Court vacates expert appointment due to conflict of interest and lack of impartiality concerns.

Byrettens beslutning om at udpege 2 skønsmænd blev ophævet, og sagen blev hjemvist til udpegning af en anden skønsmand

[DOKUMENT] Afgørelse (4 sider) VESTRE LANDSRET RETSB O G

Den 13. maj 2019 holdt Vestre Landsret møde i retsbygningen i Viborg.

Landsdommerne Astrid Bøgh, Hanne Kildal og Nikolaj K. Andersen (kst.) behandlede sagen.

Sag BS-13421/2019-VLR (10. afdeling)

Wega Vinduer A/S (advokat Jonas Houkjær Bech)

mod

Selskabet af 11. september 2017 A/S under konkurs v/kurator, advokat Boris Frederiksen

Ved beslutning af 11. december 2018 har Retten i Holstebro (sag BS-34644/2018- HOL) udpeget direktør Skønsmand 1 og direktør Skønsmand 2 som skønsmænd til at vurdere værdien af nogle fysiske aktiver, der efter det oplyste blev overdraget til Wega Vinduer A/S umiddelbart inden, Selskabet af 11. september 2017 A/S blev erklæret konkurs af Skifteretten i Holstebro den 18. september 2017 med fristdag den 8. september 2017.

Wega Vinduer A/S har med Procesbevillingsnævnets tilladelse af 18. marts 2019 kæret afgørelsen med påstand om, at byrettens beslutning ophæves, hvorefter en uafhængig part, fx Dansk Teknologisk Institut, anmodes om at bringe en anden skønsmand i forslag.

Til støtte for påstanden har Wega Vinduer A/S anført, at de udpegede skønsmænd må anses for inhabile. De repræsenterer begge erhvervsvurderingsselskabet Virk. ApS , som forud for sagens anlæg har foretaget en sagkyndig vurdering af den goodwill, der var omfattet af samme aftale som overdragelsen Virksomhed ApS (Virk. ApS)

af de fysiske aktiver, og denne vurdering er indhentet ensidigt af konkursboet. Wega Vinduer A/S har en række indsigelser mod den udenretligt indhentede vurdering af goodwill, og en stor del af Wega Vinduer A/S’ anbringender og vidneførsel vil gå på at beklikke validiteten og kvaliteten af den pågældende vurdering, der er fremlagt under sagen.

Uanset at de pågældende skønsmænd fra Virk. ApS alene er udpeget til at vurdere de fysiske aktiver, er det ganske betænkeligt, hvis skønsmænd fra selvsamme Virk. ApS skal kunne fungere som uvildige i forhold til begge parter i den foreliggende situation.

Skillelinjen mellem fysiske aktiver og goodwill er i øvrigt ikke ganske skarp. Der er strid mellem parterne om henholdsvis eksistensen og værdien af CAD- tegninger til brug for vinduesproduktion. Wega Vinduer A/S bestrider eksistensen af CAD-tegningerne, men disse er omtalt i den tidligere indhentede vurdering for så vidt angår goodwill og ansat til en værdi på 600.000 kr. Der er således i forhold til spørgsmålet om CAD-tegningerne tale om et sammenfald mellem vurdering af goodwill og fysiske aktiver.

De udpegede skønsmænd vil også ved fuld indsigt i sagens bilag få kendskab til Wega Vinduer A/S’ klare holdning til den manglende validitet og kvalitet af det arbejde, som Virk. ApS allerede har udført i forbindelse med vurderingen af goodwill, hvis dette ikke allerede er sket.

Vurderingen af de fysiske aktiver, der mest består af træindustrimaskiner, kræver ikke særlig sagkundskab og kan udføres af andre professionelle vurderingsmænd. Der er derfor ikke tale om en vurderingsopgave, hvor netop Virk. ApS har en helt enestående viden inden for det pågældende felt.

Den skete udmeldelse er retssikkerhedsmæssigt klart betænkelig, når sagens samlede sammenhæng tages i betragtning, og de pågældende skønsmænd opfylder ikke habilitetskravene i retsplejelovens § 199.

Selskabet af 11. september 2017 A/S under konkurs har påstået afgørelsen stadfæstet. Konkursboet har til støtte herfor anført, at de udpegede skønsmænd fra Virk. ApS er habile til at vurdere de fysiske aktiver, jf. retsplejelovens § 199, stk. 1 og stk. 2, jf. § 60, stk. 1, nr. 4.

Det forhold, at Virk. ApS har været involveret i vurderingen af goodwill forud for sagens anlæg, er ikke et forhold, der frembyder en så nærliggende fare for uretfærdighed, jf. herved forarbejderne til retsplejelovens § 60 fra juni 1877, at de udpegede skønsmænd fra Virk. ApS ikke kan foretage syn og skøn i forhold til de fysiske aktiver. Genstanden for syn og skøn er ikke sammenfaldende med det, som Virk. ApS har vurderet, før retssagen blev anlagt. Det bestrides, at de omstridte CAD-tegninger er omfattet af et syn og skøn af de fysiske aktiver i sagen, idet de udgør immaterielle aktiver. Dette har Wega Vinduer A/S også selv forudsat i de spørgsmål, der er stillet i skønstemaet vedrørende vurdering af goodwill og fremsendt til Retten i Holstebro.

Der vil desuden blive udarbejdet en helt ny skønsrapport vedrørende goodwill, og Revisor er foreløbigt bragt i forslag hertil af FSR – danske revisorer.

Virk. ApS har endvidere ikke optrådt som rådgiver for konkursboet eller i øvrigt haft nogen nær relation hertil, ligesom Virk. ApS repræsenterer en specialistviden inden for området for vinduesproduktion. Dette gør sig også gældende for de to udpegede skønsmænd. Det bestrides, at der er tale om en helt sædvanlig vurderingsopgave, som ikke kræver særlig viden. Wega Vinduer A/S har selv i brev af 2. maj 2018 til konkursboet angående problematikken om goodwillvurderingen af tegningerne til vinduesproduktion foreslået kurator, ”at man undersøger forholdet nærmere hos relevante fagpersoner, der rent faktisk har viden om, hvordan vinduesfremstilling foregår i dagens Danmark”. Dette understreger behovet for, at der også i relation til vurderingen af de fysiske aktiver udpeges særligt fagkyndige personer, og denne fagkundskab og specialistviden har de udpegede skønsmænd fra Virk. ApS .

Landsretten afsagde

KENDELSE

Efter retsplejelovens § 199, stk. 2, må personer, der ville være udelukkede fra at handle som dommere i sagen efter § 60, stk. 1, nr. 1 og nr. 2, ikke udpeges som skønsmænd, og øvrige personer nævnt i § 60 må kun udpeges, når det ikke er muligt at finde andre lige så egnede skønsmænd.

Det fremgår af Højesterets kendelse af 14. januar 2014 gengivet i UfR 2014 s. 1094, at selv om det ikke fremgår udtrykkeligt af bestemmelsens ordlyd, finder Højesteret, at princippet i § 61 finder anvendelse ved bedømmelsen af en skønsmands habilitet.

Virk. ApS har forud for sagens anlæg efter anmodning fra konkursboet foretaget en vurdering af den goodwill, som udgjorde en del af den samlede overdragelse af aktiver til Wega Vinduer A/S fra Selskabet af 11. september 2017 A/S. Det fremgår af vurderingsredegørelsen i rapport af 19. marts 2018, at vurderingen er foretaget af fagkyndig vurderingsmand Skønsmand 3 i samråd med fagkyndig vurderingsmand Skønsmand 1 pr. 11. marts 2018.

Af svarskrift af 17. oktober 2018 fra Wega Vinduer A/S fremgår det blandt andet om indsigelserne mod Virk. ApS' vurdering af goodwill, at Virk. ApS ved vurderingen har sammenlignet helt usammenlignelige virksomheder med hinanden, og at der ikke er anvendt CAD-tegninger i virksomhedens produktion. Det er i svarskriftet herefter gjort gældende, at den indhentede goodwillvurdering er klart fejlbehæftet og udført på et forkert grundlag.

Selv om Virk. ApS isoleret set ikke tidligere har beskæftiget sig direkte med de fysiske aktiver, finder landsretten efter en samlet vurdering af de foreliggende oplysninger om Virk. ApS' tilknytning til sagen sammenholdt med de fremsatte indsigelser fra Wega Vinduer A/S, at der foreligger sådanne omstændigheder, som er egnede til at rejse tvivl om den fuldstændige upartiskhed hos de udpegede vurderingsmænd fra Virk. ApS i forhold til vurderingen af de fysiske aktiver.

Landsretten lægger i øvrigt efter sagens oplysninger til grund, at det vil være muligt at finde andre lige så egnede skønsmænd.

Landsretten tager derfor påstanden fra Wega Vinduer A/S til følge som anført nedenfor.

Efter kæresagens udfald skal Selskabet af 11. september 2017 A/S under konkurs i sagsomkostninger for landsretten betale 4.000 kr. til Wega Vinduer A/S til dækning af udgifter til advokatbistand ekskl. moms.

THI BESTEMMES:

Byrettens beslutning af 11. december 2018 om at udpege direktør Skønsmand 1 og direktør Skønsmand 2 som skønsmænd ophæves, og sagen hjemvises til udpegning af en anden skønsmand.

I sagsomkostninger for landsretten skal Selskabet af 11. september 2017 A/S under konkurs inden 14 dage betale 4.000 kr. til Wega Vinduer A/S. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.

Kæreafgiften skal betales tilbage.

Sagen sluttet.