Validity of corporate assembly convocation via fax and debt offsetting vs. prohibited debt contribution for share capital increase

Asupra recursului de față:

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

Prin acțiunea înregistrată la data de 25 noiembrie 2003, reclamanta S.I.F. T. a chemat în judecată pârâta SC P.T.O. SA Buzău, solicitând ca în baza sentinței ce se va pronunța să se dispună anularea hotărârii A.G.E.A. din 3 noiembrie 2003, referitoare la majorarea capitalului social cu un aport numerar în sumă de 14.585.700.000 lei, fără primă de emisiune.

În susținerea cererii reclamanta arată că au fost încălcate dispozițiile art. 117 din Legea nr. 31/1990, întrucât convocatorul privind adunarea generală nu a fost publicat, iar expedierea faxului privind comunicarea ținerii ședinței nu a respectat termenul de 15 zile.

De asemenea reclamanta susține că au fost încălcate și dispozițiile art. 210 alin. (2) din aceeași lege care interzice majorarea capitalului social prin aporturi de creanțe.

Tribunalul Buzău prin sentința nr. 2941 din 15 decembrie 2003 a respins acțiunea ca nefondată.

În motivarea soluției, instanța de fond a reținut că în cauză au fost respectate dispozițiile art. 117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990, în sensul că acționarii au fost convocați legal prin fax, aceștia fiind în număr restrâns, respectiv C.L.M.B. și reclamanta și ca atare, nu mai era necesar să se publice convocatorul în M. Of.

S-a mai reținut de instanța de fond că nici dispozițiile art. 210 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, nu au fost încălcate aporturile aduse la majorarea capitalului social fiind motivată de împrejurarea că reabilitarea piețelor aflate în administrarea pârâtei nu putea fi realizată decât cu contribuția celor doi acționari, situație în care prima de emisiune nu mai era obligatorie.

Împotriva sentinței pronunțată de instanța de fond a promovat apel reclamanta, criticile vizând încălcarea dispozițiilor imperative ale dispozițiilor art. 117 și art. 210 din Legea nr. 31/1990.

Curtea de Apel Ploiești, secția comercială și de contencios administrativ, prin decizia nr. 138 din 13 mai 2005 a respins apelul ca nefondat.

În motivarea soluției, instanța de control judiciar a reținut că pârâta a respectat dispozițiile art. 117 alin. (2) și (4) din Legea nr. 31/1990, în sensul că s-au respectat cele 15 zile între convocarea și ținerea adunării generale din 5 noiembrie 2003 cât și art. 210 alin. (2) din același act normativ majorarea capitalului social fiind făcută prin compensarea unor creanțe certe, lichide și exigibile avute asupra societății pe acțiuni.

Cu petiția înregistrată la data de 1 iunie 2005, reclamanta a declarat recurs împotriva soluției instanței de apel criticile vizând aspecte de nelegalitate fiind invocate dispozițiile art. 304 pct. 9 C. proc. civ.

Astfel se susține că potrivit art. 117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990 nu face distincție între societăți prin raportare la numărul acționarilor prin soluția pronunțată instanța de apel adăugând la lege, întrucât nu se cunoaște procedura de convocare prin fax.

De asemenea recurenta susține că din textul procesului verbal de ședință și hotărârea A.G.E.A. din 5 noiembrie 2003 reiese că aportul C.L.M.B. consta în creanțe și nu a fost pusă în discuție compensarea creanțelor cu acțiuni.

Recursul este nefondat.

Art. 117 alin. (4) din Legea nr. 31/1990 statuează că dacă toate acțiunile societății sunt nominative convocarea poate fi făcută și prin scrisoare recomandată, scrisoare simplă expediată cu cel puțin 15 zile înainte de data ținerii adunării.

Nu se poate reține critica potrivit căreia faxul nu este prevăzut ca modalitate de convocare a A.G.A., întrucât scrisorii recomandate i se poate asimila faxul sau poșta electronică, în speță existând dovada certă de primire a convocării fapt confirmat de reclamanta recurentă.

În ce privește majorarea capitalului social, prin hotărârea A.G.A. așa cum rezultă din procesul verbal al ședinței majorarea capitalului social nu s-a făcut prin aport în creanțe ci prin compensarea unor creanțe lichide și exigibile asupra societății pe acțiuni ale societății în temeiul art. 205 din Legea nr. 31/1990.

În speță a fost transformată o datorie totală de 10 miliarde lei pe care societatea o avea de achitat către acționarul majoritar C.L.M.B., în acțiuni ale societății.

Față de cele arătate toate criticile formulate în cererea de recurs urmează a fi înlăturate nefiind îndeplinite dispozițiile art. 304 pct. 9 C. proc. civ., situație în care,

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursul declarat de reclamanta S.I.F. T. SA Brașov, împotriva deciziei nr. 138 din 13 mai 2005 a Curții de Apel Ploiești, secția comercială și contencios administrativ, ca nefondat.

Irevocabilă.

Pronunțata în ședință publică, astăzi 25 noiembrie 2005.