Supreme Court allows cassation after sentence execution, ruling failure to report for defense duty is a crime, not a misdemeanor.

WYROK Z DNIA 6 MAJA 2009 R. III KK 407/08 1. Wykonanie kary nie stoi na przeszkodzie wniesieniu kasacji na niekorzyść skazanego. W takim wypadku jedynym ograniczeniem jest, określony w art. 524 § 3 k.p.k., a w sprawach o wykroczenie – w art. 110 § 2 k.p.s.w., termin 6-miesięczny.

2. Czyn stypizowany w art. 224 pkt 3 ustawy z dnia 21 listopada 1967 r. o powszechnym obowiązku obrony Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. z 2004 r. Nr 241, poz. 2416 ze zm.) stanowi występek. Przewodniczący: sędzia SN J. Żywolewska-Ławniczak. Sędziowie SN: T. Artymiuk (sprawozdawca), J. Sobczak. Prokurator Prokuratury Krajowej: B. Drozdowska. Sąd Najwyższy w sprawie Jakuba O., obwinionego z art. 224 pkt 3 ustawy z dnia 21 listopada 1967 r. o powszechnym obowiązku obrony Rzeczypospolitej Polskiej (Dz. U. 2004, Nr 241, poz. 2416 ze zm.), po rozpoznaniu w Izbie Karnej na rozprawie w dniu 6 maja 2009 r., kasacji, wniesionej przez Prokuratora Generalnego na niekorzyść od wyroku na- kazowego Sądu Rejonowego w B. z dnia 14 sierpnia 2008 r. u c h y l i ł zaskarżony wyrok i p r z e k a z a ł sprawę Sądowi Rejonowe- mu w B. do ponownego rozpoznania. 2 Z u z a s a d n i e n i a :

Wyrokiem nakazowym Sądu Rejonowego w B. z dnia 14 sierpnia 2008 r., po rozpoznaniu wniosku o ukaranie wniesionego przez Wojsko- wego Komendanta Uzupełnień w B., Jakub O. został uznany za winnego tego, że „nie zgłosił się do Wojskowej Komendy Uzupełnień w B. na we- zwanie Wojskowego Komendanta Uzupełnień w B. w sprawach dotyczą- cych powszechnego obowiązku obrony RP w następujących terminach: 13.03.2007 r., 26.03.2007 r., 06.04.2007 r., 17.05.2007 r., 18.04.2008 r., 12.06.2008 r.” – tj. czynu określonego art. 224 pkt 3 ustawy z dnia 21 li- stopada 1967 r. o powszechnym obowiązku obrony Rzeczypospolitej Polskiej (Dz.

U. 2004, Nr 241, poz. 2416 ze zm.) i za to ukarany karą grzywny w kwocie 350 zł oraz obciążony kosztami postępowania, w tym opłatą. Orzeczenie to uprawomocniło się w dniu 30 sierpnia 2008 r. Wskazany wyżej wyrok Sądu Rejonowego, zaskarżył w całości, na niekorzyść ukaranego, wniesioną w dniu 19 listopada 2008 r. kasacją Prokurator Generalny. Zarzucając „rażące i mające istotny wpływ na treść orzeczenia naruszenie przepisów prawa materialnego, to jest art. 1 § 1 k.w. w zw. z art. 224 pkt 3 ustawy z dnia 21 listopada 1967 r. o po- wszechnym obowiązku obrony Rzeczypospolitej Polskiej (...), polegające na niezasadnym uznaniu, iż zachowanie, stypizowane w tym przepisie, stanowi wykroczenie, podczas gdy czyn ten jest występkiem”, wniósł o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy do ponownego rozpoznania Sądowi Rejonowemu w B.

Sąd Najwyższy zważył, co następuje. 3 Wniesiona na niekorzyść ukaranego Jakuba O., z zachowaniem terminu określonego w art. 110 § 2 k.p.s.w., kasacja Prokuratora Gene- ralnego okazała się zasadna. Co więcej, pomimo wykonania kary (w dniu 5 września 2008 r. uka- rany uiścił orzeczoną grzywnę oraz koszty postępowania i opłatę), możli- we było wniesienie i rozpoznanie kasacji na niekorzyść ukaranego. (...) Wprawdzie w art. 529 k.p.k. mowa jest o wniesieniu i rozpoznaniu kasacji na korzyść i oczywiste jest, że rozumując a contrario, nie wchodzi w grę kasacja na niekorzyść przy wystąpieniu takich, określonych w tym prze- pisie przesłanek jak akt łaski, wystąpienie okoliczności wyłączających ściganie lub uzasadniających zawieszenie postępowania, błędnym było- by jednak odczytywanie art. 529 k.p.k. z uwzględnieniem wskazanej wy- żej dyrektywy interpretacyjnej w odniesieniu do innych wymienionych w treści tego przepisu przesłanek, w szczególności tej okoliczności, którą stanowi wykonanie kary.

W wypadku wykonania kary, zwłaszcza gdy chodzi o kary, których akt wykonania sprowadza się do jednorazowej czynności (chociażby, jak w niniejszej sprawie, zapłacenia grzywny), szybkość wykonania kary nie może stanowić przeszkody do wniesienia kasacji na niekorzyść, jeżeli wyrok wymierzający tę karę wydany został z rażącym naruszeniem prawa. W takim wypadku jedynym „ograniczni- kiem” jest termin określony w art. 524 § 3 k.p.k., zaś w sprawach o wy- kroczenie z art. 110 § 2 k.p.s.w., który w niniejszej sprawie, jak wskazano wyżej, został dochowany (zob.

S. Zabłocki w: Z. Gostyński red.: Kodeks postępowania karnego. Komentarz, Warszawa 2003, t. III, s. 564 oraz podobnie P. Hofmański red.: Kodeks postępowania karnego. Komentarz, Warszawa 2004, t. III, s. 173; odmiennie, lecz bez pogłębionej analizy, a jedynie z odwołaniem się do postanowienia Sądu Najwyższego z dnia 3 4 czerwca 1996 r., II KKN 4/96, niepubl., cytowanego za: Z. Doda, A. Ga- berle: Kontrola odwoławcza w procesie karnym. Orzecznictwo Sądu Naj- wyższego. Komentarz, Warszawa 1997, t. II, s. 489 – T. Grzegorczyk: Kodeks postępowania karnego.

Komentarz, Warszawa 2008, s.1111, a także J. Grajewski w: J. Grajewski red.: Kodeks postępowania karnego. Komentarz, Kraków 2006, t. II, s. 299). (...) Oczyściwszy w ten sposób przedpole, odnieść można się do zarzu- tu obrazy prawa materialnego, wywiedzionego w petitum skargi kasacyj- nej Prokuratora Generalnego. Jak to zasygnalizowano na wstępie, jest to zarzut bez wątpienia trafny, nie może bowiem budzić wątpliwości, że czyn stypizowany w art. 224 pkt 3 ustawy z dnia 21 listopada 1967 r. o powszechnym obowiązku obrony RP, stanowi występek, nie zaś, jak to błędnie uznał sąd meriti, wykroczenie.

Za przyjęciem takiego stanowiska przemawiają ogólne za- sady delimitacji występków od wykroczeń, w tym sposób określenia w art. 1 § 1 k.w. wysokości ustawowego zagrożenia czynów zabronionych, któ- re nie stanowią z woli ustawodawcy przestępstw (w wypadku kary grzyw- ny do 5000 zł, zaś w odniesieniu do kary ograniczenia wolności, przy uwzględnieniu treści art. 20 § 1 k.w., jednego miesiąca). W art. 224 usta- wy o powszechnym obowiązku obrony, ustanowiona w nim sankcja w postaci kary ograniczenia wolności lub grzywny, nie zawiera określenia granic tych kar, co oznacza, że są one na poziomie górnych granic, a więc tych, które wyznaczone zostały przez Kodeks karny dla występków.

W tym przedmiocie w sposób jednoznaczny wypowiedział się Sąd Naj- wyższy w postanowieniu z dnia 22 stycznia 2003 r., I KZP 44/02, OSNKW 2003, z. 1-2, poz. 20, którego argumentację Sąd Najwyższy w składzie orzekającym w niniejszej sprawie w całości podziela i do niej się 5 w tym miejscu odwołuje, nie znajdując racji tak faktycznych, jak i praw- nych, aby od tak ukształtowanego poglądu odstępować. Znalazł on zresztą również akceptację w piśmiennictwie (zob. M. Marciniak, J Marci- niak: Karno-prawne aspekty czynów zabronionych z art. 224 ustawy o powszechnym obowiązku obrony RP, WPP 2003, nr 2, s. 101).

Jedynie gwoli uzupełnienia wskazać należy, że przyjęciu takiego, szeroko uargu- mentowanego w cytowanym orzeczeniu, stanowiska nie stoi na prze- szkodzie również wzgląd na reguły wykładni systemowej, chociaż nie- wątpliwym jest, iż przyjęcie, że art. 224 ustawy o powszechnym obowiąz- ku obrony RP stanowi przestępstwo pozornie łamie systematykę w usta- wie i logiczny ciąg przepisów, gdyż art. 225 – 227 tej ustawy określają wykroczenia, a dopiero art. 228 i następne stanową przestępstwa. Jest to jednak wyłącznie wynik zmiany dokonanej w tym przepisie, zgodnie z re- gułami obowiązującymi w procesie legislacyjnym (zob. przepisy działu II załącznika do rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 20 czerwca 2002 r. w sprawie „Zasad techniki prawodawczej” – Dz.

U. Nr 100, poz. 908), na podstawie art. 5 § 2 pkt 11a ustawy z dnia 6 czerwca 1997 r. Przepisy wprowadzające Kodeks karny (Dz. U. Nr 88, poz. 554) i tym samym nie można przypisywać mu znaczenia decydującego o możliwo- ści odejścia od innych dyrektyw interpretacyjnych. Co więcej, nie może umknąć uwadze, chociażby przy uwzględnieniu sposobu określenia sankcji w innych przepisach karnych ustawy o powszechnym obowiązku obrony RP, że w przypadku wykroczeń ustawodawca operuje formułą „podlega karze grzywny” – art. 225 – 227 tej ustawy, natomiast w przy- padku przestępstw formułą „podlega grzywnie” – poza art. 224 także w art. 236 ustawy stanowiącym bez wątpienia występek z uwagi na zagro- żenie alternatywne grzywną, karą ograniczenia wolności albo pozbawie- 6 nia wolności do roku (tak też:

J. Warylewski red.: Zasady techniki prawo- dawczej. Komentarz, Warszawa 2003, teza 5 do § 81). Podsumowując, stwierdzić więc należy, że przyjęcie w zaskarżo- nym wyroku, iż czyn określony w art. 224 ustawy o powszechnym obo- wiązku obrony RP stanowi wykroczenie, uznane być musi za rażące i mające istotny wpływ na treść tego orzeczenia naruszenie przepisów prawa materialnego, wymienionych w części dyspozytywnej skargi kasa- cyjnej, skutkuje bowiem przeniesieniem odpowiedzialność prawno-karnej Jakuba O. z płaszczyzny przestępstw na grunt prawa o wykroczeniach.

Skutkować musiało to uchyleniem zaskarżonego kasacją Prokura- tora Generalnego wyroku i przekazaniem sprawy do ponownego rozpo- znania Sądowi Rejonowemu w B. Procedując powtórnie sąd ten, będąc związany zapatrywaniami prawnymi Sądu Najwyższego (art. 112 k.p.s.w. w zw. z art. 109 § 2 k.p.s.w. w zw. z art. 442 § 3 k.p.k.), podejmie czynności procesowe okre- ślone w przepisach Kodeksu postępowania w sprawach o wykroczenia, zmierzające do nadania właściwego trybu postępowania co do czynu oskarżonego, uwzględniając okoliczność, że jest to przestępstwo ścigane z urzędu.