Capital increase upheld absent issuance premium under privatization-contract exception.

Contract de privatizare. Majorare de capital social. Condiţii

Potrivit dispoziţiilor art.8.9.12. din contractul de vânzare-cumpărare, investiţia se consideră realizată la data prezentării dovezii de înscriere la ORC a majorării de capital social. Din cuprinsul procesului-verbal al ședinţei AGEA rezultă că majorarea de capital social se efectuează în baza obligaţiilor asumate în contractul de privatizare , așa că acestuia i se aplică OUG nr.25/2002 aprobată prin Legea nr.506/2002, chiar dacă societatea comercială recurentă face parte din categoria societăţilor deţinute public.

(Secţia comercială, decizia nr.1268 din 30 martie 2006)

Prin acţiunea înregistrată la 27 octombrie 2003, reclamanta SIF T. SA a chemat în judecată pe pârâta SC F.S. RÂȘNOV SA, pentru a se dispune anularea hotărârii A.G.E.A. a societăţii pârâte, din 30 septembrie 2003, prin care s-a aprobat majorarea capitalului social cu aport în numerar, prin emisiunea suplimentară a unui număr de 1.513.686 de noi acţiuni la valoarea nominală de 25.000 lei/acţiune, fără calcularea unei prime de emisiune, în condiţiile art.116 din O.G. nr.28/2002 modificată și aprobată prin Legea nr.525/2002.

În apărare, pârâta a arătat că majorarea capitalului social s-a realizat în temeiul Legii nr.31/1990 și a art.205 coroborat cu art.47/1 din O.U.G. nr.208/2002, în speţă, nefiind aplicabile dispoziţiile O.G. nr.28/2002.

Prin sentinţa civilă nr.5984 din 27 aprilie 2004, dată în Camera de Consiliu, Tribunalul Brașov a respins acţiunea, reţinând că potrivit art.8.9.1.2 din contractul de vânzare – cumpărare, capitalul social va fi majorat anual cu valoarea investiţiei efectuate de cumpărător, urmând a beneficia de acţiunile emise de societate, în speţă, fiind aplicabile dispoziţiile art.47/1 din O.U.G. nr.208/2002 pentru modificarea și completarea Legii nr.137/2002, potrivit cărora, sunt exceptate de la prevederile O.U.G. nr.28/2002 aprobată cu modificări prin Legea nr.525/2002, operaţiunile de majorare a capitalului social, efectuate în conformitate cu prevederile prezentei legi și ale O.G. nr.25/2002 aprobată cu modificări și completări prin Legea 506/2002.

Împotriva acestei hotărâri, reclamanta a declarat apel, invocând greșita aplicare a legii, întrucât, în speţă, nu s-a făcut dovada că majorarea de capital este exceptată de la rigorile O.U.G. nr.28/2002, nefiind făcută dovada realizării obligaţiei investiţionale prin prezentarea certificatului emis de cenzorii societăţii.

Curtea de Apel Brașov, Secţia comercială și de contencios administrativ, prin decizia nr.246 din 3 decembrie 2004, a admis apelul, a schimbat sentinţa civilă și a anulat pct.4 din hotărârea A.G.E.A. nr.38 din 30 septembrie 2003, privind majorarea capitalului social.

În motivarea soluţiei, instanţa de control judiciar a reţinut că s-a apreciat greșit că majorarea capitalului este exceptată de la rigorile O.U.G. nr.28/2002, întrucât din probele dosarului rezultă că această majorare nu a fost efectuată în baza contractului de privatizare, nefiind prezentat certificatul prevăzut de art.27 alin.(1) lit.d) din O.U.G. nr.25/2002.

Pârâta a declarat recurs, criticile vizând aspecte de nelegalitate, conform art.304 pct.9 C.proc, civ., susţinând că instanţa de apel a aplicat greșit dispoziţiile art.11 din O.U.G. nr.25/2002, în sensul că deși investiţia se consideră realizată dacă cumpărătorul prezintă un certificat emis de cenzorii societăţi (dacă în contract nu e prevăzut altfel), instanţa nu a avut în vedere dispoziţiile art.8.9.2 din contractul de privatizare, care prevede că „investiţia se consideră realizată la data prezentării dovezii înscrierii la O.R.C. a majorării capitalului social”.

Recurenta a depus certificatul privind îndeplinirea obligaţiilor de investiţii asumate prin contractul de vânzare – cumpărare acţiuni nr.18 din 21 decembrie 2001 pentru scadenţa de la 10 ianuarie 2004

Recursul s-a admis ca fondat.

Din cuprinsul procesului verbal al ședinţei AGEA, în care s-a adoptat hotărârea atacată precum și din convocatorul adunării apare că majorarea capitalului social se efectuează în baza obligaţiilor asumate prin contractul de privatizare.

Clauzele contractului de privatizare stipulează că majorarea capitalului social se va face cu valoarea investiţiilor efectuate de cumpărător. În art.8.9.2. din convenţia încheiată se prevede că „investiţia se consideră realizată la data prezentării dovezii înscrierii la O.R.C. a majorării capitalului social”.

Procedând în conformitate cu obligaţiile contractuale, la data de 30 septembrie 203, prin hotărârea A.G.E.A. nr.38 s-a majorat capitalul social, fapt confirmat și de certificatul înregistrat sub nr.3805 din 11 decembrie 2003.

Faţă de cele arătate rezultă, fără putinţă de tăgadă, că acestui contract de privatizare i se aplică dispoziţiile O.G. nr.25/2002 aprobată prin Legea nr.506/2002.

Acestui raţionament i se adaugă și dispoziţiile art.47 indice 1 din O.U.G. nr.208/2002 pentru modificarea și completarea Legii nr.137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării care stipulează expres că sunt exceptate de la dispoziţiile O.U.G. nr.28/2002 operaţiunile de majorare a capitalului social efectuate în baza O.G. nr.25/2002 privind unele măsuri de urmărire a executării obligaţiilor asumate prin contractele de privatizare a societăţilor comerciale.

În aceste condiţii, chiar dacă societatea recurentă face parte din categoria societăţilor deţinute public, pentru majorarea capitalului social nu se impune obligatoriu calcularea unei prime de emisiune cel puţin egală cu diferenţa de valoare dintre activul vot pe acţiune și valoarea nominală înregistrată a acţiunii în condiţiile art.166 alin.4 din O.U.G. nr.28/2002 modificată și completată prin Legea nr.525/2002, care stabilește preţul de subscriere a acţiunilor emise pentru majorarea capitalului social.