Invalidity of shareholders' general assembly due to omission of the reference date in the convocation

Asupra recursului de față:

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

Prin cererea înregistrată la data de 19 noiembrie 2003, reclamanta S.I.F. O. SA a chemat în judecată pârâta SC S.M.R. SA Balș, solicitând ca în baza sentinței ce se va pronunța să se constate nulitatea absolută a hotărârii adunării generale a acționarilor acestei societăți din data de 31 octombrie – 1 noiembrie 2003, precum și plata cheltuielilor de judecată aferente.

În susținerea cererii reclamanta a arătat că pentru adunarea generală respectivă, convocarea A.G.A. s-a efectuat cu încălcarea dispozițiilor art. 122 din Legea nr. 31/1990 și de art. 107-109 din O.U.G. nr. 28/2002, hotărârea fiind luată și cu încălcarea dispozițiilor legale privind descărcarea de gestiune și alegerea administratorilor.

Tribunalul Olt, secția comercială și de contencios administrativ, prin sentința nr. 51 din 28 ianuarie 2004 a respins acțiunea, ca nefondată.

Pentru a se pronunța astfel instanța de fond a reținut că data de referință a fost data la care R.I. SC R. SA a comunicat structura acționariatului respectiv 24 septembrie 2003, reclamanta neparticipând la adunarea generală, iar descărcarea de gestiune s-a făcut în baza bilanțului contabil la data de 30 septembrie 2004, necesitatea numirii noilor administratori fiind determinată de faptul că mandatul vechilor administratori înceta, astfel că nu se putea aștepta încheierea anului pentru a se putea încheia un bilanț contabil în acest sens.

De asemenea instanța de fond a înlăturat și motivul de nulitate, privind încălcarea art. 110 din O.U.G. nr. 28/2002 aprobată prin Legea nr. 525/2002, întrucât aceasta se referă la posibilitatea alegerii a cel puțin unui membru al C.A., prin metoda votului cumulativ, aceasta fiind obligatorie la cererea unui acționar semnificativ.

Împotriva acestei sentințe a promovat apel reclamanta, criticile vizând modul eronat de interpretare a dispozițiilor art. 122 din Legea nr. 31/1990 raportate la dispozițiile art. 108 din O.U.G. nr. 28/2002 cu ignorarea caracterului imperativ al normelor ce prevăd stipularea datei de referință, societatea fiind o societate deținută public.

Curtea de Apel Craiova, secția comercială, prin decizia nr. 359 din 24 septembrie 2004 a admis apelul, a schimbat în tot sentința criticată și pe fond a respins acțiunea ca nefondată.

În motivarea soluției, instanța de control judiciar a reținut că în adevăr au fost încălcate dispozițiile art. 122 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 și O.U.G. nr. 28/2002, data de referință trebuind să fie ulterioară publicării convocării adunării generale a acționarilor, iar împrejurarea că, ulterior publicării convocării R.I. SC R. SA București a comunicat structura acționariatului nu poate suplini îndeplinirea acestor dispoziții.

Cu petiția înregistrată la data de 26 octombrie 2004 pârâta a declarat recurs împotriva soluției instanței de apel, criticile vizând aspecte de nelegalitate fiind invocate dispozițiile art. 304 pct. 9 C. proc. civ.

Astfel se susține că în mod eronat instanța de apel a reținut că reclamanta nu a cunoscut data de referință, prin comunicarea structurii acționariatului de către SC R. SA fiind realizată cerința imperativă cerută de art. 122 alin. (2) din Legea nr. 31/1990, iar pe de altă parte se arată că deși nu a luat parte la adunarea generală, hotărârile au fost luate în limita legii fiind obligatorii pentru toți acționarii.

Recursul este nefondat.

Conform dispozițiilor art. 122 alin. (2) din Legea nr. 31/1990 la adunările generale, administratorul unic sau consiliul de administrație, după caz, va stabili o dată de referință pentru acționarii îndreptățiți să fie înștiințați și să voteze în cadrul adunării generale, dată ce va rămâne valabilă și în cazul în care adunarea generală este convocată din nou din cauza neîntrunirii cvorumului.

Data de referință astfel stabilită nu va depăși 60 de zile înainte de data la care adunarea generală este convocată pentru prima oară.

Fiind o societate deținută public, dispozițiile privind adunările generale prevăzute de Legea nr. 31/1990 se completează, cu cele ale O.U. nr. 28/2002 aprobată și modificată prin Legea nr. 525/2002 data de referință conform art. 2 alin. (1) pct. 9 din acest act normativ fiind definită ca dată calendaristică stabilită de consiliul de administrație, care servește la identificarea acționarilor care participă la adunarea generală, votează în cadrul acesteia și beneficiază de dividende.

Se mai precizează că data de referință trebuie să fie ulterioară publicării convocării adunării generale a acționarilor.

Față de cele arătate rezultă că normele legale privind stabilirea datei de referință a fost încălcată de consiliul de administrație al pârâtei recurente, care nu a prevăzut-o în convocatorul publicat în M. Of. la data de 13 octombrie 2003.

Critica potrivit căreia data de referință a fost 24 septembrie 2003, aceasta fiind data la care SC R. SA a comunicat structura sintetică consolidată a acționariatului, urmează a fi înlăturată, întrucât această dată de referință trebuie cuprinsă expres în convocator ea neputând fi presupusă.

În acest mod s-a încălcat o dispoziție expres a legii, întrucât convocarea nu a lămurit care sunt acționarii ce au dreptul să participe la A.G.E.A. și să contribuie la formarea voinței sociale.

Față de cele arătate dat fiind caracterul de ordine publică a dispozițiilor art. 122 din Legea nr. 31/1990 justificat a reținut sancțiunea nulității absolute a hotărârii A.G.E.A., astfel că văzând dispozițiile art. 312 C. proc. civ.,

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursul declarat de pârâta SC S.M.R. SA Balș, împotriva deciziei nr. 359 din 24 septembrie 2004 a Curții de Apel Craiova, secția comercială, ca nefondat.

Irevocabilă.

Pronunțata în ședință publică, astăzi 25 noiembrie 2005.