VwGH allows revision against administrative court for issuing residence permit based solely on employment contract without proof of actual employment or financial means.

Das angefochtene Erkenntnis wird wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufgehoben.

1 Mit dem angefochtenen Erkenntnis stellte das Verwaltungsgericht Wien im Spruchpunkt I. fest, dass die Voraussetzungen gemäß § 54 Abs. 1 Niederlassungs- und Aufenthaltsgesetz (NAG) für die Ausstellung der vom Mitbeteiligten beantragten Aufenthaltskarte für die Dauer von fünf Jahren vorlägen. Weiters sprach das Verwaltungsgericht aus, dass eine ordentliche Revision gegen dieses Erkenntnis unzulässig sei (Spruchpunkt II).

2 Begründend stellte das Verwaltungsgericht fest, der Mitbeteiligte, ein nigerianischer Staatsangehöriger, habe am 23. Februar 2011 eine slowakische Staatsangehörige geheiratet und am 3. März 2011 einen Antrag auf Ausstellung einer Aufenthaltskarte eingebracht. In seiner rechtlichen Beurteilung führte das Verwaltungsgericht aus, dass bis zur Einbringung der Scheidungsklage am 25. Februar 2014 mehr als drei Jahre lägen, der Mitbeteiligte aufgrund einer verbindlichen Einstellungszusage (Arbeitsvorvertrag) nachgewiesen habe, dass er über ausreichende Existenzmittel und einen Krankenversicherungsschutz verfüge, und somit die Voraussetzungen des § 54 Abs. 1 und Abs. 5 NAG für die Ausstellung der beantragten Aufenthaltskarte vorlägen.

3 Die ordentliche Revision sei unzulässig, weil sich das Verwaltungsgericht an der Rechtsprechung des Verwaltungsgerichtshofes orientiert habe.

4 Gegen dieses Erkenntnis richtet sich die vorliegende Revision der Bundesministerin für Inneres. Der Mitbeteiligte erstattete eine Revisionsbeantwortung, in der die Zurückweisung bzw. Abweisung der Revision beantragt wurde.

5 In ihrer Zulässigkeitsbegründung gemäß § 28 Abs. 3 VwGG bringt die Revisionswerberin ua. vor, der Mitbeteiligte habe durch bloße Vorlage einer Einstellungszusage zu keinem Zeitpunkt die (tatsächliche) Eigenschaft eines Arbeitnehmers in Österreich nach § 51 Abs. 1 Z 1 NAG nachgewiesen. Darüber hinaus unterliege das Verwaltungsgericht dahingehend einem Rechtsirrtum, als es - aufgrund der Einstellungszusage - trotz des bloß künftigen Vorliegens einer Arbeitnehmerschaft des Mitbeteiligten das Vorliegen ausreichender Existenzmittel und eines umfassenden Krankenversicherungsschutzes gemäß § 51 Abs. 1 Z 2 NAG als gegeben angesehen habe.

6 Die Revision ist zulässig und auch begründet. 7 § 51, § 52 und § 54 NAG lauten auszugsweise:

"§ 51. (1) Auf Grund der Freizügigkeitsrichtlinie sind EWR-Bürger zum Aufenthalt für mehr als drei Monate berechtigt, wenn sie

(5) Das Aufenthaltsrecht der Ehegatten oder eingetragenen Partner, die Drittstaatsangehörige sind, bleibt bei Scheidung oder Aufhebung der Ehe oder Auflösung der eingetragenen Partnerschaft erhalten, wenn sie nachweisen, dass sie die für EWR-Bürger geltenden Voraussetzungen des § 51 Abs. 1 Z 1 und 2 erfüllen und

1. die Ehe bis zur Einleitung des gerichtlichen Scheidungs- oder Aufhebungsverfahrens mindestens drei Jahre bestanden hat, davon mindestens ein Jahr im Bundesgebiet;

(...)"

8 Das Aufenthaltsrecht gemäß § 54 Abs. 5 NAG kommt dem Mitbeteiligten nach der Scheidung von seiner Ehegattin lediglich dann zu, wenn er nachweist, dass er in Österreich Arbeitnehmer oder Selbständiger gemäß Z 1 des § 51 Abs. 1 NAG ist bzw. über ausreichende Existenzmittel und einen umfassenden Krankenversicherungsschutz gemäß Z 2 leg. cit. verfügt.

9 Wie die Revision zutreffend ausführt, ist die Annahme des Verwaltungsgerichtes, dass der mitbeteiligte Drittstaatsangehörige eine dieser Voraussetzungen durch die Vorlage einer Einstellungszusage erfüllt, verfehlt, weil mit einem Arbeitsvorvertrag weder die Stellung eines Arbeitnehmers in Österreich noch ausreichende Existenzmittel bzw. ein Krankenversicherungsschutz nachgewiesen werden.

10 Das angefochtene Erkenntnis war daher bereits aus diesem Grund gemäß § 42 Abs. 2 Z 1 VwGG wegen Rechtswidrigkeit seines Inhaltes aufzuheben.

Wien, am 17. Oktober 2016