County councillor’s management-function incompatibility upheld; integrity report restored.

Şedinţa publică din data de 9 februarie 2022

Deliberând asupra recursului de faţă, din examinarea actelor dosarului, constată următoarele:

I. Procedura în faţa primei instanţe

1. Cadrul procesual

Prin acţiunea înregistrată pe rolul Curţii de Apel Cluj, secţia a III-a contencios administrativ şi fiscal la data de 03.05.2019, reclamantul A. a solicitat, în contradictoriu cu pârâta Agenţia Naţională de Integritate, anularea Raportului de evaluare nr. x/26.03.2019 emis de pârâtă în lucrarea nr. 4765/A/II/16.11.2016, ca fiind nelegal si netemeinic.

De asemenea, a solicitat obligarea pârâtei la plata cheltuielilor de judecată ocazionate de prezenta cauză.

2. Soluţia pronunţată de instanţa de fond

Prin sentinţa civilă nr. 177 din 12 septembrie 2019, Curtea de Apel Cluj, secţia a III-a contencios administrativ şi fiscal a admis acţiunea formulată de reclamantul A., în contradictoriu cu pârâta Agenţia Naţională de Integritate.

A anulat Raportul de evaluare nr. x din 26.03.2019 emis de Agenţia Naţională de Integritate.

A obligat pârâta la plata către reclamant a sumei de 2050 RON, cu titlul de cheltuieli de judecată.

3. Calea de atac exercitată

Împotriva acestei sentinţe a declarat recurs pârâta Agenţia Naţională de Integritate, invocând motivul de casare prevăzut de art. 488 alin. (1) pct. 8 din C. proc. civ.

II. Analiza cererii de recurs

1. Motivele de fapt şi de drept relevante

În motivarea recursului s-a arătat că acest caz de incompatibilitate reglementat de art. 90 din Legea nr. 161/2003 este considerat un caz de incompatibilitate specială, tocmai pentru faptul că are în conţinutul constitutiv doua condiţii care trebuie îndeplinite cumulativ pentru atragerea stării de incompatibilitate:

-Deţinerea simultană a două calităţi, dintre care una este cea de consilier local/judeţean, după caz, iar, cealaltă este una dintre cele prevăzute limitativ de text în situaţia de faţă o funcţie conducere în cadrul unei entităţi prevăzute de lege;

- Încheierea de contracte de către consilierul local/judeţean şi una din entităţile prevăzute în condiţiile legii.

În funcţie de natura şi amploarea obiectivelor, sarcinilor, autorităţii şi responsabilităţilor încorporate, funcţiile se divid în două tipuri principale: funcţii de conducere (caracterizate prin ponderea mare a competenţelor, atribuţiilor, responsabilităţilor implicate de exercitarea atribuţiilor sau funcţiilor conducerii cum ar fi previziune, organizare, control, antrenare, evaluare) şi funcţii de execuţie (caracterizate prin competenţe, atribuţii şi responsabilităţi a căror desfăşurare impune transpunerea în practică a deciziilor emise de titularii funcţiilor de conducere).

Îndeplinirea unei funcţii de conducere presupune exercitarea unor atribuţii de coordonare, conducere, control. O enumerare a salariaţilor cu funcţii de conducere era prevăzută de art. 294 din Codul muncii, în varianta nesupusă modificării prin Legea nr. 40/2011, care includea în această categorie administratorii - salariaţi, inclusiv preşedintele consiliului de administraţie dacă este şi salariat, directorii generali şi directorii, directorii generali adjuncţi şi directorii adjuncţi, şefii compartimentelor de muncă - divizii, departamente secţii, ateliere, servicii, birouri -, precum şi asimilaţii lor stabiliţi potrivit legii sau prin contractele colective de muncă ori, după caz, prin regulamentul intern.

Prin art. I pct. 105 din Legea nr. 40/2011, articolul 294 alin. (1) s-a modificat, după republicarea Codului muncii devenind art. 277 alin. (1) şi având următorul cuprins:

"In sensul prezentului cod, funcţiile de conducere sunt cele definite prin lege sau prin reglementări interne ale angajatorului. "Aşadar nu există o enumerare exhaustivă a funcţiilor de conducere. Atribuţiile de conducere sau de execuţie ale salariaţilor rezultă din fişa postului.

Contrar celor reţinute de instanţa de fond, intimatul-reclamant a deţinut o funcţie de conducere în cadrul societăţii comerciale B. S.R.L..

În perioada 28.05.2012-01.08.2013, acesta a deţinut funcţia de director societate angajat în baza Contractului individual de muncă nr. x/2012;

Prin actul adiţional nr. x/28.08.2013 Contractul individual de muncă nr. x/25.05.2012 a reclamantului s-a modificat în ceea ce priveşte felul muncii (funcţia) din director în şef birou/serviciu financiar, contabilitate (cod COR 121124), celelalte prevederi ale contractului nesuferind modificări.

De subliniat este faptul că salariul rămâne neschimbat în urma retrogradării în funcţie survenită.

Din fişele de post ale intimatului-reclamant A.. aferente funcţiei de şef birou/serviciu financiar contabilitate (cod COR 121124), din datele de 28.08.2013, 01.04.2014, 15.12.2014, 25.07.2016 şi 01.01.2018, reiese faptul că acesta are în subordine personalul compartimentului economic cu posturi de execuţie, precum şi faptul că, în calitate de şef birou/serviciu financiar contabilitate, coordonează activitatea biroului financiar - contabil;

Prin modificarea adusă Codului muncii prin Legea nr. 40/2011, legiuitorul a lăsat libertate angajatorului de a stabili prin reglementări interne funcţiile de conducere/execuţie. însă angajatorul, la încadrarea funcţiilor în funcţii de conducere sau execuţie, trebuie să respecte prevederile Clasificării Ocupaţiilor din România.

Din punctul de vedere al Clasificării Ocupaţiilor din România (COR), funcţia este o formă de ocupaţie, fiind activitatea desfăşurată de o persoană într-o ierarhie funcţională de conducere sau execuţie.

Potrivit COR, funcţia de şef birou/serviciu financiar contabilitate având codul COR 121124 aparţine Grupei de bază 1211 "Conducători în domeniul financiar", care planifică, conduc direct şi coordonează operaţiunile financiare ale întreprinderii sau organizaţiei, în colaborare (consultare) cu managerii (conducerii de nivel superior) şi cu conducătorii altor departamente ori secţiuni. Grupa de bază 1211 face parte din Grupa majoră 1 "Membri ai corpului legislativ, ai executivului, înalţi conducători ai administraţiei publice, conducători şi funcţionari superiori", Subgrupa majoră 12 "Conducători în domeniul administrativ şi comercial", Grupa minoră 121 "Directori de întreprinderi şi conducători în domeniul administrativ".

Prin atribuţiile acestei funcţii astfel cum sunt prevăzute în COR, ocupaţia de sef birou/serviciu financiar contabilitate se încadrează, evident, în sfera funcţiilor de conducere.

Prin urmare, în speţa de faţă, existenţa stării de incompatibilitate în care se găseşte reclamantul A. este evidenta, întrucât sunt întrunite dispoziţiile art. 90 din Legea nr. 161/2003, acesta deţinând în societatea comercială una din funcţiile menţionate de legiuitor în art. 90 din Legea nr. 161/2003-funcţia de conducere de şef birou financiar-contabil.

Totodată, contrar celor reţinute de instanţa de fond învederăm faptul că, pentru existenţa stării de incompatibilitate în speţa de faţă, nu era necesar ca intimatul-reclamant A. sa aibă "prerogative de a reprezenta societatea sau de a influenţa deciziile acesteia cu privire la raporturile contractuale pe care le încheie" fiind suficient că acesta să aibă una din calităţile cerute de lege, în speţa de fată, fiind suficient să deţină o funcţie de conducere în cadrul societăţii comerciale ce încheie contracte.

În fapt instanţa de fond a admis contestaţia formulată de domnul A., înlăturând situaţia de incompatibilitate reţinută considerând că funcţia deţinută de către acesta în cadrul societăţii "nu este una de conducere, pentru a fi în ipoteza reglementată de dispoziţiile art. 90 din Legea nr/161/2003, potrivit Regulamentului intern al societăţii funcţii de conducere fiind cele de administrator, director general, director şi director adjunct, iar cele de execuţie, toate celelalte funcţii din organigramă, indiferent de nivelul studiilor deţinute.".

Prin urmare, instanţa de fond a reţinut că, " funcţia de şef birou/serviciu financiar contabilitate nu este una de conducere, reclamantul, prin prisma atribuţiilor pe care le exercită, neavând prerogativa de a reprezenta societatea sau de a influenţa deciziile acesteia cu privire la raporturile contractuale pe care le încheie"

În aceste condiţii analiza instanţei de recurs trebuie să vizeze funcţia reală pe care reclamantul-intimat a deţinut-o în cadrul societăţii.

Astfel timp de 15 ani - 1998-29.08.2013 reclamantul a fost asociat şi administrator al societăţii S.C. B. S.R.L..

Acesta a fost consilier judeţean la CJ Cluj din anul 2012.

Anterior acestei date, firma pe care o administra S.C. B. S.R.L. nu a încheiat contracte cu instituţiile aflate în subordinea CJ Cluj.

În perioada 28.05.2012-01.08.2013, acesta a deţinut funcţia de director societate angajat în baza Contractului individual de muncă nr. x/2012;

Prin actul adiţional nr. x/28.08.2013 Contractul individual de muncă nr. x/25.05.2012 a reclamantului s-a modificat în ceea ce priveşte felul muncii (funcţia) din director în şef birou/serviciu financiar, contabilitate (cod COR 121124), celelalte prevederi ale contractului nesuferind modificări.

Este de esenţă faptul vă toate aceste modificări se petrec în perioada în care deţinea şi funcţia de administrator al societăţii precum şi părţi sociale.

Acest lucru, coroborat cu rămânerea ulterioară în societate, vădeşte faptul că societatea a continuat să fie controlată de acesta, înstrăinarea părţilor sociale şi renunţarea la calitatea de administrator fiind realizate tocmai pentru a eluda eventual incompatibilităţi.

Pe de altă parte instanţa de fond a evitat să observe deşi ne aflăm în dreptul public, actele oficiale, dând exclusiv credit celor private emanând chiar de la societatea deţinută/controlată de reclamant.

Din punctul de vedere al Clasificării Ocupaţiilor din România (COR), funcţia este o formă de ocupaţie, fiind activitatea desfăşurată de o persoană într-o ierarhie funcţională de conducere sau execuţie.

Potrivit COR, funcţia de şef birou/serviciu financiar contabilitate având codul COR 121124 aparţine Grupei de bază 1211 "Conducători în domeniul financiar", care planifică, conduc direct şi coordonează operaţiunile financiare ale întreprinderii sau organizaţiei, în colaborare (consultare) cu managerii (conducerii de nivel superior) şi cu conducătorii altor departamente ori secţiuni. Grupa de bază 1211 face parte din Grupa majoră 1 "Membri ai corpului legislativ, ai executivului, înalţi conducători ai administraţiei publice, conducători şi funcţionari superiori", Subgrupa majoră 12 "Conducători în domeniul administrativ şi comercial", Grupa minoră 121 "Directori de întreprinderi şi conducători în domeniul administrativ".

Prin atribuţiile acestei funcţii astfel cum sunt prevăzute în COR, ocupaţia de sef birou/serviciu financiar contabilitate se încadrează, în sfera funcţiilor de conducere.

În aceste condiţii apare de necontestat existenţa stării de incompatibilitate în care se găsea reclamantul la data încheierii actelor contestate cu instituţia publică fiind incidente dispoziţiile art. 90 din Legea nr. 161/2003.

Aşa fiind, Raportul de evaluare apare corect şi legal întocmit.

2. Temeiul de drept al soluţiei adoptate în recurs

Cum în raport de motivele invocate apare incident motivul de casare prevăzut de art. 488 alin. (1) pct. 8 C. proc. civ., Înalta Curte va admite recursul şi în baza art. 496 C. proc. civ. raportat la art. 20 din Legea nr. 554/2004 va casa sentinţa urmând a respinge acţiunea reclamantului ca neîntemeiată.

PENTRU ACESTE MOTIVE,

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Admite recursul formulat de pârâta Agenţia Naţională de Integritate împotriva sentinţei civile nr. 177 din 12 septembrie 2019 a Curţii de Apel Cluj, secţia a III-a contencios administrativ şi fiscal.

Casează sentinţa recurată.

Respinge acţiunea formulată de reclamantul A., ca neîntemeiată.

Definitivă.

Pronunţată în şedinţă publică astăzi, 9 februarie 2022.