Mandatory share capital increase with land value under property certificates irrespective of ongoing ownership disputes

Majorarea de drept a capitalului social cu valoarea din certificatul de atestare a dreptului de proprietate. Dispoziţii legale aplicabile

Cuprins pe materii: Dreptul afacerilor. Functionarea societatilor

Index alfabetic: obligatie de a face

- majorarea de drept a capitalului social

- hotarare AGA

Legea nr. 137/2002, art. 12

Normele metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997, art. 142-145

Potrivit art. 12 alin. (3) din Legea nr. 137/2002, administratorii societăţii comerciale sunt obligaţi să solicite înregistrarea majorării capitalului social la oficiul registrului comerţului în termen de 30 de zile de la data emiterii certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor și aceasta independent de existenţa vreunor litigii în legătură cu terenurile pentru care s-a obţinut certificat de atestare a dreptului de proprietate.

În cazul în care această obligaţie nu este îndeplinită, instituţia publică implicată poate cere oficiului registrului comerţului să înregistreze majorarea capitalului social, fără a solicita hotărârea adunării generale a acţionarilor.

Faptul că nu se solicită și hotărârea adunării generale nu poate fi interpretat în sensul că instituţia publica implicată ar putea să ceară, cu încălcarea legii, înregistrarea majorării capitalului social înainte ca aceasta să fie, în fapt, realizată de către societate.

Secţia a II-a civilă, Decizia nr. 333 din 31 ianuarie 2012

Prin cererea înregistrată la Tribunalul Vâlcea, reclamanta A.V.A.S. București a chemat în judecată pe pârâta SC G.T. SA Ramnicu Vâlcea, solicitând obligarea acesteia să majoreze capitalul social cu suma ce reprezintă diferenţa dintre valoarea cu care pârâta a majorat capitalul social al societăţii (valoarea terenului pentru care a fost emis certificatul de atestare a dreptului de proprietate seria M07 nr. 0634/2000) și valoarea reală cu care ar fi trebuit efectuată majorarea, cu obligarea și la plata daunelor cominatorii de 100 lei pe zi de întârziere de la data pronunţării sentinţei și până la îndeplinirea obligaţiei.

În justificarea demersului său judiciar, reclamanta a arătat că pârâta a obţinut Certificatul de atestare a dreptului de proprietate seria MO7 nr. 0634/2000, eliberat de Ministerul Agriculturii și Alimentaţiei, pentru suprafaţa de 13.648,18 mp, că în anul 2004, pârâta a procedat la majorarea parţială a capitalului social cu contravaloarea terenului pentru care a obţinut certificatul de atestare a dreptului de proprietate, însă numai pentru 3194,79 mp, deși avea obligaţia legală să majoreze capitalul social cu valoarea întregii suprafeţe de 13.648,18 mp, potrivit art. 12 alin. (5) din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, modificată și completată. Capitalul social trebuia majorat cu valoarea terenurilor care s-au aflat în patrimoniul societăţii după emiterea certificatului de atestare a dreptului de proprietate, indiferent că pentru o parte din terenuri existau litigii în derulare, întrucât majorarea capitalului social nu este o operaţiune interzisă de art. 21 alin. (5) din Legea nr. 10/2001.

Reclamanta a mai arătat că pârâta nu și-a îndeplinit obligaţia legală de majorare a capitalului social cu valoarea terenului pentru care a obţinut certificatul de atestare a dreptului de proprietate seria MO7 nr. 0634/2000 și în sensul că a majorat necorespunzător și cu întârziere capitalul social, fără să respecte dispoziţiile art. 143 din H.G. nr. 577/2002. Astfel, valoarea cu care s-a majorat capitalul social al pârâtei nu este valoarea justă a terenului, reactualizată cu coeficientul de reevaluare stabilit de legislaţia în vigoare. În acest fel, AVAS a fost prejudiciată, fiindu-i emis un număr mai mic de acţiuni decât s-ar fi cuvenit.(…)

Prin sentinţa nr. 198/2011, Tribunalul Vâlcea, Secţia comercială și de contencios administrativ și fiscal, a respins cererea reclamantei, reţinând, în esenţă, că în conformitate cu dispoziţiile Normelor metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997, privind privatizarea societăţilor comerciale și a Legii nr. 137/2002, aprobate prin H.G. nr. 577/2002, toate societăţile comerciale care nu au dobândit certificatele de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor vor proceda la întocmirea documentaţiilor necesare în acest scop. Valoarea cu care se majorează capitalul social este valoarea preluată din anexele la certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului, reactualizată cu coeficientul de reevaluare stabilit de legislaţia în vigoare. Pârâta a efectuat această majorare de capital, dar numai pentru o suprafaţă de teren de 3194,79 mp, reclamanta nedovedind însă această susţinere.

Împotriva sentinţei a formulat recurs reclamanta AVAS, care, invocând dispoziţiile art. 304 pct. 9 C.proc.civ., a criticat-o pentru nelegalitate și netemeinicie, invocând în esenţă faptul că prima instanţă a interpretat greșit normele legale incidente în cauză, oarecum și obiectul acţiunii în justiţie, reţinând eronat că AVAS ar fi putut ataca AGEA prin care a fost majorat capitalul social.

Instanţa a calificat calea de atac drept apel, având în vedere că în cauză sunt aplicabile dispoziţiile art. 40 din Legea nr. 137/2002, care nu fac trimitere la calea de atac a recursului.

Prin decizia comerciala nr. 45/A/2011, Curtea de Apel Pitești, Secţia comercială și de contencios administrativ, a admis apelul declarat de reclamanta A.V.A.S. si a schimbat în parte sentinţa, în sensul că a admis în parte acţiunea reclamantei și a obligat pârâta să majoreze capitalului social cu valoarea suprafeţei de 3.690 mp, în condiţiile art. 142 și 143 din H.G. nr. 577/2002, menţinând celelalte dispoziţii ale sentinţei.

În pronunţarea acestei decizii, instanţa de control judiciar s-a raportat la dispoziţiile legale incidente in cauza, respectiv art. 12 din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării si art. 142-145 din Normele Metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997 privind privatizarea societăţilor comerciale, cu modificările și completările ulterioare, și a Legii nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, aprobate prin H.G. nr. 577/2002, capitolul „Majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor” si a constatat ca în speţă certificatul de atestare a fost emis în anul 2000, înainte de adoptarea Legii nr. 137/2002, iar privatizarea societăţii intimate s-a realizat în anul 2007.

Pârâta a procedat la majorarea capitalului social în anul 2002, prin hotărârea AGEA nr. 1/2002, în privinţa suprafeţelor de 1.602,64 mp și 1.100,27 mp, iar în anul 2004, prin hotărârea AGEA din 4.08.2004, în privinţa suprafeţei de 3.194,79 mp. Prin urmare, pârâta a majorat capitalul social cu valoarea suprafeţei de 5.897,70 mp.

Reclamanta nu a contestat în justiţie, în termenul legal prevăzut de Legea nr. 31/1990, hotărârile adunărilor generale referitoare la majorarea de capital, în sensul că majorarea nu s-ar fi făcut cu valoarea rezultată din anexele la certificatul de atestare a dreptului de proprietate, reactualizată cu coeficientul de reevaluare stabilit de legislaţia în vigoare, astfel încât susţinerea, în prezent, a unei astfel de situaţii de către reclamanta a fost considerata ca inadmisibilă de către instanţa de apel. S-a constatat, totodată, ca pentru suprafaţa de 4.060,45 mp pârâta nu poate fi obligată în prezent să majoreze capitalul social, de vreme ce terenul a ieșit din patrimoniul ei în urma unei acţiuni în revendicare.

În privinţa diferenţei de 3.690 mp până la totalul de 13.648,18 mp, pentru care a fost emis certificatul de atestare, Curtea a constatat că pârâta avea și continuă să aibă obligaţia de a majora capitalul social conform art. 142 și 143 din H.G. nr. 577/2002 sus citate. Faptul că există litigii pe rolul instanţelor judecătorești relative la proprietatea asupra unei părţi din respectiva diferenţă de 3.690 mp a fost apreciat ca fără relevanţă, câtă vreme pârâta are în continuare în patrimoniu său terenul și câtă vreme avea obligaţia de a face majorarea chiar după primirea certificatului de atestare.(...)

Împotriva acestei decizii a declarat recurs (...) pârâta SC G.T. SA Ramnicu Vâlcea.(...)

În recursul său, întemeiat pe dispozitiile art. 304 pct. 8 si 9 C.proc.civ., parata-recurenta a susţinut, in esenţa, ca instanţa de apel a aplicat si interpretat greșit legea când a apreciat ca reclamanta nu a contestat în justiţie, în termenul legal prevăzut de Legea nr. 31/1990, hotărârile adunărilor generale referitoare la majorarea de capital, în sensul că majorarea nu s-ar fi făcut la valoarea rezultată din anexele la certificatul de atestare a dreptului de proprietate, reactualizată cu coeficientul de reevaluare stabilit de legislaţia în vigoare, astfel încât susţinerea în prezent a unei astfel de situaţii nu este admisibilă . Recurenta a aratat, astfel, ca a respectat întocmai, cu ocazia majorării capitalului social cu valoarea terenurilor, dispoziţiile legale, procedând in mod legal la efectuarea unor evaluări/expertize, realizate de evaluatori autorizaţi legal si luând in considerare faptul ca intimata, atât în perioada majorărilor realizate de societate, cat si ulterior acestor majorări, nu a contestat in vreun mod, in termen legal, valoarea cu care s-a majorat capitalul social si a acceptat numărul de acţiuni alocat valorii terenului, precum si cota de participare la capitalul social, fiind informata de fiecare data cu privire la demersurile legale întreprinse de societate.

Recurenta a susţinut ca instanţa a interpretat greșit actul dedus judecaţii, pe de o parte, pentru ca intimata nu a uzat de acţiunea in anularea hotărârii AGEA prin care s-a majorat capitalul social doar cu contravaloarea unei părţi din terenul aparţinând acesteia, si nu cu toata suprafaţa deţinută, iar, pe de alta parte, intimata, in condiţiile in care aprecia ca societatea nu si-a îndeplinit obligaţiile legale, putea proceda la majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor, in conformitate cu dispoziţiile art. 145 din normele metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997 privind privatizarea societăţilor comerciale, cu modificările si completările ulterioare si a Legii nr. 137/2002, prevăzute in H.G. nr. 577/2002, respectiv putea cere oficiului registrului comerţului sa înregistreze majorarea capitalului social fără a solicita hotărârea adunării generale a acţionarilor.

Recurenta a precizat in recursul sau ca a apreciat sustenabil din punct de vedere legal sa amâne majorarea capitalului social al societăţii cu contravaloarea terenului în suprafaţa de 3.690 mp, pana la data lămuririi situaţiei juridice a terenului prin finalizarea, in mod definitiv si irevocabil, a litigiilor existente având ca obiect terenul in cauza.

Recursul nu este fondat.(...)

În recursul său recurenta-parata nu contesta, practic, existenta obligaţiei de aprobare a majorării capitalului social prin hotărâre a adunării generale a acţionarilor, ci susţine ca a decis amânarea acestei majorări pentru suprafaţa de teren de 3.690 mp. pana la data lămuririi situaţiei juridice a terenului prin finalizarea, in mod definitiv si irevocabil, a litigiilor existente având ca obiect terenul in cauza, informând in acest sens si reclamanta, care nu a contestat in niciun mod aceasta decizie.

Înalta Curte a reţinut că, potrivit art. 12 din Legea nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării „(1) Toate societăţile comerciale, indiferent de structura capitalului social, cărora nu li s-a eliberat certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului, vor întocmi și vor înainta instituţiilor îndreptăţite să emită certificate de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului, în termen de 60 de zile de la data intrării în vigoare a prezentei legi, documentaţiile necesare în vederea eliberării acestuia.(…) (3) Administratorii societăţii comerciale sunt obligaţi să solicite înregistrarea majorării capitalului social la oficiul registrului comerţului în termen de 30 de zile de la data emiterii certificatului. (4) În cazul în care administratorii nu solicită înregistrarea majorării capitalului social în termenul prevăzut la alin. (3), oficiul registrului comerţului va înregistra majorarea, la cererea instituţiei publice implicate. (5) În cazul în care eliberarea certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor nu a fost urmată, anterior privatizării, de majorarea corespunzătoare a capitalului social sau dacă certificatul se eliberează după privatizare, capitalul social se majorează de drept cu valoarea terenurilor, care va fi considerată aport în natură al statului sau al unei unităţi administrativ-teritoriale, după caz, în schimbul căreia se vor emite acţiuni suplimentare ce vor reveni de drept instituţiei publice implicate.”.

Potrivit art. 142-145 din Normele Metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997 privind privatizarea societăţilor comerciale, cu modificările și completările ulterioare, și a Legii nr. 137/2002 privind unele măsuri pentru accelerarea privatizării, aprobate prin H.G. nr. 577/2002, capitolul „Majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor”:

„Art. 142 - Toate societăţile comerciale, indiferent de structura capitalului social, care până la data apariţiei legii nu au dobândit certificatele de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor vor proceda după cum urmează:

a) vor întocmi și vor înainta instituţiilor îndreptăţite să emită certificate de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului documentaţiile necesare, conform legislaţiei în domeniu;

b) după primirea certificatului de atestare a dreptului de proprietate asupra terenurilor, în adunarea generală a acţionarilor se aprobă:

(i) majorarea capitalului social cu valoarea terenului;

(ii) numărul de acţiuni emise suplimentar;

(iii) modificarea corespunzătoare a actului de înfiinţare.

Art. 143 - Valoarea cu care se majorează capitalul social este valoarea preluată din anexele la certificatul de atestare a dreptului de proprietate asupra terenului, reactualizată cu coeficientul de reevaluare stabilit de legislaţia în vigoare.

Art. 144 - În termen de 5 zile de la înregistrarea majorării societatea comercială va transmite instituţiei publice implicate toate documentele din care să rezulte îndeplinirea obligaţiei legale.

Art. 145 - La cererea instituţiei publice implicate oficiul registrului comerţului și/sau registrul independent privat va înregistra majorarea capitalului social, fără a solicita hotărârea adunării generale a acţionarilor”.

Se observă, astfel, ca instanţa de apel a interpretat si aplicat corect dispoziţiile legale incidente, majorarea capitalului operând de drept, societăţii revenindu-i doar obligaţia aducerii la îndeplinire a formalităţilor presupuse de o asemenea operaţiune juridica si aceasta independent de existenta vreunor litigii in legătura cu terenurile pentru care s-a obţinut certificat de atestare a dreptului de proprietate.

Nu poate fi primita susţinerea recurentei-parate in sensul ca reclamanta putea proceda la majorarea capitalului social cu valoarea terenurilor, in conformitate cu dispoziţiile art. 145 din Normele metodologice de aplicare a O.U.G. nr. 88/1997 privind privatizarea societăţilor comerciale, cu modificările si completările ulterioare si a Legii nr. 137/2002, prevăzute in H.G. nr. 577/2002, respectiv putea cere oficiului registrului comerţului sa înregistreze majorarea capitalului social fără a solicita hotărârea adunării generale a acţionarilor. În termen de 5 zile de la înregistrarea majorării capitalului social, societatea comercială este obligată, potrivit art. 144 din normele metodologice susmenţionate, sa transmită instituţiei publice implicate toate documentele din care să rezulte îndeplinirea obligaţiei legale si abia după îndeplinirea acestei obligaţii se poate, intr-adevăr, cere de către instituţia publica implicata oficiului registrului comerţului și/sau registrul independent privat sa înregistreze majorarea capitalului social, fără a solicita hotărârea adunării generale a acţionarilor. Faptul că nu se solicita si hotărârea adunării generale nu poate fi interpretat in sensul ca instituţia publica implicata ar putea să ceară, cu încălcarea legii, înregistrarea majorării capitalului social înainte ca aceasta sa fie, in fapt, realizata de către societate, contrar celor susţinute de recurenta.

Din interpretarea logico-juridica, gramaticala, sistematica si teleologica a dispoziţiilor legale precitate rezulta fără putinţă de tăgadă ca recurenta-parata nu avea căderea a aprecia daca este sau nu oportun sa majoreze capitalul social, așa cum nici recurenta-reclamanta nu putea sa gireze o asemenea amânare, chiar si in condiţiile in care a fost informata in legătura cu situaţia juridica a suprafeţei de teren in discuţie, câtă vreme, așa cum s-a menţionat deja, majorarea capitalului social operează de drept.

Fata de cele expuse, găsind recursul nefondat, Înalta Curte l-a respins ca atare, în temeiul dispozitiilor art. 312 alin. (1) C.proc.civ.