καμπανέλλου, και ύστερα από την τήρηση των νομίμων διατυπώσεων δημοσιότητας μετετράπη, κατ' άρθρο 67 του Ν. 2190//1920, από εταιρία περιορισμένης ευθύνης, που μέχρι τότε λειτουργούσε με την επωνυμία " ΡΟLΥDEVΕLOP ΡRΟΡΕRΤΙΕS ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΤΑΣΚΕΥΑΣΤΙΚΗ ΕΠΕ", σε ανώνυμη ελληνική εταιρία με την επωνυμία " ΓΕΝΙΚΗ ΙΔΙΩΤΙΚΗ ΠΟΛΥΚΛΙΝΙΚΗ ΤΡΙΠΟΛΕΩΣ ΑΕ" με συνεισφορά σ' αυτή του ενεργητικού και παθητικού της ΕΠΕ, στο ενεργητικό της οποίας συμπεριλαμβάνεται και ένα οικόπεδο άρτιο και οικοδομήσιμο εμβαδού 4.438,82 τμ., εντός του οποίου υφίσταται ισόγεια αποθήκη και το οποίο περιήλθε κατά κυριότητα στη ΕΠΕ ύστερα από αγορά με το μεταγραμμένο νόμιμα υπ' αριθ. ...

συμβόλαιο της συμβολαιογράφου Αθηνών Σταματίας Καραγιαννοπούλου-Ποθητού. Περαιτέρω, ισχυρίστηκε η αιτούσα (αναιρεσείουσα), ότι μετά την προαναφερθείσα μετατροπή της από ΕΠΕ σε ΑΕ υπέβαλε στον αρμόδιο υποθηκοφύλακα Τριπόλεως ... : α)αντίγραφο του υπ' αριθ....συμβολαίου της συμβολαιογράφου Αθηνών Γεωργίας Καμπανέλλου β) την από ... "Περίληψη" της ως άνω συμβολαιογράφου γ) αντίγραφο της με αριθμό πρωτοκόλλου ...

και από ... αποφάσεως της Δ/σεως Ανωνύμων Εταιριών και Εμπορίου του Ανατολικού Τομέα της Νομαρχίας Αθηνών. δ) επικυρωμένο αντίγραφο της με αριθμό πρωτοκόλλου ... και από ... ανακοινώσεως της ως άνω Διευθύνσεως, η οποία καταχωρήθηκε στο μητρώο ανωνύμων εταιριών για τη μετατροπή της από ΕΠΕ σε ΑΕ ε) το φύλλο ...της ...του τεύχους ΑΕ και ΕΠΕ της Εφημερίδας της Κυβερνήσεως, στο οποίο είχε δημοσιευθεί η υπό στοιχ.

δ' ανωτέρω ανακοίνωση και στ) αίτηση με την οποία ζήτησε την πραγματοποίηση των απαιτουμένων εγγραφών και σημειώσεων στα αρμόδια βιβλία μεταγραφών και την έκδοση πιστοποιητικών μεταγραφής, ιδιοκτησίας, βαρών και μη διεκδικήσεως. Όμως, ο ανωτέρω υποθηκοφύλακας αρνήθηκε να κάνει τις δέουσες εγγραφές στα τηρούμενα από αυτόν σχετικά βιβλία και να προβεί στην έκδοση των προαναφερθέντων πιστοποιητικών, γι' αυτό με την από ...

αίτηση της, που άσκησε ενώπιον του Μονομελούς Πρωτοδικείου Τριπόλεως, ζήτησε την άρση της εκκρεμότητας, που δημιουργήθηκε με την άρνηση του εν λόγω υποθηκοφύλακα. Το ως άνω δικαστήριο, κρίνοντας την ένδικη αίτηση, δέχτηκε με την προσβαλλόμενη απόφαση του, η οποία ήδη έχει καταστεί τελεσίδικη, τα εξής : "Με το με αριθμό ...

συμβόλαιο συνταχθέν ενώπιον της συμβολαιογράφου Αθηνών Γεωργίας Σ. Καμπανέλλου η εταιρία με την επωνυμία "POLYDEVELOP ΡRΟΡΕRΤΙΕS ΤΕΧΝΙΚΗ- ΚΑΤΑΣΚΕΥΑΣΤΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΕΡΙΟΡΙΣΜΕΝΗΣ ΕΥΘΥΝΗΣ", αποδιδόμενη στα ελληνικά ως "ΠΟΛΥΝΤΕΒΕΛΟΠ ΠΡΟΠΕΡΤΙΣ ΤΕΧΝΙΚΗ- ΚΑΤΑΣΚΕΥΑΣΤΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΕΡΙΟΡΙΣΜΕΝΗΣ ΕΥΘΥΝΗΣ", και το διακριτικό τίτλο "ΡΟLΥDΕVΕLΟΡ ΡRΟΡΕRΤΙΕS Ε.Π.Ε", αποδιδόμενο στα ελληνικά "ΠΟΛΥΝΤΕΒΕΛΟΠ ΠΡΟΠΕΡΤΙΣ Ε.Π.Ε.", μετατράπηκε σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 67 του ν.2190/1920 σε ανώνυμη εταιρία με την επωνυμία "ΓΕΝΙΚΗ ΙΔΙΩΤΙΚΗ ΠΟΛΥΚΛΙΝΙΚΗ ΤΡΙΠΟΛΕΩΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ".

Η εταιρία περιορισμένης ευθύνης εισέφερε στην ανώνυμη εταιρία, μεταξύ άλλων, ένα οικόπεδο, άρτιο και οικοδομήσιμο, που βρίσκεται κατά τη θέση "..." της περιφέρειας του Δήμου ..., εντός του εγκεκριμένου ρυμοτομικού σχεδίου του ομώνυμου Δήμου, εντός του με αριθμό ... οικοδομικού τετραγώνου, έκτασης 4.438,82 τετραγωνικών μέτρων, επί του οποίου υφίσταται ισόγεια αποθήκη σύμφωνα με τον τίτλο κτήσης.

Ο καθ' ου η αίτηση Υποθηκοφύλακας Τριπόλεως ... αρνήθηκε να μεταγράψει το ανωτέρω συμβόλαιο, στα βιβλία που τηρεί στο υποθηκοφυλακείο του, ισχυριζόμενος ότι α) η προς καταχώριση πράξη δε συνοδεύεται από το αναγκαίο αντίγραφο της δήλωσης φόρου μεταβίβασης, θεωρημένο από τον Οικονομικό Έφορο, όπως ορίζει το άρθρο 13 παρ. 4 του ν. 1587/1950, το οποίο αντικαταστάθηκε από το άρθρο 47 παρ. 5 του ν.814/1978, και β) η αιτούσα δεν κατέβαλε τα προβλεπόμενα από τις διατάξεις των ν.325/1976 και ν.2408/1996 αναλογικά δικαιώματα ανερχόμενα κατά ποσοστά σε 3%ο υπέρ αμίσθου υποθηκοφύλακα και 1,75%ο υπέρ του ΤΑ.Χ.ΔΙ.Κ.

επί του ύψους του αντικειμένου της εγγραπτέας πράξης (βλ. την από 9-11-2007 αρνητική απάντηση του ως άνω Υποθηκοφύλακα στην αίτηση της ανώνυμης εταιρίας περί μεταγραφής του ως άνω συμβολαίου). Σύμφωνα με το άρθρο 1192 περ. 1 του Α.Κ μεταγράφονται στο γραφείο μεταγραφών της περιφέρειας του ακινήτου μεταξύ άλλων οι εν ζωή δικαιοπραξίες, στις οποίες περιλαμβάνονται και οι αιτία θανάτου δωρεές, με τις οποίες συνιστάται, μετατίθεται, καταργείται εμπράγματο δικαίωμα (εμπράγματες δικαιοπραξίες) πάνω σε ακίνητα.

Σύμφωνα με το άρθρο 13 παρ. 4 του ν. 1587/1950, το οποίο αντικαταστάθηκε από το άρθρο 47 παρ. 5 του ν.814/1978, ο υποθηκοφύλακας υποχρεούται ν' αρνηθεί τη μεταγραφή σύμβασης ή δικαστικής απόφασης ή οιασδήποτε άλλης πράξης που αφορά στη μεταβίβαση της κυριότητας ή άλλων εμπραγμάτων δικαιωμάτων επί ακινήτων, πλην υποθήκης, εφόσον δεν προσάγεται σ' αυτόν αντίγραφο της δήλωσης φόρου μεταβίβασης, δεόντως θεωρημένο από τον Οικονομικό Έφορο.

Με την παράγραφο 1 του άρθρου 67 του ν.2190/1920 ορίζεται ότι μετατροπή εταιρίας περιορισμένης ευθύνης σε ανώνυμη εταιρία γίνεται με απόφαση της συνέλευσης των εταίρων, που λαμβάνεται με την πλειοψηφία του άρθρου 38 παρ. 1 του ν.3190/1955, μετά από προηγούμενη εκτίμηση του ενεργητικού και του παθητικού της, σύμφωνα με το άρθρο 9, ότι πριν από την ολοκλήρωση των οριζομένων διατυπώσεων δημοσιότητας η μετατροπή δεν παράγει κανένα αποτέλεσμα και ότι οι εκκρεμείς δίκες συνεχίζονται χωρίς να επέρχεται βίαιη διακοπή τους και χωρίς να απαιτείται οποιαδήποτε ειδικότερη διατύπωση για τη συνέχιση τους.

Από τη διάταξη της παραγράφου 1 του άρθρου 67 του ν.2190/1920 συνάγεται ότι με τη μετατροπή εταιρίας περιορισμένης ευθύνης σε ανώνυμη εταιρία δεν ,επέρχεται κατάλυση του νομικού προσώπου της πρώτης (εταιρίας περιορισμένης ευθύνης) και ίδρυση νέου (της ανώνυμης εταιρίας), αλλά μεταβάλλεται απλώς ο νομικός τύπος της υφιστάμενης εταιρίας σε ανώνυμη εταιρία.

Στην περίπτωση αυτή όμως η εισφορά ακινήτων της εταιρίας περιορισμένης ευθύνης στη συνιστώμενη ανώνυμη εταιρία δεν παύει να αποτελεί δικαιοπραξία, με την οποία μετατίθεται εμπράγματο δικαίωμα, και γι' αυτό το λόγο πρέπει να μεταγραφεί στο γραφείο μεταγραφών της περιφέρειας του ακινήτου η σχετική δικαιοπραξία, άλλως αν εκληφθεί ως δικαιοπραξία με την οποία δε μετατίθεται εμπράγματο δικαίωμα δε χρειάζεται να μεταγραφεί η σχετική συμβολαιογραφική πράξη.

Επομένως, η πράξη σύστασης ανώνυμης εταιρίας με μετατροπή από εταιρία περιορισμένης ευθύνης, με την οποία εισφέρεται ακίνητο στην τελευταία από την πρώτη, περιλαμβάνει μεταβίβαση ακινήτου που δεν υπόκειται ουσιαστικά σε φόρο, αφού στόχος του νομοθέτη ήταν η ευνοϊκή μεταχείριση τέτοιων μετασχηματισμών και στο επίπεδο της φορολογίας, πλην όμως η αίτηση για μεταγραφή της σχετικής συμβολαιογραφικής πράξης στα βιβλία μεταγραφών του οικείου υποθηκοφυλακείου πρέπει να συνοδεύεται από αντίγραφο της δήλωσης φόρου μεταβίβασης, θεωρημένο από τον Οικονομικό Έφορο, αφού το άρθρο 13 παρ. 4 του ν. 1587/1950 δεν κάνει σχετική διάκριση σε μεταβιβάσεις που υπόκεινται σε φόρο και μη, και νόμιμα ο καθ' ου η αίτηση αρνήθηκε να μεταγράψει το ανωτέρω συμβόλαιο γι' αυτό το λόγο, καθόσον αυτός υποχρεούται σε έλεγχο νομιμότητας κι όχι σκοπιμότητας.

Επιπρόσθετα, σύμφωνα με το άρθρο 5 του ν.325/1976 για τη μεταγραφή κάθε πράξης, πλην της μεταγραφής προικοσυμφώνου, δωρεάς εν ζωή και πράξης σύστασης πραγματικής δουλείας, οι άμισθοι υποθηκοφύλακες εισπράττουν υπέρ εαυτών, επί αξίας του απαλλοτριουμένου ακινήτου ή εμπραγμάτου δικαιώματος επί ακινήτου ή μισθώματος ακινήτου, μέχρι του ποσού των δραχμών 10.000 8 %ο, από ποσό 10.000 έως 20.000 δραχμές 6%ο και πέραν του ποσού τούτου 2%ο.

Με βάση τις παρ. 5-7 του άρθρου 20 του ν.2145/1993 τα εισπραττόμενα αναλογικά δικαιώματα για ποσό άνω των είκοσι χιλιάδων (20.000) δραχμών των άρθρων 3, 5 και 12 του ν.325/1976 αυξήθηκαν κατά 1%ο. Περαιτέρω, με σκοπό να ρυθμισθεί το θέμα του μετασχηματισμού εταιριών έχουν εκδοθεί διάφοροι νόμοι, οι οποίοι ρυθμίζουν ιδιαίτερα ευνοϊκά το θέμα αυτό (βλ.

ν.δ. 1297/1972, ν.2166/1993). Στα άρθρα 3 παρ. 1 του ν.δ. 1297/1972 και 3 παρ. 1 του ν. 2166/1993 οριζόταν ότι η μεταγραφή των σχετικών πράξεων εισφοράς και μεταβίβασης των περιουσιακών στοιχείων των μετασχηματιζόμενων επιχειρήσεων, που υπάγονταν στις διατάξεις τους, κάθε σχετικής πράξης ή συμφωνίας που αφορά την εισφορά ή μεταβίβαση στοιχείων ενεργητικού ή παθητικού ή άλλων δικαιωμάτων και υποχρεώσεων και κάθε εμπράγματου ή ενοχικού δικαιώματος απαλλάσσονται από κάθε φόρο, τέλος χαρτοσήμου ή οιουδήποτε άλλου τέλους υπέρ του Δημοσίου, ως και εισφοράς ή δικαιώματος υπέρ οιουδήποτε τρίτου.

Κατά την αληθινή έννοια της ως άνω ρύθμισης στη θεσπισθείσα μ' αυτή απαλλαγή των αναφερόμενων σ' αυτή συμβάσεων, μεταγραφών κ.λ.π. "από παντός δικαιώματος υπέρ οιουδήποτε τρίτου" περιλαμβάνονται τα δικαιώματα μόνο τρίτων προσώπων, τα οποία δεν έχουν σχέση με την καταρτισθείσα σύμβαση ή την προσφερθείσα κατ' αυτήν ή μετ' αυτήν υπηρεσία, δηλαδή τρίτων προσώπων που δεν έχουν σχέση με τη σύνταξη του συμβολαίου, τη μεταγραφή κ.λ.π.

και συνεπώς δεν περιλαμβάνονται και τα δικαιώματα των άμισθων υποθηκοφυλάκων που παρέχουν κατά νόμο τις υπηρεσίες τους κατά τη μεταγραφή τέτοιας πράξης, καθόσον ο άμισθος υποθηκοφύλακας δε δύναται να θεωρηθεί τρίτος όσον αφορά την ενεργούμενη από αυτόν πράξη της μεταγραφής, τα δε δικαιώματα, τα οποία αυτός δικαιούται κατά τις οικείες διατάξεις για την ενεργούμενη από αυτόν μεταγραφή δεν είναι δικαιώματα υπέρ τρίτου, αλλά ίδια αυτού τούτου, ως δικαιώματα υπέρ τρίτου εννοούνται εκείνα που εισπράττονται υπέρ φυσικών ή νομικών προσώπων χωρίςπροσφορά εκ μέρους τους, στη συγκεκριμένη πράξηυπηρεσίας, όπως και τα επιβληθέντα με διάταξη νόμου ως πρόσθετες επιβαρύνσεις προς εκπλήρωση γενικότερων σκοπών από τα πρόσωπα ή τους οργανισμούς υπέρ των οποίων επιβλήθηκαν (όπως είναι τα όργανα τοπικής αυτοδιοίκησης, τα ασφαλιστικά ταμεία, το ταμείο ασφάλισης συμβολαιογράφων κ.

λ. π.). Εξάλλου, όπου ο νομοθέτης χάρινκοινωνικών σκοπών θέλησε να περιορίσει τα δικαιώματα των άμισθων

υποθηκοφυλάκων (όπως και των συμβολαιογράφων), το όρισε ρητά, διαστέλλοντας μάλιστα αυτά από "υπέρ τρίτων" δικαιώματα... Στη συγκεκριμένη περίπτωση τα δικαιώματα του άμισθου υποθηκοφύλακα είναι αναλογικά κι όχι πάγια, αφού πρόκειται στην ουσία για μεταβίβαση, εμπραγμάτου δικαιώματος, γι' αυτό και η σχετική συμβολαιογραφική πράξη υπόκειται σε μεταγραφή.

Σημειώνεται ότι η συντάξασα το ανωτέρω συμβόλαιο συμβολαιογράφος Γεωργία Καμπανέλλου εισέπραξε για δικαιώματα της το ποσό των 1.425,09 ευρώ. Περαιτέρω, η ανωτέρω αναφέρει σ' αυτό (φύλλα 54-55) ότι η περιλαμβανόμενη στο συμβόλαιο σύμβαση απαλλάσσεται παντός φόρου, τέλος χαρτοσήμου ή οποιουδήποτε άλλου τέλους υπέρ του Δημοσίου, ως και εισφοράς ή δικαιώματος υπέρ οιουδήποτε τρίτου σύμφωνα με το ν.

δ. 1297/1992. Επομένως, πρέπει να ερευνηθεί, αν η σύσταση ανώνυμης εταιρίας με μετατροπή από εταιρία περιορισμένης ευθύνης που περιλαμβάνεται στο ανωτέρω συμβόλαιο υπάγεται στις διατάξεις του ν.δ. 1297/1992, του οποίου η ισχύς παρατάθηκε βάσει του άρθρου 25 του ν.3427/2005 μέχρι την 30-12-2008. Από την επισκόπηση του ανωτέρω συμβολαίου δεν προκύπτει δέσμευση της εταιρίας για μη μεταβίβαση των ονομαστικών μετοχών κατά ποσοστό 75% του συνόλου τους για μία πενταετία από το χρόνο της μετατροπής (άρθρο 4 περ.

α του ν.δ. 1297/1992). Επομένως, δεν υπήχθη η ανωτέρω μετατροπή στο ν.δ. 1297/1992 και δεν απαλλάσσεται η μεταγραφή της πράξης στα βιβλία μεταγραφών του οικείου υποθηκοφυλακείου από την εισφορά 1,75%ο υπέρ του ΤΑ.Χ.ΔΙ.Κ. βάσει του άρθρου 5 παρ. 18 του ν.2408/1996. Κατόπιν των ανωτέρω ορθώς ο καθ ου η αίτηση αρνήθηκε να προβεί στη μεταγραφή του ανωτέρω συμβολαίου, επειδή δεν καταβλήθηκαν αναλογικά δικαιώματα ανερχόμενα κατά ποσοστά σε 3%ο υπέρ αυτού και 1,75%ο υπέρ του ΤΑ.Χ.ΔΙ.Κ.

επί του ύψους του αντικειμένου της εγγραπτέας πράξης

". Με τις παραδοχές αυτές το Μονομελές Πρωτοδικείο Τριπόλεως απέρριψε την αίτηση της αναιρεσείουσας. Με την κρίση του αυτή το Πρωτοδικείο ορθώς κατ' αποτέλεσμα έκρινε, αφού η ένδικη αίτηση, σύμφωνα με τα όσα εκτέθηκαν στην αρχή ήταν απορριπτέα ως μη νόμιμη, πλην όμως με εσφαλμένη αιτιολογία, διότι δέχθηκε πως στην προκειμένη περίπτωση η αναιρεσείουσα -αιτούσα ήταν υποχρεωμένη, με βάση τις διατάξεις των άρθρων 1 παρ. 1, 7 παρ. 1 και 13 παρ. 4 του Ν. 1587/1950, να καταβάλει φόρο μεταβίβασης και να προσκομίσει στον αρμόδιο υποθηκοφύλακα αντίγραφο της δήλωσης φόρου μεταβιβάσεως, περαιτέρω δε να καταβάλει, σύμφωνα με τις διατάξεις των ν. 325/1976 και 2408/1996 αναλογικά δικαιώματα υπέρ του αμίσθου υποθηκοφύλακα και του ΤΑ.Χ.ΔΙ.Κ. .

Και τούτο γιατί: α) το συμβόλαιο μετατροπής ΕΠΕ σε ΑΕ και αν ακόμη γίνεται με αυτό εισφορά ακινήτου από την ΕΠΕ στην ΑΕ δεν μεταγράφεται, καθόσον δεν είναι από τις περιοριστικά αναφερόμενες στο νόμο πράξεις που μεταγράφονται και β) η εισφορά ακινήτου από την ΕΠΕ που μετατρέπεται σε ΑΕ δεν αποτελεί μεταβίβαση, αφού με τη μετατροπή δεν ιδρύεται νέο νομικό πρόσωπο, αλλά αλλάζει απλώς ο νομικός τύπος της εταιρίας, η δε νέου τύπου εταιρία είναι φορέας των δικαιωμάτων και υποχρεώσεων που υπάρχουν κατά τη μετατροπή της ΕΠΕ σε ΑΕ.

Επομένως, καίτοι το αιτιολογικό της προσβαλλόμενης απόφασης είναι εσφαλμένο, εφόσον το διατακτικό της είναι ορθό, πρέπει ο μοναδικός από το εδάφιο 1 του άρθρου 559 Κ.Πολ.Δ., λόγος αναιρέσεως, με τον οποίο υποστηρίζονται τα αντίθετα, ν' απορριφθεί ως αβάσιμος.

ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ

Απορρίπτει την από 7-7-2008 αίτηση της εταιρίας με την επωνυμία

"ΓΕΝΙΚΗ ΙΔΙΩΤΙΚΗ ΠΟΛΥΚΛΙΝΙΚΗ ΤΡΙΠΟΛΕΩΣ ΑΕ" για αναίρεση της 72/2008 τελεσίδικης αποφάσεως του Μονομελούς Πρωτοδικείου Τριπόλεως.

Κρίθηκε και αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 24 Μαρτίου 2009.

Δημοσιεύθηκε στην Αθήνα, σε δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του στις 8 Απριλίου 2009.

Ο ΑΝΤΙΠΡΟΕΔΡΟΣ Ο ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ