Gas user’s challenge to capacity-overrun invoices fails; ANRE decision upheld without review of unchallenged regulation.

Şedinţa publică din data de 25 februarie 2020

Asupra recursului de faţă;

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

1. Circumstanţele cauzei

Prin cererea de chemare în judecată înregistrată pe rolul Curţii de Apel Bucureşti, secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal, reclamanta A. S.A. în contradictoriu cu pârâtele Autoritatea Naţională de Reglementare în Domeniul Energiei şi Societatea Naţională de Transport Gaze Naturale "B." S.A. a solicitat anularea Hotărârii nr. 12/06.06.2016 a Comisiei de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale.

2. Soluţia instanţei de fond

Prin sentinţa civilă nr. 158 din data de 25 ianuarie 2017 Curtea de Apel Bucureşti, secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal a respins acţiunea formulată de reclamanta Societatea A. S.A. în contradictoriu cu pârâtele Autoritatea Naţională de Reglementare în Domeniul Energiei (A.N.R.E) şi Societatea Naţională de Transport Gaze Naturale "B." S.A., ca neîntemeiată.

3. Recursul exercitat în cauză

Împotriva sentinţei a declarat recurs reclamanta A. S.A. în insolvenţă prin Administrator Judiciar C., criticând-o pentru nelegalitate şi, în temeiul dispoziţiilor art. 488 alin. (1) pct. 8 C. proc. civ., a solicitat casarea hotărârii şi, în rejudecare, admiterea acţiunii astfel cum a fost formulată.

În motivarea recursului susţine că sentinţa recurată a fost dată cu aplicarea greşită a normelor de drept material, respectiv a dispoziţiilor Ordinului ANRE nr. 61/2013 pentru aprobarea Regulamentului privind organizarea şi funcţionarea comisiei pentru soluţionarea disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa de energie electrică şi gaze naturale, a Ordinului ANRE nr. 16/2013 privind aprobarea Codul reţelei pentru Sistemul de Transport Gaze Naturale şi a Ordinului ANRE nr. 1/2016 privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale.

Reiterând cele prezentate în acţiune, apreciază că Hotărârea nr. 12/06.06.2016 a Comisiei de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale din cadrul ANRE este nelegală având în vedere că la data de 20.01.2016 a fost publicat în Monitorul Oficial nr. 43, Partea 1 Ordinul nr. 1/18.01.2016 emis de preşedintele ANRE privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013 care instituie unele derogări până la data de 1 aprilie 2016 de la prevederile Codului reţelei, aprobat prin Ordinul ANRE nr. 16/2013.

Dispoziţiile art. 3 alin. (6) din Ordinul ANRE nr. 1/20.01.2016 contravin normelor cu forţă juridică superioară, respectiv Constituţiei României şi C. civ., prevederile fiind aplicate începând cu luna decembrie 2015 deşi Ordinul a fost emis în data de 18.01.2016 şi publicat în Monitorul Oficial, Partea I nr. 43 în data de 20.01.2016.

Ordinul ANRE nr. 1/20.01.2016 privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013 este un act administrativ cu caracter normativ care, prin reglementarea cuprinsă în art. 3 alin. (6), dispune pentru trecut, astfel: "Calculul contravalorii depăşirilor de capacitate rezervată şi al contravalorii capacitaţilor rezervate neasigurate aferente lunii decembrie 2015 se realizează conform dispoziţiilor alin. (1)-(5)."

Apreciază că, în mod nelegal sunt aplicate dispoziţiile art. 3 alin. (6) începând cu luna decembrie 2015. ele urmând a se aplica exclusiv pentru situaţiile născute după 3 zile de la data publicării în Monitorul Oficial.

Chiar şi în ipoteza în care s-ar admite că aceasta dispoziţie este aplicată începând cu luna decembrie 2015, consideră că SNTGN B. S.A. era ţinută să procedeze la încheierea unui act adiţional la contract care să completeze sau să modifice clauzele Contractului de transport al gazelor naturale nr. 16/24.09.2015, contract ce se impune cu forţă obligatorie între părţile contractante. Or, în derularea contractului, nu au existat acte adiţionale de modificare şi/sau completare a clauzelor referitoare la modul de tarifare sau de rezervare a capacitaţii, astfel cum retine şi Comisia de soluţionare prin Hotărârea nr. 12/06.06.2016.

În consecinţă, dispoziţiile contractuale se aplică astfel cum au fost convenite de părţi, în baza Ordinului ANRE nr. 16/2013 şi nu în baza Ordinului ANRE nr. 1/2016. Aplicarea dispoziţiilor art. 3 alin. (6) din Ordinul ANRE nr. 1/2016 începând cu luna decembrie 2015. astfel cum apreciază Comisia de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale din cadrul ANRE prin Hotărârea nr. 12/06.06.2016, presupune modificarea unilaterală a Contractului nr. x/2015 de către partea contractantă SNTGN B. S.A.

La data de 24.09.2015. între S.C. A. S.A., în calitate de utilizator al reţelei (UR) şi B. S.A. în calitate de operator de transport şi de sistem al gazelor naturale (OTS) s-a încheiat Contractul de transport al gazelor naturale nr. 16 cu o durata de un an gazier, respectiv de la data de 01 octombrie 2015 până la data de 01 octombrie 2016. Contractul a fost încheiat conform contractului-cadru anexa la Codul reţelei aprobat prin Ordinul ANRE nr. 16/2013 şi nu a suferit modificări materializate în acte adiţionale.

Acest Contract nu conţine tarifele aplicate pentru cele două facturi şi nici formula de calcul a depăşirilor de capacitate.

Deşi părţile nu au încheiat niciun act adiţional la contract, în baza art. 3 alin. (1)-(6) din Ordinul ANRE nr. 1/20.01.2016, la data de 01.03.2016 B. S.A. a calculat şi a emis către S.C. A. S.A, factura seria x nr. x reprezentând c/val depăşire capacitate rezervată pentru luna decembrie 2015 în valoare totală de 138.550,73 RON (cu TVA) şi, în data de 21.03.2016, factura seria x nr. x reprezentând c/val depăşire capacitate rezervată pentru luna ianuarie 2016 în valoare totala de 280.528.72 RON (cu TVA).

Cele două facturi au fost refuzate la plată de către S.C. A. S.A., motivele refuzului fiind comunicate prin adresele nr. x/14.03.2016, nr. y/28.03.2016 şi nr. 3294/29.03.2016.

Pentru lunile decembrie 2015 şi ianuarie 2016 nu s-a mai dat posibilitatea utilizării facilitaţii de transfer de capacitate rezervată conform prevederilor art. 79 (4) din Ordinul ANRE nr. 160/26.11.2015.

Dezechilibrele înregistrate în anul gazier 2015-2016 au fost cauzate de aplicarea de către ANRE şi SNTGN B. S.A. a unor procente a gazelor naturale din depozite mult mai mari decât cele realizate în anii anteriori, fapt care nu poate fi imputat recurentei în calitate de UR (utilizator de reţea) deoarece în baza prevederilor Codului Reţelei pentru SNT aprobat prin Ordinul ANRE nr. 16/2013 recurenta a transmis încă din ianuarie 2015 (ca toţi ceilalţi UR), necesarul de gaze naturale (total şi destinat producerii energiei termice pentru populaţie - CPET) estimat pentru anul gazier 2015-2016 şi nu au fost publicate/comunicate informaţii la nivel de tară, înainte de începerea anului gazier respectiv, care să conţină datele estimate de ANRE/SNTGN B. S.A. referitoare la modul de acoperire a necesarului de gaze pentru CPET şi NC cu gaze din depozite. Aceste informaţii erau utile fiecărui UR în contractarea capacităţii rezervate pe surse (gaze naturale din intern şi din depozite). În lipsa lor, recurenta a contractat capacitatea rezervată pentru gazele din depozite la nivelul maxim realizat în anul gazier anterior.

Nu a depăşit capacitatea rezervată la nivel de societate (total UR).

Facturile seria x nr. x/01.03.2016 şi seria x nr. x/11.03.2016 au fost întocmite în luna martie 2016 şi nu în termenul de 10 zile lucrătoare de la sfârşitul lunii de livrare prevăzut la art. 51 alin. (4) lit. b) din contract şi nu se regăsesc în definirea celor trei facturi care se emit în cadrul derulării contractului conform art. 51 alin. (4).

Astfel, la data publicării Ordinul ANRE nr. 1/2016 nu mai exista cadrul contractual de emitere a facturilor pentru prestaţia lunii decembrie 2015.

Referitor la motivaţia Comisiei precum ca Ordinul ANRE 1/2016 cuprinde dispoziţii derogatorii de la norma generală (Codul reţelei) în scopul de a diminua sarcina financiară a utilizatorilor reţelei ca urmare a depăşirilor de capacitate de rezervare iar tariful aplicabil în cazul depăşirilor de capacitate rezervată nu are un caracter penalizator, consideră că aceasta este neîntemeiată deoarece:

Aspectele din contractul-cadru şi Codul reţelei aprobat prin ordinul ANRE 2013 ale UR privind dezechilibrele şi depăşirile de capacitate, deşi au fost cuprinse în Codul reţelei încă de la data de 1 aprilie 2013 şi modificate prin 6 ordine ANRE sub diferite forme nu au generat sarcini financiare pentru UR până la data intrării în vigoare a Ordinului nr. 1/2016, respectiv nu au fost emise de către SNTGN B. S.A. facturi pentru depăşirea capacităţii rezervate.

Proiectul ordinului a fost publicat pe site-ul ANRE ca document de discuţie în data de 31.12.2015 şi supus discuţiei cu termen 11.01.2016 ora 14. fiind însoţit doar de o notă de prezentare şi adresele B. nr. x/16.12.2015 şi y/24.12.2015.

În cadrul ambelor adrese SNTGN B. S.A. prezintă problemele cu care se confruntă ca urmare a aplicării noilor reglementări şi roagă ca "închiderea lunii decembrie 2015 să se facă în acelaşi mod ca închiderile lunilor precedente octombrie şi noiembrie 2015, fără emiterea facturilor pentru depăşirea capacitaţii rezervate, iar aplicarea acestei proceduri să se facă până la data de 1 aprilie 2016".

Prin adresa nr. x/09.06.2016 şi Nota de prezentare a consultării publice privind modificarea şi completarea Metodologiei de stabilire a venitului reglementat, a venitului total şi a tarifelor reglementate pentru activitatea de transport al gazelor naturale, aprobată prin ordinul ANRE 32/2014, ANRE a informat despre intenţia sa de a stabili tarifele de rezervare a capacităţii doar pe două grupuri de puncte: de intrare în SNT şi ieşire în SNT, fără a mai fi necesară defalcarea capacităţii rezervate pe punctele de intrare în SNT pe cele două categorii: gaze naturale din depozite şi din producţia internă. Astfel, se elimină situaţia creată prin aplicarea ordinului ANRE nr. 1/2016 de penalizare a consumatorului final că nu a anticipat cu exactitate pentru următorul an gazier din ce sursă va proveni gazul natural necesar consumului. Prin această intenţie le modificare a modului rezervării de capacitate ANRE recunoaşte că formula actuală de calcul a depăşirii capacităţii rezervate nu este viabilă.

Ca urmare a reglementărilor ANRE în domeniu, A. S.A. a fost obligată să contacteze capacitatea rezervată la nivel de societate în mod defalcat pe puncte de intrare în SNT din depozite (OSI) şi pe puncte de intrare în SNT din producţia curentă (PROD). Capacitatea rezervată la nivel de societate s-a stabilit la nivelul producţiilor de energie electrică şi termică maxime necesare a fi realizate în anul gazier. Defalcarea capacităţii rezervate la nivel de societatea pe cele două surse de provenienţă a gazelor naturale din sistemul naţional de transport: producţia curentă sau din depozite s-a efectuat la nivelul procentual realizat maxim a gazelor din depozite din anul gazier anterior, respectiv în luna ianuarie 2015. Decizia privind aplicarea acestei metode de defalcare a adoptată deoarece nu au fost publice alte informaţii privind evoluţia acestor procente în anul gazier 2016-2017. În baza prevederilor Codului Reţelei pentru SNT aprobat prin Ordinul ANRE nr. 16/2013 recurenta reclamantă a transmis în vederea respectării ordinului ANRE 161/2014 (ca toţi ceilalţi Utilizatori de Reţea de acelaşi tip), necesarul de gaze naturale (total şi destinat producerii energiei termice pentru populaţie) estimat pentru anul gazier 2015-2016 şi nu au fost publicate/comunicate informaţii la nivel de ţară, înainte de începerea anului gazier respectiv, care să conţină datele estimate de ANRE/B. referitoare la modul de acoperire a necesarului de gaze pentru CPET şi NC cu gazele din depozite. Aceste informaţii erau utile fiecărui UR la contractarea capacităţii rezervate pe surse (gaze naturale din intern şi din depozite). În lipsa lor, recurenta reclamantă a contractat capacitatea rezervată pentru gazele din depozite la nivelul procentual realizat maxim în anul gazier anterior, fiind singura informaţie disponibilă în acest sens.

Prin aplicarea Ordinului ANRE nr. 1/2016, societatea A. S.A. este penalizată în cursul lunii martie 2016 pentru că nu a anticipat în calitate de utilizator final şi fără indicii privind majorarea procentelor gazelor din depozite destinate producerii energiei termice pentru populaţie (C.P.E.T.), de la 0 în luna decembrie 2014 la 43,31 % în decembrie 2015 şi de la 35,96% în luna ianuarie 2015 la 50,43% în luna ianuarie 2016. procente rezultate tot în baza unei reglementări ARE. Potrivit acestei reglementări, SNTGN B. S.A. Mediaş a publicat pe site-ul său procentele pentru luna decembrie 2015 iniţial în data de 23.11.2015 şi final în data de 18.01.2016 pentru luna ianuarie 2016 iniţial în data de 22.12.2015 şi final în data de 16.02.2016.

Aceste procente au condus în fapt la depăşirea declarativă a capacităţii rezervate pe punctele de intrare în Sistemul National de Transport din depozite şi la economia declarativă a capacităţii rezervate pe punctele de intrare în Sistemul National de Transport din producţia curentă însă, pentru economia/neutilizarea capacităţii rezervate pe punctele de intrare curente nu se acordă reduceri.

Până pe 20 ianuarie când s-a publicat Ordinul ANRE nr. 1/2016, singurul punct de reper pentru toţi participanţii pe piaţa de gaze naturale a fost proiectul de Ordin iar recurenta reclamantă s-a încadrat în fiecare lună din anul gazier 2015-2016 în capacitatea rezervată atât în toate punctele de intrare în SNT cât şi în cele de ieşire din SNT.

Schimbarea regulilor in timpul lunii de contract a fost unul din motivele depăşirii capacitaţii rezervate pe categoria punctelor gazelor din depozit şi a unei subutilizări a capacităţii rezervate pe categoria punctelor gazelor curente.

În luna decembrie 2015 procentul final de depozit a fost cu cca. 7% mai mic decât valoarea estimată iniţial, iar în luna ianuarie 2016 procentul final de depozit a fost cu cca. 10% mai mare decât valoarea estimată iniţial. Având în vedere faptul că procentele finale de depozit se cunosc doar după încheierea lunii de livrare, A. S.A. nu a avut posibilitatea de a efectua o suplimentare lunară a capacităţii rezervate sau transfer lunar de capacitate, deoarece nu se cunoştea procentul final de depozit.

În concluzie, cu toate că a adus toate argumentele menţionate anterior, Comisia de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale din cadrul ANRE a reţinut prin Hotărârea nr. 12/06.06.2016 faptul că cererea B. S.A. este neîntemeiată iar facturarea contravalorii depăşirilor de capacitate rezervată aferentă lunilor decembrie 2015 şi ianuarie 2016, realizată în baza Contractului de transport al gazelor naturale nr. 16/24.09.2015, respectă dispoziţiile legale.

În drept, invocă art. 483 si următoarele C. proc. civ., art. 488 alin. (1) pct. 8 C. proc. civ. şi art. 20 şi următoarele din Legea 554/2004.

Solicită judecarea cauzei şi în lipsă, în conformitate cu dispoziţiile art. 223 si 411 alin. (1) pct. 2 C. proc. civ.

4. Apărările formulate de intimate

4.1. Intimata pârâtă Autoritatea Naţională de Reglementare în Domeniul Energiei (ANRE) a formulat întâmpinare prin care a solicitat respingerea ca nefondat a recursului promovat de recurenta-reclamantă împotriva sentinţei civile nr. 158/25 ianuarie 2017, pronunţată de Curtea de Apel Bucureşti şi, pe cale de consecinţă, menţinerea hotărârii instanţei de fond ca fiind temeinică şi legală.

În apărare aduce următoarele argumente:

Întreaga argumentaţie a recurentei se referă la două aspecte:

A. clauzele contractului nr. x/24.09.2015 încheiat cu B.;

B. data emiterii Ordinului preşedintelui ANRE nr. 1/2015.

A. În ceea ce priveşte clauzele contractului încheiat cu SNTGN B., acesta nu ţine loc de lege şi nu este opozabil Autorităţii de reglementare, astfel cum în mod corect a reţinut instanţa de fond.

Consideră că recurenta trebuia, raportat la obiectul acţiunii cu care a fost investită instanţa de fond, respectiv analiza egalităţii Hotărârii nr. 12/2016 emisă de Comisia de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale din cadrul ANRE să arate ce acte normative a încălcat judecătorul de fond la analiza legalităţii actului administrativ contestat. Or, astfel cum rezultă din cuprinsul cererii de recurs, A. S.A. nu aduce nicio astfel de critică, limitându-se a invoca prevederile contractului încheiat cu SNTGN B., aspect analizat în mod corect de judecătorul fondului.

Subliniază că afirmaţia recurentei potrivit căreia factura pentru dezechilibrul aferent lunii decembrie 2015 a fost emisă la 1 martie 2016 iar cea pentru luna ianuarie 2016 a fost emisă la 21 martie 2016 cu mult peste termenul prevăzut contract este făcută cu rea-credinţă, atâta timp cât, B. nu a avut informaţiile necesare emiterii facturilor, în contextul în care utilizatorii de reţea nu respectat termenele expres prevăzute de Codul reţelei, astfel cum a fost modificat, în care trebuiau să furnizeze OTS respectivele informaţii.

B. Referitor la invocarea aplicării Ordinului preşedintelui ANRE nr. 1/2016 cu caracter retroactiv arată că în mod corect a reţinut judecătorul fondul că nu poate analiza în prezenta speţă nelegalitatea Ordinului nr. 1/2016, dat fiind că nu a fost investită cu o acţiune în anularea lui.

Referitoare la presupusa retroactivitate a dispoziţiilor Ordinului preşedintelui ANRE nr. 1/2016 Comisia din cadrul ANRE, în mod corect a reţinut faptul că serviciul de rezervare de capacitate a fost prestat de către B. S.A. în luna decembrie 2015, iar facturarea, ca efect direct al serviciul prestat s-a realizat ulterior intrării în vigoare a Ordinului preşedintelui ANRE nr. 1/2016. Cu alte cuvinte, situaţia juridică a fost creată anterior ntrării în vigoare a reglementării, însă, efectele acesteia se produc ulterior.

În drept, a invocat: art. 201-205 C. proc. civ. Legea energiei electrice şi a gazelor naturale nr. 123/2012, cu modificările şi completările ulterioare; Codul reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui ANRE nr. 16/2013, cu modificările şi completările ulterioare; Ordinul preşedintelui ANRE nr. 1/2016 privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013; Ordinul preşedintelui ANRE nr. 131/2015 privind stabilirea calendarului de desfăşurare a procesului de rezervare de capacitate de transport în punctele de intrare/ieşire în/din Sistemul naţional de transport al gazelor naturale pentru anul gazier 2015-2016; Metodologia de stabilire a venitului reglementat, a venitului total şi a tarifelor reglementate pentru activitatea de transport al gazelor naturale aprobată prin Ordinul preşedintelui ANRE nr. 32/2014, cu modificările ulterioare; Regulamentul privind organizarea şi funcţionarea comisiei pentru soluţionarea disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa de energie electrică şi gaze naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui ANRE nr. 61/2013.

Solicită judecarea cauzei în lipsă.

4.2. În speţă a formulat întâmpinare şi intimata pârâtă Societatea Naţională de Transport Gaze Naturale "B." S.A. solicitând respingerea recursului ca nefondat.

Susţine că sentinţa recurată a fost dată cu respectarea normelor de drept material, instanţa pronunţându-se asupra tuturor excepţiilor invocate, cât şi asupra fondului. Mai mult, nu se justifică în cererea de recurs care au fost prevederile din Ordinul ANRE nr. 61/2013, care au fost încălcate de către ANRE sau de SNTGN "B." S.A..

Cu privire la fondul cauzei arată că îşi menţine apărările formulate atât în faţa Comisiei de soluţionare a disputelor constituită la nivelul ANRE cât şi în faţa instanţei de fond.

Reiterează că prestarea serviciilor de transport gaze naturale este o activitate reglementată, potrivit Legii energiei electrice şi a gazelor naturale nr. 123/2012, modificată şi completată, orice stabilire a tarifelor aferente prestării serviciului de transport al gazelor naturale, precum şi a accesoriilor derivate din prestarea serviciului de transport al gazelor naturale este stabilită de către Autoritatea Naţională de Reglementare în Domeniul Energiei (ANRE).

Potrivit prevederilor art. 125 din Legea energiei electrice şi a gazelor naturale nr. 123/2012, modificată şi completată, activitatea de transport gaze naturale constituie un serviciu public de interes naţional.

Condiţiile în care se desfăşoară activitatea de transport gaze naturale, contractele încheiate cu utilizatorii reţelei, cât şi tarifele percepute de SNTGN B. S.A., în calitate de operator de transport şi de sistem, sunt stabilite de către ANRE prin acte administrative cu caracter normativ.

Este şi cazul Ordinului preşedintelui ANRE nr. 1/2016 privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013, care nu a fost contestat în instanţă şi a fost obligatoriu atât pentru B., în calitate de OTS. cât şi pentru toţi utilizatorii reţelei.

Mai mult, tariful de depăşire a capacităţii rezervate este reglementat în Ordinul preşedintelui ANRE 16/2013 privind aprobarea Codului reţelei pentru sistemul naţional de transport al gazelor naturale, modificat şi completat, la art. 99, încă din 27.11.2015, odată cu apariţia Ordinului preşedintelui ANRE 16/2015. Astfel, D. cunoştea existenţa acestui tarif, precum şi motivul pentru care se aplică.

Ordinul preşedintelui ANRE nr. 1/2016 a aplicat măsuri provizorii, în sensul în care, prin derogare de la dispoziţiile Codului reţelei, a stabilit ca tariful să fie calculat pentru o perioadă lunară şi nu zilnică. Astfel, în cazul în care D. nu ar fi depăşit pe parcursul vreunei zile gaziere rezervarea de capacitate, nu ar fi avut de achitat tariful aferent depăşirilor de capacitate, calculat lunar.

Măsura instituită prin Ordinul preşedintelui ANRE nr. 1/2016 este de natură a sprijini utilizatorii reţelei, care îsi pot echilibra astfel eventualele depăşiri zilnice pe parcursul unei întregi luni şi nu o măsură penalizatoare.

Instanţa de fond, în mod corect a reţinut faptul că B. S.A., în derularea raporturilor comerciale cu D., a aplicat şi respectat în mod corect prevederile legislaţiei sectoriale emise reglementator (ANRE), actele normative, Ordinul ANRE nr. 160/2015 şi Ordinul ANRE nr. 1/2016, bucurându-se de prezumţia de legalitate, nefiind contestate.

În atare situaţie, în emiterea facturilor B. S.A. era obligată să respecte prevederile ordinelor emise de ANRE, respectiv a Ordinului ANRE nr. 1/2016, normă obligatorie care nu putea să depindă de voinţa părţilor.

B. S.A. a prestat un serviciu reclamatei, prin asigurarea unei capacităţi de transport gaze naturale, iar aceasta nu îşi poate însuşi capacitatea de taransport fără a achita contravaloarea serviciului. O altă conduită ar echivala cu o îmbogăţire fără just temei.

În drept, a invocat art. 205 şi următoarele coroborate cu art. 490 alin. (2) C. proc. civ., Legea nr. 554/2004, Ordin ANRE nr. 16/2013, Legea energiei electrice şi a gazelor naturale nr. 123/2012, modificată şi completată, precum şi de toate actele normative invocate în conţinutul întâmpinării.

4.3. Recurenta reclamantă a formulat răspunsuri la întâmpinările anterior prezentate prin care, în esenţă, a reiterat şi susţinut temeinicia motivelor de recurs.

5. Considerentele Înaltei Curţi asupra recursului

Examinând sentinţa atacată prin prisma criticilor formulate şi a dispoziţiilor legale incidente, Înalta Curte reţine că recursul formulat de reclamantă este nefondat pentru următoarele considerente:

În primul rând, relativ la susţinerea recurentei în sensul că Ordinul nr. 1/2016 al preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei, privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013, este contrar dispoziţiilor constituţionale şi ale C. civ., acte normative cu forţă juridică superioară, deoarece prevederile sale sunt aplicabile unei perioade anterioare intrării sale în vigoare se reţine, în mod similar instanţei de fond, că recurenta reclamantă nu a înţeles să investească instanţa cu analiza legalităţii acestui act administrativ cu caracter normativ, ca urmare, în actualul cadru procesual, care a fost determinat în principal prin acţiunea introductivă formulată de reclamantă, instanţa nu se poate pronunţa asupra legalităţii Ordinul nr. 1/2016 al preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei prin prisma conformităţii acestuia cu reglementările cu forţă juridică superioară.

De asemenea şi susţinerea recurentei reclamante în sensul că şi în situaţia în care Ordinul preşedintelui ANRE nr. 1/2016 ar fi aplicabil în speţă, emiterea facturilor contestate nu putea fi făcută decât ca urmare a modificării clauzelor contractului de transport al gazelor naturale încheiat iniţial între SNTGN B. S.A. în calitatea sa de operator de transport şi de sistem (OTS) şi recurenta reclamantă în calitate de utilizator al reţelei (UR), printr-un eventual act adiţional la contractul iniţial, nr. 16/24.09.2015, este nefondată deoarece Contractul-cadru de transport al gazelor naturale este unul reglementat legal, în principal prin Ordinul nr. 16/2013 al preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei, privind privind aprobarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, emis în aplicarea dispoziţiilor Legii energiei electrice şi a gazelor naturale nr. 123/2012 şi prin celelalte acte administrative cu caracter normativ subsecvente ordinului anterior precizat. Ca urmare, părţile contractuale au libertatea de a contracta sau nu prestarea serviciilor de transport gaze naturale asigurate de SNTGN B. S.A., însă, odată contractate aceste servicii ele sunt prestate cu respectarea reglementărilor pe care ANRE le adoptă în privinţa modului de derulare a prestării serviciilor contractate.

O astfel de reglementare o constituie şi Ordinul nr. 1/2016, al preşedintelui ANRE, privind stabilirea unor măsuri provizorii referitoare la implementarea Codului reţelei pentru Sistemul naţional de transport al gazelor naturale, aprobat prin Ordinul preşedintelui Autorităţii Naţionale de Reglementare în Domeniul Energiei nr. 16/2013, ale cărui dispoziţii se impun ca obligatorii atât pentru SNTGN B. S.A. în calitatea sa de operator de transport şi de sistem (OTS) cât şi pentru utilizatorii reţelei (UR), fără a fi necesar ca pentru aplicarea Ordinul nr. 1/2016 să fie încheiate eventuale acte adiţionale la contractele iniţiale de transport gaze naturale.

În acest sens art. 8 din Ordinul nr. 1/2016 prevede în mod expres:

"Societatea Naţională de Transport Gaze Naturale "B." - S.A. Mediaş şi utilizatorii SNT vor duce la îndeplinire prevederile prezentului ordin, iar compartimentele de resort din cadrul ANRE vor urmări respectarea acestora."

Această dispoziţie normativă conduce la concluzia indubitabilă a aplicării directe a dispoziţiilor Ordinul nr. 1/2016, pentru perioada tranzitorie reglementată de acesta, în relaţia economică dintre operatorul de transport şi de sistem (OTS) şi utilizatorii reţelei (UR), fără a fi necesar încheierea între aceştia a unui act adiţional la contractul de transport gaze naturale încheiat în condiţiile Ordinul nr. 16/2013 al preşedintelui ANRE.

Pentru aceleaşi considerente va fi reţinută ca nefondată şi susţinerea recurentei reclamante în sensul că în contractul de transport al gazelor naturale încheiat de aceasta şi operatorul de transport şi de sistem 16/24.09.2015 nu sunt prevăzute tarifele aplicate prin cele două facturi contestate de recurenta reclamantă în calitate de utilizator de reţea şi nici formula de calcul a depăşitilor de capacitate, aceste aspecte făcând obiectul de reglementare al Ordinul nr. 1/2016 şi actelor normative emise anterior de ANRE.

În acest sens sunt relevante dispoziţiile art. 3 alin. (6) din Ordinul nr. 1/2016 potrivit cărora:

"Calculul contravalorii depăşirilor de capacitate rezervată şi al contravalorii capacităţilor rezervate neasigurate aferente lunii decembrie 2015 se realizează conform dispoziţiilor alin. (1) - (5)."

Prin urmare Societatea Naţională de Transport Gaze Naturale "B." în aplicarea Ordinul nr. 1/2016 era ţinută să determine şi să solicite la plată de la utilizatorii de reţea contravaloarea depăşirilor de capacitate rezervată potrivit modului de calcul statuat prin acest act normativ inclusiv pentru luna decembrie a anului 2015.

Aplicarea Ordinului nr. 1/2016 publicat în Monitorul Oficial la data de 20 ianuarie 2016 a determinat şi emiterea facturilor de către operatorul de transport şi de sistem după termenul de10 zile lucrătoare de la sfârşitul lunii de livare aşa cum prevedea art. 51 alin. (4) lit. b) din contractul încheiat anteriorîntre părţi, aspect care în contextul anterior precizat nu poate fi ca o încălcare a dispoziţiilor contractuale de către operatorul de transport şi de sistem, ci este urmare a aplicării cu prioritate a normelor derogatorii ale Ordinul nr. 1/2016 de la reglementările anterioare incidente în materie.

Ca urmare, instanţa de recurs va reţine în esenţă că facturile SNTGNTR nr. x/1.03.2016 şi SNTGNDC nr. x/21.03.2016 prin care s-a determinat de către operatorul de transport şi de sistem, în sarcina recurentei reclamante, contravaloarea depăşirilor de capacitate rezervată pentru lunile decembrie 2015 şi ianuarie 2016, au fost emise în aplicarea corectă a dispoziţiilor Ordinului nr. 1/2016 al preşedintelui ANRE, necontestat în cauză, ceea ce conduce în mod direct şi la concluzia legalităţii Hotărârii nr. 12/06.06.2016 a Comisiei de soluţionare a disputelor pe piaţa angro şi cu amănuntul apărute între participanţii la piaţa gazelor naturale din cadrul ANRE, prin care s-a soluţionat disputa dintre recurenta reclamantă în calitate de utilizator al reţelei şi operatorul de transport şi de sistem în legătură cu emiterea acestor facturi.

Având în vedere aceste considerente, apreciind că, în raport de criticile invocate nu este incident motivul de recurs prevăzut de art. 488 alin. (1) pct. 8 C. proc. civ., se va respinge recursul declarat de reclamantăca nefondat, în baza prevederilor art. 496 alin. (1) C. proc. civ. şi art. 20 din Legea nr. 554/2004.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursul declarat de reclamanta A. S.A. în insolvenţă prin Administrator Judiciar C. împotriva sentinţei civile nr. 158 din data de 25 ianuarie 2017 a Curţii de Apel Bucureşti, secţia a VIII-a contencios administrativ şi fiscal, ca nefondat.

Definitivă.

Pronunţată în şedinţă publică, astăzi, 25 februarie 2020.