Validity of general assembly resolutions on selling registered office and appointing non-shareholder secretaries under relative nullity cure

Asupra recursului de față, reține următoarele :

Prin sentința nr. 6/COM/CC/2009, Tribunalul Alba, secția comercială și de contencios administrativ, a respins acțiunea formulată de reclamanta S.I.F.B.C. SA în contradictoriu cu pârâta SC A.H.SA.

Pentru a pronunța această sentință, tribunalul a reținut că reclamanta, în calitate de acționar al pârâtei, a atacat Hotărârile A.G.E.A. nr. 1 și 2 din 3 decembrie 2009, hotărâri prin care s-a aprobat vânzarea imobilului în care se afla sediul social al pârâtei la prețul minim de 1.489.000 EURO, fiind împuternicit administratorul să efectueze demersurile vânzării inclusiv semnarea contractului de vânzare-cumpărare în fața notarului.

Tribunalul a reținut că reclamanta a invocat încălcarea nr. 129 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată, întrucât unul dintre cei doi secretari ai adunării nu avea calitatea de acționar, pe de o parte, iar pe de altă parte cele două hotărâri sunt lovite de nulitate absolută deoarece lipsesc pârâta de sediu social, ceea ce atrage inexistența acesteia din punct de vedere juridic.

Instanța de fond a reținut că în speță, nu sunt încălcate dispozițiile art. 129 din Legea nr. 31/1990, deoarece secretarul adunării era angajat al pârâtei, conform înscrisului de la fila 46, astfel încât devin incidente dispozițiile art. 129 alin. (4) și (5) din Legea nr. 31/1990, conform cărora președintele adunării poate să desemneze dintre angajații salariați unul sau mai mulți secretari.

Cât privește afectarea patrimoniului imobiliar al pârâtei, tribunalul a reținut că din raportul întocmit de administratorul unic rezultă vânzarea a fost gândită ca măsură pentru protejarea societății, în ideea continuării activității acesteia, din acest raport și din procesul-verbal al A.G.E.A. din 3 decembrie 2008, reieșind că se dorește achiziționarea unui alt sediu funcțional, astfel încât firma să rămână și cu lichidități.

Prin decizia nr. 83/A/2009, Curtea de Apel Alba Iulia a respins, apelul reclamantei ca nefondat.

Pentru a pronunța această decizie, Curtea de Apel a reținut că secretarul adunării a fost ales în unanimitate de către acționarii prezenți, deci, inclusiv de către reclamantă, dispozițiile art. 129 nefiind de ordine publică, astfel încât eventualele neregularități la constituirea adunării generale pot fi acoperite de participanții la adunarea generală prin votul exprimat.

Întrucât compunerea secretariatului adunării a fost votată în unanimitate, inclusiv de reclamantă, a fost acoperită de viciile invocate de reclamantă care nu a făcut dovada prejudiciului suferit datorită neregularității semnalate.

În ceea ce privește temerea reclamantei față de pierderea sediului social, Curtea de apel a reținut că din procesul-verbal al AGA reiese faptul că s-a decis cumpărarea unui alt sediu.

Prin recursul declarat împotriva acestei decizii, recurenta-reclamantă a arătat că instanța de apel a făcut o greșită interpretare a legii, respectiv, a art. 129 din Legea nr. 31/1990, republicată, ca urmare a confuziei făcute între secretarii adunării care se numesc dintre acționari și, respectiv, secretarii tehnici ai adunării la care face referire art. 129 alin. (5) din lege.

Recurenta a arătat că secretarii de ședință se aleg, doar dintre acționari, neputând fi numiți de președintele adunării întrucât ei verifică dacă au fost respectate cerințele prevăzute de Legea nr. 31/1999, republicată și de actul constitutiv. Așadar, secretarii de ședință sunt aleși, în timp ce secretarii tehnici sunt numiți de președintele adunării, astfel încât prin înlocuirea secretarului de ședință cu secretarul tehnic se aduce atingere dreptului acționarilor de a se asigura de legalitatea ținerii adunării generale.

Recurenta a arătat că prin hotărârea A.G.E.A. s-a decis înstrăinarea întregului patrimoniu al intimatei, respectiv sediul social, fără a se stabili un alt sediu social al acesteia. Cum sediul social este unul dintre elementele esențiale ale societății comerciale, rezultă că intimata este lovită de nulitate absolută.

Recurenta a mai învederat că hotărârea A.G.E.A. atacată încalcă interesul social al pârâtei, deoarece lipsește societatea de întregul său patrimoniu imobiliar, sursă importantă a veniturilor sale.

Intimata a depus întâmpinare solicitând respingerea recursului ca nefondat.

Examinând criticile de nelegalitate invocate în prezentul recurs prin raportare la motivele deciziei atacate și la probatoriile administrate, Curtea reține că recursul declarat este nefondat, pentru următoarele considerente:

Conform art. 129 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, republicată: „Adunarea generală va alege dintre acționarii prezenți, 1 până la 3 secretari(...)” iar conform art. 129 alin. (5) din aceeași lege: „Președintele va putea desemna, dintre angajații societății, unul sau mai mulți secretari tehnici, care să ia parte la executarea operațiunilor prevăzute la alineatele precedente.”

Din interpretarea textelor de lege citate, se desprinde concluzia că secretariatul adunării generale este alcătuit din 1-3 secretari de ședință, aleși prin vot deschis dintre acționarii societății și, respectiv, unul sau mai mulți secretari tehnici, care sunt desemnați de președintele adunării, în ipoteza în care lucrările acesteia impun participarea mai multor persoane la efectuarea activității de secretariat. Așadar, numirea secretarilor tehnici este facultativă, rostul acestora fiind acela de a participa de regulă la executarea garanțiilor ce cad în seama secretarilor de ședință.

Înalta Curte mai reține că nerespectarea dispoziției art. 129 alin. (5) în ceea ce privește calitatea de acționar a secretarilor de ședință se sancționează cu nulitatea relativă iar nu absolută cum greșit a arătat recurenta, prioritară pentru stabilirea naturii juridice a formei de nulitate fiind natura înțelesului proteguit, care în contextul art.129 din Legea nr.31/1990, republicată, este interesul particular al participanților la adunarea generală cărora legea le oferă posibilitatea de a alege prin vot deschis persoana care să exercite oficiul de secretar de ședință.

Întrucât din procesul verbal al A.G.E.A. din 3 decembrie 2008 (filele 6 și urm. fond) reiese că secretarul M.C.G. propus de președintele adunării a fost ales cu unanimitate de voturi între care și votul exprimat de recurentă.

Înalta Curte reține că în mod legal instanța de apel a apreciat că nulitatea relativă ca sancțiune a încălcării art. 129 alin. (2) din lege a fost acoperită prin confirmare. În plus, se reține că, dată fiind natura înțelesului protejat și, deci, natura nulității care sancționează încălcarea acestei norme, în speță nu sunt întrunite nici condițiile art. 132 din lege, întrucât recurenta și-a exprimat pozitiv votul cu privire la alegerea secretariatului adunării, Înalta Curte reține ca nefondate și motivele de recurs relative la pierderea patrimoniului imobiliar al intimatei în întregime și, deci, nulitatea societății pentru lipsa sediului și, respectiv, afectarea interesului social, întrucât prin hotărârea A.G.E.A. s-a decis înstrăinarea sediului social actual pentru suma de 1.489.000 EURO și mutarea locației sediului social într-un spațiu de dimensiuni potrivite domeniului de activitate, operațiune ce urma să se facă cu banii obținuți din vânzare (conform înscrisului de la fila 32 fond). Ca atare, măsura luată este una de oportunitate, întrucât vizează eficientizarea activității societății intimate, recurenta neputând proba prejudicierea intereselor sale sau ale altor acționari ai intimatei. Nu se poate reține motivul expus relativ la nulitatea societății pentru lipsa sediului social deoarece atrage altă sancțiune în ansamblu reglementării din Legea nr. 31/1990, republicată.

În ceea ce privește afectarea intereselor sociale prin înstrăinarea întregului patrimoniu imobiliar, Curtea reține că și acest motiv este nefondat întrucât prin realizarea vânzării-cumpărării hotărâtă în cadrul A.G.E.A., suma de 1.489.000 EURO încasată cu titlu de preț va intra în patrimoniul societății intimate pe temeiul subrogației reale cu titlu particular.

Pentru considerentele mai sus invocate reținând că instanțele de fond au făcut o corectă interpretare a legii în baza art. 312 C. proc. civ., Înalta Curte va respinge recursul declarat ca nefondat.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursul declarat de reclamanta S.I.F.B.C. SA ARAD împotriva deciziei comerciale nr. 83/A/2009 din 23 octombrie 2009 a Curții de Apel Alba Iulia, secția comercială, ca nefondat.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședință publică, astăzi 29 aprilie 2010.