Deputy mayor's dual office incompatibility upheld for commercial activity; school council finding annulled from resignation date

Asupra recursului de faţă;

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

1. Circumstanţele cauzei

Prin cererea înregistrată pe rolul Curţii de Apel Suceava, secţia de contencios administrativ şi fiscal, reclamantul A. a solicitat, în contradictoriu cu pârâta Agenţia Naţională de Integritate, anularea Raportului de evaluare nr. x din 09.04.2014.

2. Hotărârea primei instanţe

Curtea de Apel Suceava, secţia de contencios administrativ şi fiscal, prin sentinţa nr. 19 din 22 octombrie 2014, a respins acţiunea formulată de reclamant, ca nefondată.

3. Recursul

3.1. Împotriva acestei sentinţe a declarat recurs reclamantul A., încadrând criticile în prevederile art. 488 alin. (1) pct. 8 din C. proc. civ.

S-a susţinut că în mod greşit instanţa de fond a reţinut starea de incompatibilitate urmare a deţinerii simultane a calităţii de viceprimar cu cea de persoană fizică autorizată, întrucât nu a avut niciodată calitatea de persoană fizică autorizată în raport cu dispoziţiile art. 3 din nodul C. civ.

În ceea ce priveşte cea de-a doua situaţie de incompatibilitate, recurentul a susţinut că Şcoala Gimnazială nr. 1 Vlădeni nu se subordonează Comunei Vlădeni, nu este instituţie publică, astfel că nu are relevanţă prezenta viceprimarului în consiliul de administraţie.

3.2. Prin întâmpinare, intimata-pârâtă a solicitat respingerea recursului, în principal, ca inadmisibil, iar în subsidiar ca nefondat, şi menţinerea hotărârii atacate, apreciind că este temeinică şi legală.

2.3. Procedura de examinare a recursului în completul de filtru

Raportul întocmit potrivit dispoziţiilor art. 493 alin. (2) şi (3) din C. proc. civ., republicat, a fost analizat în completul de filtru şi comunicat părţilor în baza încheierii de şedinţă din data de 29 februarie 2016, potrivit art. 493 alin. (4) C. proc. civ.

Totodată, completul de filtru a apreciat incidenţa în cauză a prevederilor art. 493 alin. (7) din C. proc. civ., pronunţând în acest sens încheierea de admitere în principiu din data de 16 iunie 2016.

4. Considerentele Înaltei Curţi asupra recursului

Înalta Curte, analizând recursul formulat, apreciază că acesta este fondat în limitele şi pentru considerentele ce vor fi prezentate în continuare.

Excepţia nulităţii recursului nu este întemeiată, recursul fiind motivat, criticile fiind subsumate motivului de recurs prevăzut de art. 488 alin. (1) pct. 8 Noul C. proc. civ.

Instanţa de recurs reţine ca fiind corectă soluţia instanţei de fond în ceea ce priveşte menţinerea Raportului de evaluare nr. x din 9.04.2014, cu referire la starea de incompatibilitate reţinută, prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, constând în deţinerea concomitentă a funcţiei de viceprimar al comunei Vlădeni, judeţul Botoşani, cât şi calitatea de comerciant persoană fizică autorizată în cadrul A. Persoană Fizică Autorizată, începând cu data de 12.12.2012 şi până în prezent.

Este necontestată calitatea recurentului de persoană fizică autorizată, înregistrată la Oficiul Registrului Comerţului, începând cu 12.12.2012, până în prezent, inclusiv la data întocmirii raportului de evaluare.

De asemenea, aşa cum rezultă din adresa din 17.02.2014, însoţită de anexe, emisă de ANAF - Administraţia Judeţeană a Finanţelor Publice Botoşani, recurentul a depus declaraţii pe venit estimat, fiindu-i emisă şi decizie de impunere.

Prin urmare, în raport cu aceste înscrisuri se conturează intenţia recurentului de a desfăşura activitate economică organizată, fapt care îl include în categoria profesioniştilor, în sensul art. 3 din C. civ.

Conform dispoziţiilor art. 87 alin. (1), lit. g) din Legea nr. 161/2003 privind unele măsuri pentru asigurarea transparenţei în exercitarea demnităţilor publice, a funcţiilor publice şi în mediul de afaceri, prevenirea şi sancţionarea corupţiei, cu modificările şi completările ulterioare funcţia de viceprimar este incompatibilă cu calitatea de comerciant persoană fizică.

Potrivit dispoziţiilor art. 91 alin. (1) şi (3) teza I din Legea nr. 161/2003, cu modificările şi completările ulterioare, starea de incompatibilitate intervine numai după validarea mandatului, alesul local poate renunţa la funcţia deţinută înainte de a fi numit sau ales în funcţia care atrage starea de incompatibilitate sau în cel mult 15 zile de la numirea sau alegerea în funcţie.

Înalta Curte reţine că prin dispoziţiile art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, legiuitorul a reglementat şi a instituit în ceea ce priveşte funcţiile publice enumerate, între care şi aceea de viceprimar, o stare de incompatibilitate a acestei funcţii cu "calitatea de comerciant persoană fizică", iar nu cu "activitatea de comerciant persoană fizică".

Astfel, potrivit prevederilor art. 86 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003, "funcţia de primar şi viceprimar[…] este incompatibilă cu lit. g) - calitatea de comerciant persoană fizică".

Prin urmare, instanţa de fond a înlăturat în mod legal şi temeinic susţinerile recurentului-reclamant, potrivit cărora nu s-ar fi aflat în starea de incompatibilitate prevăzută la art. 87 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 161/2003 şi că nu ar fi avut calitatea de comerciant în sensul acestei legi.

În ceea ce priveşte cea de-a doua situaţie de incompatibilitate reţinută în raportul de evaluare contestat, prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, constând în faptul că începând cu data de 15.10.2013 şi până în prezent recurentul a deţinut concomitent funcţia de viceprimar al comunei Vlădeni, judeţul Botoşani, cât şi calitatea de membru în Consiliul de Administraţie al Şcolii Gimnaziale nr. 1 Vlădeni, Înalta Curte reţine următoarele.

Situaţia de fapt privind deţinerea funcţiilor/calităţilor nu a fost contestată, fiind confirmată şi de Decizia nr. 17 din 15.10.2013 a Şcolii Gimnaziale nr. Vlădeni.

Conform adresei nr. x din 25.02.3014, recurentul şi-a dat demisia din funcţia de membru al consiliului de administraţie al şcolii.

În speţă, sunt incidente următoarele dispoziţii legale pentru perioada la care face referire raportul de evaluare.

Potrivit art. 96 alin. (2) lit. a) din Legea nr. 1/2011, forma în vigoare a dispoziţiilor până la 30.06.2014:

"În unităţile de învăţământ de stat consiliul de administraţie este organ de conducere şi este constituit din 7, 9 sau 13 membri, astfel: a) în cazul unităţilor de învăţământ de nivel gimnazial cu un singur rând de clase, consiliul de administraţie este format din 7 membri, cu următoarea componenţă: 3 cadre didactice, inclusiv directorul; 2 reprezentanţi ai părinţilor; un reprezentant al primarului; un reprezentant al consiliului local. (…)" (subl. ÎCCJ).

Potrivit art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, "Funcţia de primar şi viceprimar, primar general şi viceprimar al municipiului Bucureşti, preşedinte şi vicepreşedinte al consiliului judeţean este incompatibilă cu: (…) d) funcţia de preşedinte, vicepreşedinte, director general, director, manager, administrator, membru al consiliului de administraţie ori cenzor sau orice funcţie de conducere ori de execuţie la societăţile comerciale, inclusiv băncile sau alte instituţii de credit, societăţile de asigurare şi cele financiare, la regiile autonome de interes naţional sau local, la companiile şi societăţile naţionale, precum şi la instituţiile publice".

În raport de aceste dispoziţii legale este fără dubiu că intenţia legiuitorului a fost clară, funcţia de viceprimar fiind incompatibilă cu cea de membru al consiliului de administraţie al unei instituţii publice, cum este Şcoala Gimnazială nr. 1 Vlădeni.

Reclamantul încearcă să justifice deţinerea concomitentă a celor două funcţii incompatibile susţinând că unitatea de învăţământ preuniversitar nu este instituţie publică iar participarea sa în consiliul de administraţie al scolii s-a realizat în considerarea funcţiei sale de consilier local, ducând la îndeplinire un mandat al consiliului local.

Susţinerile reclamantului sunt nefondate întrucât, potrivit dispoziţiilor Constituţionale prin instituţie publică se înţelege orice persoană juridică înfiinţată prin acte de putere sau de dispoziţie ale autorităţilor publice centrale sau locale în scopul realizării unor activităţi fără caracter comercial sau pentru îndeplinirea unui serviciu public nepatrimonial.

Or, unităţile de învăţământ preuniversitar de stat se înfiinţează prin hotărâri ale Guvernului şi sunt finaţate de la bugetul de stat şi din bugetele autorităţilor locale (Capitolul VIII- Finanţarea şi baza materială a învăţământului preuniversitar, Legea educaţiei naţionale nr. 1/2011).

Totodată, este nefondată susţinerea reclamantului că participarea sa în consiliul de administraţie al scolii s-a realizat în considerarea funcţiei sale de consilier local, astfel că eronat s-a reţinut starea de incompatibilitate prevăzută de dispoziţiile art. 87 lit. d) din Legea nr. 161/2003.

Într-adevăr, consiliul local are posibilitatea de a desemna un reprezentant al său in consiliul de administraţie al unităţii de învăţământ preuniversitar, conform art. 96 din Legea educaţiei naţionale nr. 1/2011, însă persoana desemnată nu trebuie să încalce regimul juridic al incompatibilităţilor, cum s-a întâmplat în cauza de faţă.

Însă, dată fiind demisia recurentului-reclamant din funcţia de membru al Consiliului de administraţie al Şcolii nr. 1 Vlădeni la 25.02.2014, se impune anularea în parte a raportului de evaluare contestat, în sensul înlăturării stării de incompatibilitate prevăzută de art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, începând cu data de 25.02.2014, care vizează această calitate deţinută.

Având în vedere considerentele expuse, în temeiul art. 496 C. proc. civ., art. 20 din Legea nr. 554/2004, modificată şi completată, Înalta Curte va admite recursul declarat de reclamant, va casa sentinţa atacată, va admite în parte acţiunea formulată, va anula în parte raportul de evaluare menţionat, în sensul că va înlătura starea de incompatibilitate prevăzută de disp. art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003 începând cu data de 25.02.2014, care vizează calitatea de membru în Consiliul de Administraţie al Şcolii Gimnaziale nr. 1 Vlădeni.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Admite recursul declarat de A. împotriva sentinţei nr. 19 din 22 octombrie 2014 a Curţii de Apel Suceava, secţia de contencios administrativ şi fiscal.

Casează sentinţa recurată.

Admite, în parte, acţiunea formulată, şi anulează, în parte, Raportul nr. x din 09.04.2014, în sensul că înlătură starea de incompatibilitate prevăzută de dispoziţiile art. 87 alin. (1) lit. d) din Legea nr. 161/2003, începând cu data de 25.02.2014, care vizează calitatea de membru în Consiliul de Administraţie al Şcolii gimnaziale nr. 1 Vlădeni.

Definitivă.

Pronunţată în şedinţă publică, astăzi 3 noiembrie 2016.