Squeeze-out invariance on alternative markets and three-month exercise deadline for statutory squeeze-out rights

Decizia nr. 1560/2015

Asupra recursurilor de față;

Din examinarea actelor și lucrărilor dosarului, constată următoarele:

Prin încheierea de ședință din data de 19 octombrie 2011 pronunțată în Dosarul nr. x/2/2010 al Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, a fost respinsă cererea de intervenție în interesul reclamantului A., formulată de B., ca inadmisibilă, față de lipsa folosului practic pe care îl presupune o atare intervenție.

Ulterior, prin sentința civilă nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, în același Dosar cu nr. x/2/2010, a fost respinsă ca nefondată acțiunea formulată de reclamantul A. în contradictoriu cu pârâții C. și D., a fost respinsă cererea de intervenție în interesul reclamantului, formulată de intervenientul E., și a fost respinsă, ca neîntemeiată, cererea reconvențională formulată de pârâta D.

Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, a reținut, în considerentele sentinței mai sus menționate, următoarele:

1. Prin Avizul nr. 3 din 12 ianuarie 2010 emis de pârâta C., contestat în cauză, s-a aprobat „anunțul prin care D. își exprimă intenția privind inițierea procedurii retragerii acționarilor SC F. SA, prețul la care urma a se realiza retragerea acționarilor fiind de 17,65 lei/acțiune.

Subsecvent, în temeiul acestui aviz, pârâta D. a emis Anunțul privind retragerea acționarilor din SC F. SA în conformitate cu art. 206 din Legea nr. 297/2006 aprobat de C. cu Avizul nr. 3 din 12 ianuarie 2010.

2. Potrivit art. 206 din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, „(1) Urmare a derulării unei oferte publice de cumpărare adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora, ofertantul are dreptul să solicite acționarilor care nu au subscris în cadrul ofertei să-i vândă respectivele acțiuni, la un preț echitabil, dacă acesta se află în una din următoarele situații: a) deține acțiuni reprezentând mai mult de 95% din capitalul social; b) a achiziționat, în cadrul ofertei publice de cumpărare adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din cele vizate în cadrul ofertei. (2) În situația în care societatea a emis mai multe clase de acțiuni, prevederile alin. (1) se vor aplica separat pentru fiecare clasă. (3) Prețul oferit în cadrul unei oferte publice de preluare obligatorii, precum și în cadrul unei oferte publice de preluare voluntare, în care ofertantul a achiziționat prin subscrierile din cadrul ofertei, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din acțiunile vizate, se consideră a fi un preț echitabil. (4) În situația menționată la alin. (3), prezumția referitoare la prețul echitabil se aplică numai în situația în care ofertantul își exercită dreptul precizat la alin. (1), în termen de 3 luni de la data finalizării respectivei oferte. În caz contrar, prețul va fi determinat de un expert independent, în conformitate cu standardele internaționale de evaluare. (5) Prețul determinat de un expert independent se aduce la cunoștința publicului prin intermediul pieței pe care se tranzacționează, prin publicare în Buletinul C., pe website-ul C. și în 2 ziare financiare de circulație națională, în termen de 5 zile de la întocmirea raportului”.

3. La emiterea anunțului de retragere, s-a avut în vedere următoarea situație de fapt: - structura acționariatului SC F. SA la data de 20 octombrie 2009: D. 18.388.515 acțiuni reprezentând 97,0659%, respectiv alți acționari cu 555.850 acțiuni reprezentând 2,9341%; - prețul ce urma a fi plătit acționarilor a fost stabilit la 17,65 lei/acțiune, preț determinat de evaluatorul independent SC G. SA, utilizându-se două din cele trei abordări precizate de standardul internațional GN 6 „Evaluarea întreprinderii”, și anume: - abordarea pe bază de active, respectiv activul net corectat din care a rezultat un preț de 14,99 lei pe acțiune; - abordarea bazată pe comparație, respectiv comparație cu tranzacții pe ultimul an din care a rezultat un preț de 16,33 lei pe acțiune, prețul pe acțiune recomandat de evaluator ca preț echitabil în cazul retragerii acționarilor fiind de 17,65 lei/acțiune.

4. Primul motiv de nelegalitate invocat de reclamant vizează depășirea termenului de 3 luni impus de art. 206 din Legea nr. 297/2004, coroborat cu art. 74 alin. (1)3 din Regulamentul nr. 1/2006 emis de C.

4.1. Potrivit art. 206 alin. (4) din Legea nr. 297/2004 a pieței de capital, „(4) În situația menționată la alin. (3), prezumția referitoare la prețul echitabil se aplică numai în situația în care ofertantul își exercită dreptul precizat la alin. (1), în termen de 3 luni de la data finalizării respectivei oferte. În caz contrar, prețul va fi determinat de un expert independent, în conformitate cu standardele internaționale de evaluare”, alin. (3) la care se face trimitere în textul redat statuând următoarele: „(3) Prețul oferit în cadrul unei oferte publice de preluare obligatorii, precum și în cadrul unei oferte publice de preluare voluntare, în care ofertantul a achiziționat prin subscrierile din cadrul ofertei, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din acțiunile vizate, se consideră a fi un preț echitabil”.

Potrivit art. 74 alin. (1)3 din Regulamentul C. nr. 1/2006, „(13) Dreptul prevăzut la art. 206 din Legea nr. 297/2004 poate fi exercitat în termen de trei luni de la data închiderii ofertei. Acționarul care își exercită acest drept și intermediarul transmit la C. spre aprobare un anunț privind inițierea procedurii de retragere, ce cuprinde cel puțin informațiile prevăzute în anexa nr. 27, însoțit de următoarele documente: a) raportul de evaluare întocmit conform prevederilor legale de un evaluator independent (dacă este cazul); b) plic închis și sigilat conținând prețul la care urmează a se realiza retragerea acționarilor”.

4.2. Curtea a observat că textul invocat de reclamant vorbește despre exercitarea unui drept, or exercitarea dreptului presupune nu finalizarea procedurii de retragere, ci demararea acesteia, cu atât mai mult cu cât procedura retragerii obligatorii presupune și intervenția C., a cărei exercitare a atribuțiilor excede voinței ofertantului și posibilității de control a acestuia.

Or, în raport de o atare interpretare, este irelevant dacă se califică sau nu ca suspendare a termenului de 3 luni perioada în care C. a solicitat o opinie H.

Astfel, opțiunea C. de a solicita concursul H. în lămurirea unor chestiuni incidente în speță nu poate greva dreptul D. de a uza de retragerea obligatorie, cât timp ea și-a exercitat acest drept, în sensul manifestării voinței în acest sens, în cadrul termenului de 3 luni.

4.3. În această ordine de idei, instanța a reținut că închiderea ofertei publice de cumpărare a tuturor acțiunilor SC F. SA, autorizată de C. prin Decizia nr. 1116 din 14 iulie 2009, a avut loc la data de 11 august 2009, iar cererea D. de autorizare a procedurii de retragere obligatorie, reprezentând exercitarea dreptului de a recurge la această procedură, a fost formulată la data de 23 octombrie 2009, deci în cadrul termenului de 3 luni statuat în art. 74 alin. (1)3 din Regulamentul C. nr. 1/2006.

Prin urmare, a conchis instanța că acest motiv invocat de nelegalitate nu subzistă.

5. S-a precizat că un alt motiv de nelegalitate invocat de reclamant se referă la aprobarea de către C. a procedurii de retragere fără să fi fost verificată condiția deținerii de către D., la momentul solicitării vinderii, a unui procent de cel puțin 95% din capitalul social al SC F. SA, C. raportându-se la momentul acordării avizului.

5.1. Ca primă observație, instanța nu a văzut cum a ajuns reclamantul la această concluzie, întrucât ea nu este susținută de actele dosarului, iar reclamantul nu își argumentează în nici un mod această susținere.

5.2. Astfel, la data solicitării vinderii, recte 23 octombrie 2009, situația acționariatului SC F. SA, astfel cum reiese din Structura sintetică consolidată a deținătorilor de instrumente financiare, furnizată de Depozitarul central SA (fila 41), probează îndeplinirea, la acel moment a cerinței deținerii unui procent de cel puțin 95%, astfel: „D. - 18.388.515 dețineri - reprezentând 97,0659% din total acțiuni; Persoane fizice - 515.748 dețineri - reprezentând 2,72244% din total acțiuni; Persoane juridice - 40.102 dețineri - reprezentând 0,2117% din total acțiuni”.

5.3. Mai mult, acest document eliberat de Depozitarul Central SA a constituit anexă la solicitarea de emitere a avizului contestat, constituind dovada îndeplinirii de către pârâta D. a acestei cerințe. Or, de nicăieri din actele dosarului, nici măcar din vreo susținere a reclamantului, nu reiese că la data emiterii avizului, procentul deținerilor D. s-a fi plasat sub 95%.

În consecință, curtea a apreciat ca neîntemeiat și acest motiv de nelegalitate invocat.

6. Prin al treilea motiv de nelegalitate s-a susținut că pârâta D. nu deținea, înainte de oferta publică de cumpărare derulată de ea anterior, mai puțin de 95% din capitalul social al SC F. SA, nefiind astfel întrunită ipoteza prev. de art. 260 alin. (1) lit. a) din Lege.

6.1. Interpretarea dată de reclamant art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital a fost considerată în afara oricărei reguli de interpretare a normelor juridice. Astfel, de nicăieri din textul invocat nu reiese că atingerea pragului de 95% din capitalul social, ca o condiție esențială pentru retragerea obligatorie, trebuie să se fi realizat urmare a derulării ofertei publice de cumpărare anterioare, care constituie doar premisa demarării procedurii de squeeze-out.

6.2. Art. 206 alin. (1) lit. a) și b din Legea nr. 297/2004 prevăd două ipoteze distincte, alternative, ce pot constitui premise ale retragerii obligatorii, anume dacă se află în una din următoarele situații: a) deține acțiuni reprezentând mai mult de 95% din capitalul social, nefiind nicăieri impusă cerința ca acest prag să se fi atins în cadrul ofertei publice de cumpărare anterioare; b) a achiziționat, în cadrul ofertei publice de cumpărare adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din cele vizate în cadrul ofertei, pragul impus, de peste 90% din acțiunile vizate în cadrul ofertei, să se fi atins în cadrul ofertei publice de cumpărare anterioare.

6.3. Prin urmare, cerința deținerii de acțiuni reprezentând cel puțin 95% din capitalul social a fost considerată întrunită de D., recte 97,0659%, astfel că nici acest motiv de nelegalitate nu a fost apreciat ca fiind fondat.

7. Motivul de nelegalitate vizând neîntrunirea cerinței prev. de art. 206 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 297/2004, referitor la achiziționarea a mai mult de 90% din acțiunile vizate în oferta publică de cumpărare derulară anterior, a fost, de asemenea, catalogat ca fiind neîntemeiat.

După cum s-a arătat cele două condiții pentru demararea procedurii de retragere obligatorie prev. de art. 206 alin. (1) lit. a), respectiv lit. b), sunt alternative, neimpunându-se întrunirea lor cumulativă.

Or, în raport de această interpretare, precum și de concluzia de la punctul 6 în sensul întrunirii cerinței prev. de art. 206 alin. (1) lit. a), curtea a reținut că motivul de nelegalitate menționat devine străin de natura pricinii.

8. Motivele de nelegalitate constând în ignorarea Legii nr. 36/2008 au fost analizate împreună, analiza subsumând astfel aspectele invocate la punctele 5-9 din acțiunea reclamantului.

8.1. În susținerea acestor motive de nelegalitate raportate la incidența Legii nr. 36/2008, reclamantul își începe raționamentul criticând aserțiunile C. din Decizia nr. 296/02 martie 2010 de soluționare a contestației sale, vizând faptul că, nefiind parte din contractul de vânzare de acțiuni, nu ar putea cere respectarea Legii nr. 36/2008.

Curtea a reținut că o atare susținere este în strânsă legătură cu analiza de fond a criticilor reclamantului raportate la respectarea Legii nr. 36/2008, mai exact a contractului - parte integrantă a legii, astfel că îndrituirea sa, ca terț față de contract, de a invoca nerespectarea contractului de către D., depinde de rezultatul analizei de fond, în funcție de care se va aprecia dacă acest contract generează prin el însuși eventuale drepturi proprii în favoarea acționarilor minoritari, de concluzia la care se va ajunge depinzând posibilitatea de a invoca neonorarea unor obligații contractuale care ar genera corelative drepturi în favoarea reclamantului, ca acționar minoritar.

8.2. Reclamantul susține că inițierea procedurii de retragere a acționarilor din SC F. SA constituie o fraudă la lege, întrucât eludează prevederile Legii nr. 36/2008 referitoare la restructurarea grupului de societăți SC F. SA.

Potrivit disp. art. 4 din Legea nr. 36/2008 privind unele măsuri pentru privatizarea SC F. SA, „(1) Se aprobă contractul de vânzare-cumpărare încheiat între H., în calitate de vânzător, și "D.", în calitate de cumpărător, la data de 12 septembrie 2007, contract care are drept obiect vânzarea de către H., respectiv cumpărarea de către "D." a unui număr de 13.716.318 acțiuni ale SC F. SA, reprezentând 72,40316% din capitalul social al acesteia. (2) Contractul de vânzare-cumpărare menționat la alin. (1) este prevăzut în anexa la prezenta lege, care face parte integrantă din aceasta”.

În contractul de vânzare cumpărare de acțiuni nr. 61/12 septembrie 2007 s-a prevăzut în sarcina D. obligația de restructurare a SC F. SA, în mai multe etape, după cum urmează: - etapa 1 - fuziunea SC F. SA Craiova, SC I. SA Craiova și SC J. SA Timișoara în cadrul Societății de Producție (SC I. SA); - etapa 2 - delistarea de la K. a SC F. SA și a SC J. SA Timișoara ulterior fuziunii; - etapa 3 - divizarea Societății de producție rezultată în urma fuziunii. În urma divizării Activitățile Conexe împreună cu Activele Conexe vor fi desprinse din Societatea de producție și transferate în Noua societate, cele două urmând a avea aceeași structură a acționariatului, acțiunile urmând a fi distribuite în mod proporțional. Societatea de producție va cuprinde Bunurile Principale, terenul aferent fabricii de la Craiova și activele afectate producției de automobile. Noua Societate va desfășura în principal activități în domeniul imobiliar și va deveni proprietare tuturor Activelor conexe; - etapa 4 - În urma finalizării divizării Societății de Producție și înființării Noii Societăți, H. și D. vor efectua un schimb între acțiunile deținute de fiecare dintre aceștia în Societatea Controlată și Noua Societate astfel încât H. va deține controlul la Noua Societate, iar D. va deține controlul la Societatea de Producție.

Nicăieri nu se regăsește vreo interdicție, nici explicită, nici implicită, nici măcar temporară, în sarcina D., de a achiziționa acțiuni, inclusiv de a derula procedura retragerii obligatorii prev. de art. 206 din Legea nr. 297/2004, după cum nu se regăsește nici obligativitatea D. de a „păstra” acționarii minoritari cel puțin până la restructurarea grupului de societăți SC F. SA.

În plus, o atare prevedere nu se regăsește nici în legea specială, nici în vreo altă eventuală reglementare generală.

S-a observat că reclamantul își construiește argumentația pe câteva formulări din cadrul anexei la contractul de vânzare de acțiuni, vizând planul de restructurare, anume: - „Ulterior procesului de fuziune, acționariatul Societății de Producție va fi alcătuit din Cumpărător, Vânzător și alții (acționari minoritari atât din Societate, cât și din SC J. SA)"; - „La finalizarea etapelor prevăzute în continuare, Noua Societate va avea ca acționari Vânzătorul și acționarii minoritari din toate Entitățile Vizate"; - separarea Bunurilor Principale de Activele Conexe trebuie să permită „Vânzătorului și acționarilor minoritari din toate Entitățile Vizate să își satisfacă scopul de a se implica în activitățile conexe și să beneficieze de Activele Conexe care vor fi aduse ca aport, ulterior Finalizării, într-o societate nou înființată ("Noua Societate")."

Or, aceste formulări care sunt departe de a institui, prin ele însele, vreo interdicție în sensul celor de mai sus, cu drepturi corelative în favoarea acționarilor minoritari, nu fac altceva decât să stabilească cum se va determina structura acționariatului după parcurgerea diferitelor etape ale planului de restructurare, în raport de structura acționariatului astfel cum este conturată la momentul fiecărei etape.

A învederat instanța de fond că a admite opinia reclamantului ar însemna să acceptăm că s-a urmărit o „înghețare” a structurii acționariatului, ceea ce ar presupune o îngrădire a dreptului D. de a achiziționa acțiuni, inclusiv de a derula procedura retragerii obligatorii prev. de art. 206 din Legea nr. 297/2004, iar o atare îngrădire a acestui drept consacrat în legea generală impune o prevedere expresă în acest sens în reglementarea specială. Or, în legea specială nu este prevăzută expres o atare îngrădire.

Mai mult decât atât, după cum absolut just a subliniat și pârâta D., o atare interpretare s-a considerat că este contrazisă de prevederile din art. 6 al Legii nr. 36/2008, potrivit cărora: - „(1) Ulterior semnării contractului de vânzare-cumpărare, se autorizează H. ca, în temeiul unor acorduri cu acționarii minoritari ai SC F. SA, să recurgă la schimburi de acțiuni cu aceștia. În temeiul acestor acorduri, H. este autorizată să achiziționeze de la acești acționari minoritari acțiuni deținute în SC F. SA și să ofere în schimb acțiuni deținute de H. la alte societăți comerciale.(2) Acțiunile dobândite de H., conform alin. (1), vor fi înstrăinate cumpărătorului la același preț oferit pe acțiune în temeiul contractului de vânzare-cumpărare, cu instituirea obligației cumpărătorului de a gaja cel puțin 50% dintre acțiunile dobândite, în scopul garantării obligațiilor investiționale și de restructurare asumate, în condițiile prevăzute în contractul de vânzare-cumpărare”.

De aceea, dacă există, consacrată legislativ, expressis verbis, posibilitatea ca vânzătorul (H.) să achiziționeze acțiuni de la acționarii minoritari, pe care să le înstrăineze apoi cumpărătorului (D.), s-a considerat că cu atât mai mult se impune concluzia că D. are ea însăși la îndemână, posibilitățile conferite de Legea nr. 297/2004, pentru achiziția acțiunilor acționarilor minoritari, în diferitele forme și proceduri instituite de legea pieței de capital.

8.3. În condițiile în care s-a statuat mai sus îndrituirea D. de a derula prezenta procedură de retragere obligatorie, toate considerațiunile reclamantului relativ la dreptul său la un preț corect pe acțiune așa cum ar rezulta după fuziunea cuprinsă în planul de restructurare au fost calificate ca nerelevante.

Nu există absolut nici un temei pentru care acționarii minoritari să primească un preț pe acțiune în considerarea unor evenimente viitoare, preconizate, în viața societății, care ar putea crește prețul acțiunii, iar cât privește prețul de retragere obligatorie, acesta este la rândul său stabilit în conformitate cu prevederile Legii nr. 297/2004, care asigură astfel protejarea intereselor acționarilor minoritari.

9. Reclamantul susține, în continuare, că așa –zisa evaluare a prețului acțiunilor care sunt achiziționate prin procedura de retragere obligatorie nu a fost determinat corect, iar raportul de evaluare nu a fost pus la dispoziția investitorilor; astfel, prețul fixat de evaluator este, în mod curios, același cu cel plătit de D. în oferta lansată la 22 iulie 2009, în condițiile în care evaluarea trebuia să aibă în vedere datele financiare disponibile la data de 31 decembrie 2009.

A apreciat judecătorul fondului că reclamantul se rezumă la a face simple afirmații legate de determinarea incorectă a prețului, fără a face analiza modului de stabilire de către expert a metodelor de evaluare utilizate și a rezultatului evaluării, și fără a argumenta de ce stabilirea aceluiași preț ca cel plătit în oferta publică de cumpărare (în condițiile în care rezultatul evaluării permitea D. oferirea unui preț de doar 15 lei/acțiune).

Singurul aspect concret invocat de reclamant este susținerea potrivit căreia evaluarea trebuia să aibă în vedere datele financiare disponibile la data de 31 decembrie 2009, însă din nou fără a-și fundamenta o atare pretenție, în condițiile în care exercitarea dreptului de a solicita acționarilor care nu au subscris în cadrul ofertei sale de cumpărare anterioare să-i vândă acțiunile pe care aceștia le mai dețin s-a făcut la data de 21 octombrie 2009.

10. Cât privește motivul de nelegalitate vizând cauza ilicită a demersului pârâtei D., instanța de fond a considerat că acesta nu are absolut nicio susținere nici măcar argumentativă, cu atât mai puțin una probatorie.

11. Împrejurarea că H. nu are nicio atribuție jurisdicțională nu este contestată de nimeni, însă instanța nu a identificat vreun aspect de nelegalitate care s-ar desprinde de această împrejurare. Poziția H. nu constituie decât punctul său de vedere cu privire la aspectele în legătură cu care a fost interogat, care nu a fost avut în vedere nici de C., nici de instanță în cele ce preced ca jurisdictium, ci exclusiv în măsura în care convinge prin justețea argumentării.

12. În ceea ce privește aspectele de nelegalitate invocate de intervenientul accesoriu, singurul aspect care nu a fost invocat de reclamant și, prin urmare, neanalizat mai sus, este cel vizând invocata inaplicabilitate a art. 206 din Legea nr. 297/2004 în cazul acțiunilor tranzacționate pe piața Rasdaq, care nu este o piață reglementată.

12.1. A considerat prima instanță că susținerea intervenientului în sensul că Rasdaq nu este o piață reglementată în accepțiunea Directivei nr. 2004/25/CE și a Legii nr. 297/2004, aspect necontestat de altminteri, nu este relevantă în soluționarea prezentei cauze.

12.2. Împrejurarea că Directiva nr. 2004/25/CE privind ofertele publice de cumpărare impune anumite obligații (în situația discutată în cauza de față obligația de a asigura ofertantului care a achiziționat un anumit procentaj din capitalul unei societăți posibilitatea de a obliga deținătorii de valori mobiliare rămase să i le vândă) în situația societăților ale căror valori mobiliare sunt tranzacționate pe piețe reglementate nu echivalează cu instituirea vreunei interdicții în instituirea aceleiași/acelorași obligații în cazul societăților ale căror valori mobiliare nu sunt tranzacționate pe o piața reglementată în accepțiunea directivei.

Astfel, după cum reiese din finalul parag. 24 din preambulul directivei, „În afara acestor condiții, statele membre pot continua să aplice dispozițiile interne în ceea ce privește procedurile de retragere obligatorie și de răscumpărare obligatorie”.

Curtea de apel a împărtășit astfel întru totul opinia pârâtei D. potrivit căreia statele Membre au obligația de a aplica Directiva la piețele reglementate, având însă dreptul de a-i extinde prevederile și la piețele care nu sunt reglementate, desigur, a adaugat instanța, în măsura în care o face pe cale de reglementare, în condițiile în care rațiunea impunerii prin directivă a anumitor drepturi/obligații, recte protecția acționarilor captivi, se verifică și în privința societăților ale căror valori mobiliare sunt tranzacționate pe o piață cum este Rasdaq.

Prin urmare, neexistând o atare interdicție, a rămas de analizat dacă reglementarea națională permite un atare demers.

12.3. În această ordine de idei, a subliniat judecătorul fondului că Legea nr. 297/2004 nu se aplică, în întregul ei, exclusiv piețelor reglementate, ci - așa cum se derivă din art. 1 alin. (1) - „Prezenta lege reglementează înființarea și funcționarea piețelor de instrumente financiare”.

În continuare, curtea a considerat că procedura retragerii obligatorii, reglementată de art. 206 din legea pieței de capital, nu este aplicabilă exclusiv piețelor reglementate, un prim argument în acest sens derivând din topografia textului art. 206 din legea pieței de capital în economia acestei reglementări.

Astfel, dacă reglementarea privind ofertele publice obligatorii, recte art. 202-205, este plasată în Secțiunea a 6-a Ofertele publice de preluare obligatorii, secțiune aplicabilă societăților ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată, după cum este menționat expressis verbis în art. 202, „Prevederile acestei secțiuni se aplică societăților comerciale ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată”.

Or, art. 206 incident în speță, este plasat sub aspect topografic, în Secțiunea a 7-a Retragerea acționarilor dintr-o societate comercială, în care nu se regăsește o reglementare similară celei din secțiunea precedentă, referitoare la aplicabilitatea procedurii de squeeze out exclusiv în privința societăților comerciale ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată.

12.4. A constatat instanța de fond că, în condițiile în care o atare procedură nu este interzisă de lege pentru valorile mobiliare care nu sunt tranzacționate pe o piață reglementată și nici procedura aplicabilă exclusiv acestora, textul art. 2 din Dispunerea de măsuri nr. 8/2006 se încadrează perfect, din perspectiva legalității și a conformității cu reglementarea de rang superior care este Legea nr. 297/2004, în atribuțiile de reglementare ale C.

Or, potrivit acestui text, „Acțiunile emise de societățile care nu îndeplinesc condițiile specificate la pct. 1 lit. a) vor putea fi retrase de la tranzacționare cu respectarea prevederilor art. 206 din Legea nr. 297/2004”.

Pentru toate considerentele de fapt și de drept prezentate mai sus, judecătorul fondului a apreciat acțiunea reclamantului ca neîntemeiată, urmând a o respinge, cu consecința respingerii și a cererii de intervenție în interesul reclamantului.

13. În ceea ce privește cererea reconvențională formulată de pârâta D., instanța a apreciat-o de asemenea ca neîntemeiată.

13.1. Astfel, pârâta D. a solicitat obligarea reclamantului la plata sumei de 100 lei cu titlu de daune materiale și morale pentru abuz de minoritate, fapta ilicită invocată D. constând în multitudinea acțiunilor promovate de reclamant, inclusiv cea de față, cu depășirea limitelor de exercitare a drepturilor sale subiective, doar din dorința de a obține avantaje patrimoniale prin șicanarea activității pârâtei D.

Instanța a reținut că formularea unor astfel de pretenții, în privința cărora fapta ilicită imputată este conturată în considerarea unei multitudini de acțiuni, de competența unor jurisdicții diferite, ca abuz de minoritate, nu este admisibilă într-un litigiu de contencios administrativ, Legea nr. 554/2004 circumscriind foarte clar competența de jurisdicție a instanței de contencios administrativ în materia despăgubirilor.

Astfel, în privința litigiilor purtate în temeiul reglementării generale a Legii nr. 55472004, instanța poate acorda despăgubiri exclusiv subsecvent anulării actului administrativ contestat și doar pentru prejudiciile generate de emiterea actului administrativ stabilit ca nelegal.

Or, pretențiile pârâtei D. pot fi analizate doar de instanța de drept comun, care să analizeze, în raport de conduita reclamantului în toate cauzele promovate împotriva pârâtei, întrunirea condițiilor pentru angajarea răspunderii pentru abuz de minoritate.

13.2. A fost apreciată ca neîntemeiată, de către instanța de fond, și solicitarea pârâtei de amendare a reclamantului pentru promovarea cu rea credință a acțiunii dedusă judecății.

Astfel, analizând promovarea acțiunii în mod izolat, nicidecum în raport de „integrarea” acesteia într-o invocată conduită abuzivă generală, de durată și constantă, cum s-a argumentat de pârâtă în susținerea abuzului de minoritate, instanța a considerat că nu sunt suficiente date pentru a antrena concluzia unei exercitări abuzive a dreptului de a promova prezenta acțiune.

Prin urmare, curtea a respins ca neîntemeiată cererea reconvențională formulată de D.

Împotriva sentinței civile nr. 6403 din data de 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, au declarat recurs în temen legal reclamantul A. și intervenientul E., prin care s-a solicitat admiterea căii extraordinare de atac formulate cu consecința modificării în parte a hotărârii atacate în sensul admiterii acțiunii reclamantului și a cererii de intervenție, și a anulării Avizului nr. 3/12 ianuarie 2010 emis de C.

În cauză a declarat recurs, împotriva încheierii de ședință din data de 19 octombrie 2011 prin care s-a respins ca inadmisibilă cererea de accesorie, precum și împotriva sentinței civile nr. 6403 din data de 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, B., prin care s-a solicitat admiterea recursului, cu consecința casării hotărârilor atacate și a trimiterii cauzei spre rejudecare la aceiași instanță.

Reclamantul A. a învederat, prin cererea de recurs, că sentința civilă nr. 6403 din data de 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal este nelegală și netemeinică, fiind dată cu încălcarea art. 274 C. proc. civ. și art. 1169 C. civ., și cu interpretarea greșită a art. 977, art. 1079 C. civ., și cu aplicarea greșită a art. 275 C. proc. civ.

S-a arătat, în primul rând, că hotărârea atacată este nelegală, întrucât prima instanță a încălcat art. 206 din Legea nr. 297/2004 și art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 emis de C., reținând că exercitarea dreptului de retragere s-a făcut prin așa-zisa ”demarare” a procedurii de retragere, fără ca anunțul privind retragerea să fie publicat și efectele sale produse.

S-a susținut că nici unul dintre acționari nu avea, la data de 11 noiembrie 2009 (ultima zi în care putea fi exercitat dreptul de retragere), obligația de a vinde acțiunile către D., și că retragerea nu a fost avizată de C. decât două luni mai târziu, respectiv la 12 ianuarie 2010, peste termenul de 3 luni de la data închiderii ofertei de cumpărare anterioare, prevăzut de actele normative în vigoare pentru exercitarea dreptului de retragere.

Or, întrucât la data de 11 noiembrie 2009 ceilalți acționari ai societății SC F. SA nu au fost informați printr-un anunț public că D. îi obligă la vânzarea acțiunilor, dreptul acestora de a-și păstra acțiunile a fost consolidat definitiv. Orice altă interpretare contrară contravine principiilor previzibilității normelor juridice și al încrederii legitime, care presupun ca legea și respectarea ei să fie previzibilă și autoritățile publice să protejeze așteptările legitime ale particularilor. Dacă s-ar admite argumentul primei instanțe s-ar ajunge la concluzia că anunțul public de retragere a acționarilor ar putea fi publicat și după zece luni sau zece ani, dacă așa-zisa exercitare a dreptului s-ar fi făcut prin depunerea unei cereri la C. în data de 23 octombrie 2009, fără ca aceasta să fi fost făcută publică. O astfel de interpretare, s-a susținut, nu poate fi admisă.

În al doilea rând, s-a susținut că hotărârea pronunțată de prima instanță este nelegală și netemeinică, întrucât prima instanță a ignorat prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, care cereau verificarea condițiilor privind deținerea de 95% din capitalul social la momentul avizării, respectiv la data de 12 ianuarie 2010.

În al treilea rând, recurentul reclamant a apreciat că hotărârea pronunțată de prima instanță este nelegală, întrucât prima instanță a considerat că e suficient ca inițiatorul procedurii de retragere să dețină cel puțin 95% din capitalul social, ignorând art. 206 alin. (1) din Legea nr. 297/2004.

Așa cum rezultă din textul legal invocat, s-a prevăzut posibilitatea ofertantului să solicite acționarilor care nu au subscris în cadrul ofertei sale să-i vândă acțiunile numai dacă ofertantul a ajuns să dețină, în urma ofertei, 95% din capitalul social.

S-a considerat că instanța de fond a ignorat prevederile art. 206 alin. (1) din Legea nr. 297/2004, respectiv raportul de cauzalitate care trebuia verificat, scopul urmărit de legiuitor fiind acela de a conferi ofertantului acest drept în cazul în care acesta a încercat dobândirea tuturor acțiunilor emise de societate, fără ca anterior ofertei să dețină 95% din totalul capitalului social.

În cazul de față, D. deținea ab initio, înainte de inițierea ofertei, un procent de 96,733% din capitalul social, astfel că acestuia nu-i erau aplicabile prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, ci prevederile art. 206 alin. (1) lit. b) din Legea nr. 297/2004.

Recurentul a susținut, în al patrulea rând, că hotărârea pronunțată de prima instanță este nelegală, întrucât prima instanță a reținut greșit că dreptul D. de a iniția procedura retragerii acționarilor se încadrează în prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004.

În al cincilea rând, recurentul reclamant a susținut că hotărârea pronunțată de prima instanță este nelegală, întrucât prima instanță nu a stabilit situația de fapt din cauză și a ignorat normele explicite din Anexa nr. 3 la Legea nr. 36/2008, care arată explicit că delistarea de la Bursa de Valori a societății și a SC J. SA are loc ulterior fuziunii, care nu s-a produs.

S-a învederat, de către reclamant, în al șaselea rând, că hotărârea pronunțată de prima instanță este nelegală și netemeinică, întrucât instanța de fond a interpretat greșit art. 6 din Legea nr. 36/2008 și a reținut eronat că posibilitatea H. de a achiziționa acțiuni sau de a recurge la schimburi de acțiuni cu acționarii minoritari are semnificația posibilității legale pentru D. de a iniția procedura retragerii acționarilor.

În al șaptelea rând, recurentul A. a criticat sentința recurată prin prisma faptului că judecătorul fondului a ignorat motivele și apărările reclamantului referitoare la eludarea legii și motivele invocate nu ar avea nicio susținere argumentativă sau probatorie.

În fine, reclamantul a considerat că hotărârea pronunțată de prima instanță este dată cu interpretarea greșită a art. 206 din Legea nr. 297/2004, întrucât piața Rasdaq nu este o piață reglementată, iar procedura retragerii obligatorii se aplică numai emitenților listați pe piața reglementată.

Intervenientul E. a învederat, prin cererea de recurs, că soluția instanței de fond este nelegală, fiind dată cu aplicarea și interpretarea greșită a dispozițiilor legale, precum și prin omisiunea analizării și examinării unor critici esențiale invocate prin cererea de intervenție accesorie.

S-a apreciat, în primul rând, că în mod greșit instanța de fond a apreciat că argumentul intervenientului, referitor la inaplicabilitatea procedurii de squeeze-out unei societăți listate pe Rasdaq, este irelevant, respectiv neîntemeiat, o asemenea concluzie fiind rezultatul unei interpretări greșite a dispozițiilor legale incidente.

Astfel, contrar interpretării propuse de instanța de judecată, s-a solicitat ca instanța de control judiciar să aibă în vedere împrejurarea că piața pe care au fost tranzacționate acțiunile SC F. SA, K., secțiunea Rasdaq, este parte a Pieței Alternative (nu reglementate) administrată de K., că situației deduse judecății nu îi sunt aplicabile dispozițiile art. 206 din Legea nr. 297/2004 care reglementează procedura excluderii acționarilor minoritari, și că prin urmare Avizul nr. 3 din data de 12 ianuarie 2010 se vădește a fi vădit nelegal.

Intervenientul recurent a mai susținut că aspectele invocate referitoare la emiterea avizului contestat prin raportare la susținerile H. asupra legalității procedurii de squeeze-out și la încălcarea obligației C. de a verifica legalitatea derulării unei astfel de operațiuni în mod eronat nu au fost reținute de instanța de judecată, în realitate C. având obligația de a verifica ea însăși legalitatea operațiunii a cărei avizare favorabilă se solicita de D., singura valoare a documentului emis de H. fiind aceea a unui punct de vedere și nu a unui ”verdict” asupra legalității unei astfel de operațiuni.

Recurentul intervenient a mai relevat că instanța de fond în mod greșit nu a reținut că au fost încălcate dispozițiile imperative ale Legii nr. 36/2008, respectiv a contractului de privatizare încheiat între H. și SC I. SA, referitoare la măsurile de privatizare și restructurarea grupului de societăți SC F. SA, în condițiile în care aceste prevederi, invocate de intervenient, nu permit derularea unei proceduri de eliminare a acționarilor minoritari ai SC F. SA (cu atât mai mult împotriva voinței acestora), înainte de fuziunea și separarea Activelor Conexe ale SC F. SA, deci înainte de finalizarea etapelor procedurii de restructurare.

În fine, s-a mai susținut că judecătorul fondului a pronunțat sentința recurată cu omiterea argumentelor intervenientului referitoare la încălcarea dreptului acționarilor minoritari la un preț corect pe acțiune și cu nesocotirea prevederilor Directivei nr. 2004/25/CE, neluându-se în considerare că derularea unei proceduri de excludere după aducerea la îndeplinire a etapelor procedurii de restructurare ar fi condus la stabilirea unui preț al ofertei de preluare mai mare, preț ce în mod cert era în favoarea acționarilor minoritari și evident în devafoarea acționarului majoritar.

S-a arătat că existența unui preț echitabil nu poate fi prezumată în cauză, întrucât prețul la care s-a inițiat procedura de squeeze-out este unul determinat de un evaluator, iar în sensul dispozițiilor art. 206 alin. (4) din Legea nr. 247/2004 (dacă s-ar admite incidența acesteia) prezumția prețului echitabil se aplică numai în situația în care ofertantul își exercită dreptul de squeeze-out în termen de 3 luni de la data finalizării ofertei anterioare, ceea ce nu este situația în speță.

S-a concluzionat, de către recurentul intervenient, că contrar celor reținute de instanța de fond, se justifică cu evidență faptul că în litigiu cauza inițierii de către SC I. SA a procedurii de excludere apare ca fiind ilicită, scopul derulării acesteia nefiind dobândirea în mod legitim a tuturor acțiunilor deținute de ceilalți acționari ai SC F. SA ci acela de a împiedica acționarii minoritari de a deveni acționari ai SC I. SA, de a achita un preț mai mic pe acțiune, respectiv de a delista societatea SC F. SA de la tranzacționare cu încălcarea dispozițiilor Legii nr. 36/2008 și a Contractului de privatizare.

În raport de cele mai sus arătate, și în susținerea celorlalte motive de nelegalitate și netemeinicie a avizului atacat, invocate de reclamant prin acțiunea introductivă de instanță și criticate de acesta prin recursul formulat, intervenientul E. a solicitat admiterea recursului formulat, cu consecința modificării în parte a sentinței atacate în sensul admiterii acțiunii formulate și a anulării Avizului nr. 3 din 12 ianuarie 2010 emis de C., și a admiterii cererii de intervenție.

În cauză a declarat recurs, împotriva încheierii de ședință din data de 19 octombrie 2011 și a sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011, ambele pronunțate în Dosarul nr. x/2/2010 al Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, și B., prin care s-a solicitat admiterea căii extraordinare de atac, casarea încheierii și a sentinței civile recurate, și trimiterea cauzei spre rejudecare la Curtea de Apel București.

S-a susținut că în mod greșit prin încheierea de ședință din data de 19 octombrie 2011 instanța de fond a procedat la respingerea ca inadmisibilă a cerereii de intervenție eccesorie formulată de B., nesocotind faptul că recurenta intervenientă are ca scop statutar tocmai sprijinirea investitorilor pe piața de capital și promovarea intereselor acestora.

S-a arătat că interesul general, dar și interesul de grup al investitorilor pe piața de capital este acela ca dispozițiile imperative ale legii să fie respectate, astfel încât și drepturile investitorilor prevăzute de aceste dispoziții să fie respectate și nu încălcate. Or, interesul B. era tocmai acela de a obține anularea Avizului C. nr. 3 din 12 ianuarie 2010 care este contrar dispozițiilor imperative ale reglementărilor care guvernează piața de capital, anularea acestui act fiind în beneficiul reclamantului A. (ca acționar și investitor) dar și în beneficiul celorlalți acționari și investitori aflați în aceeași situație ca și reclamantul A., atâta timp cât Avizul C. nr. 3 din 12 ianuarie 2010 nu-l privește doar pe reclamant ci și pe sute de alți acționari ai SC F. SA care au fost obligați nelegal prin acest aviz să vândă forțat acțiunile către D.

S-a mai susținut că instanța de fond trebuia să observe că scopul și obiectivele asociației au legătură cu litigiul și cu problemele de drept ce urmau a fi dezlegate de instanța de judecată, B. având dreptul de a-și realiza scopul autorizat și interesul legitim de a acționa pentru satisfacerea interesului de grup al investitorilor pe piața de capital.

S-a apreciat că admisibilitatea cererii de intervenție formulată de B. devine și mai evidentă prin raportare la reglementările actuale, care dispun că anularea unor acte contrare legii poate fi cerută de orice parte interesată, iar interesul B. era în mod vădit acela de a proteja investitorii pe piața de capital, în acord cu scopul și cu obiectivele sale autorizate și cu normele juridice aplicabile pieței de capital.

S-a învederat, de asemenea, că respingerea ca inadmisibilă a cererii de intervenție accesorie formulată de B. a dus la vătămarea interesului B. de a beneficia de cadrul creat de O.G. nr. 26/2000 și de a urmări realizarea unui interes general ca normele juridice imperative care reglementează piața de capital să fie respectate și aplicate.

Cererea de intervenție respinsă de instanța de fond constituia, în acelașii timp, o cerere prin care se urmărea promovarea valorilor statului de drept, și anume legalitatea, respectarea normelor juridice imperative edictate de stat pentru reglementarea pieței de capital. Statul de drept, s-a arătat, nu poate exista fără supremația legii, așa cum drepturile persoanelor, ale investitorilor, nu pot fi ocrotite sau garantate de stat fără aplicarea legii.

A concluzionat recurenta B., în raport de cele mai sus arătate, că încheierea din data de 9 octombrie 2011 a Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal este dată cu încălcarea art. 1 alin. (2) din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ, art. 1 alin. (1) și art. 2 lit. b) și c) din O.G. nr. 26/2000, precum și art. 49 alin. (1) C. proc. civ.

Pe de altă parte, B. a menționat că respingerea ca inadmisibilă a cererii sale de intervenție contravine și principiului liberului acces la justiție, dreptului la apărare și dreptului la un proces echitabil, având în vedere că o astfel de cerere nu este interzisă de lege, iar scopul și obiectivele asociației aveau o strânsă legătură cu problema de drept din cauză.

S-a mai relevat că respingând ca inadmisibilă cererea de intervenție a B. prima instanță nu a cercetat în fond cererea recurentei și nu a luat în considerație apărările pe care aceasta le-a formulat, considerând astfel că se impune casarea încheierii din 19 octombrie 2011 și trimiterea cauzei spre rejudecare la Curtea de Apel București.

În ceea ce privește sentința civilă nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 pronunțată în cauză de prima instanță, s-a apreciat că aceasta este nelegală și netemeinică, întrucât este dată cu încălcarea art. 206 din Legea nr. 297/2004 și a art. 74 alin. (13) din Regulamentul C. nr. 1/2006, în condițiile în care actul de retragere putea fi emis cel mai târziu la data de 11 noiembrie 2009, iar retragerea a fost avizată de C. abia la data de 12 ianuarie 2010, cu depășirea termenului legal de 3 luni de la data închiderii ofertei de cumpărare anterior derulate.

S-a considerat că sentința civilă nr. 6403/2 noiembrie 2011 este nelegală și pentru că D. nu a deținut 95% din capitalul social al SC F. SA în urma derulării unei oferte publice, având mai mult de 95% din capitalul social înainte de derularea acesteia, fapta care excludea incidența art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, astfel că retragerea nu putea fi efectuată.

Nu în ultimul rând, s-a susținut de către intervenienta B. că sentința civilă nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 este nelegală și pentru că a ignorat dispozițiile din Anexa nr. 3 la Legea nr. 36/2008, care dispuneau operațiuni față de care retragerea apare ca incompatibilă și nelegală, atâta vreme cât acționarii minoritari nu puteau fi eliminați din societate întrucât aceștia erau obligatoriu participanți în operațiunile prevăzute de lege a fi efectuate în viitor.

Prin întâmpinarile depuse în cauză intimata L. a solicitat respingerea ca nefondate a recursurilor declarate în cauză de către reclamantul A. și de către intervenientul E., apreciindu-se că sentința atacată este temeinică și legală și că criticile formulate prin cererile de recurs nu sunt întemeiate.

Intimata L. a formulat întâmpinare și față de recursul declarat de B., invocându-se în primul rând tardivitatea recursului declarat împotriva încheierii din data de 19 octombrie 2011 și inadmisibilitatea recursului promovat împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 având în vedere lipsa calității procesuale a B. în cauza dedusă judecății, și solicitându-se, pe fondul cauzei, respingerea ca nefondat a recursului declarat de B.

Intimata D. a depus întâmpinare atât față de recursul declarat de A. și E. împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, cât și față de recursul declarat de B. împotriva încheierii din data de 19 octombrie 2011 și a sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011, ambele pronunțate de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, solicitându-se respingerea acestora ca nefondate, și obligarea recurenților la plata cheltuielilor de judecată.

Cu referire la recursurile declarate de reclamantul A. și de intervenientul E., s-a susținut în cuprinsul întâmpinării depuse de D. că criticile nu sunt întemeiate, întrucât prima instanță a stabilit în mod corect că intimata nu a depășit termenul de 3 luni reglementat de art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 al C. coroborat cu art. 206 din Legea nr. 297/2004, că intimata a respectat prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, că art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 nu impune ca procentul de 95% din capitalul social să fie deținut de acționarul majoritar doar în urma derulării ofertei publice de cumpărare anterioare, că dreptul intimatei de a iniția procedura retragerii acționarilor se încadrează în prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, că avizul emis de C. nu vine în contradicție cu Anexa nr. 3 la Legea nr. 36/2008, că posibilitatea H. de a achiziționa acțiuni sau de a recurge la schimburi de acțiuni cu acționarii minoritari are semnificația posibilității legale pentru intimată de a iniția procedura retragerii acționarilor minoritari, că nu este ilicită cauza inițierii procedurii retragerii de către intimată, și că prețul stabilit pe acțiune este corect.

Cât privește primul motiv de recurs formulat de intervenientul E. și motivul opt de recurs al reclamantului A., vizând aplicabilitatea procedurii de squeeze-out unei societăți listate pe Rasdaq, s-a considerat de intimata D. că și acesta este nefondat și că în mod corect judecătorul fondului a stabilit incidența art. 206 din Legea nr. 297/2004, piața Rasdaq fiind în opinia intimatei o componentă distinctă a pieței de capital și nu o parte componentă a Pieței Alternative.

Intimata D. a învederat, în cuprinsul întâmpinării depuse, cât privește recursul declarat de B., că prin cererea de recurs nu sunt invocate motive care ar putea atrage casarea sentinței primei instanțe și se încalcă în același timp prevederile art. 54 C. proc. civ. cu consecința considerării recursului ca neavenit, în condițiile în care în realitate cererea de recurs a B. este un act de procedură potrivnic interesului reclamantului și că în mod corect a stabilit prima instanță că cererea de intervenție este inadmisibilă în principiu deoarece B. nu are un interes în sensul Legii nr. 554/2004 și nici un interes procesual.

Prin încheierea de ședință din data de 27 noiembrie 2014 Înalta Curte a respins ca neîntemeiate atât excepția tardivității recursului declarat de B. împotriva încheierii din data de 19 octombrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal în Dosarul nr. x/2/2010, cât și excepția inadmisibilității recursului declarat de B. împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 pronunțată de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, în Dosarul nr. x/2/2010, ambele ridicate de intimata L., motivele care au condus la această soluție fiind cuprinse în încheierea sus menționată.

Recursurile declarate de reclamantul A. și de intervenientul E. împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 a Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, precum și recursul declarat de B. împotriva încheierii din 19 octombrie 2011 și împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011, date tot de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, sunt nefondate și urmează să fie respinse, pentru considerentele ce se vor arăta în continuare.

I. Referitor la recursurile declarate de reclamantul A. și de intervenientul E., Înalta Curte reține că motivele de recurs și argumentele invocate prin acestea nu sunt întemeiate, judecătorul fondului procedând în mod just, urmare interpretării și aplicării corecte a legii la circumstanțele de fap ale litigiului, pe deplin stabilite, la respingerea ca nefondată atât a acțiunii în contencios administrativ formulată de reclamant în contradictoriu cu C. și cu D., cât și la cererea de intervenție în interesul reclamantului formulată de intervenientul E.

Se observă, în cauză, că prin Avizul nr. 3 din data de 12 ianuarie 2010, dat în temeiul art. 2, 7 și 9 alin. (4) din Statutul C. adoptat prin O.U.G. nr. 25/2002 aprobată prin Legea nr. 514/2002 modificat și completat prin Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, cu modificările și completările ulterioare, precum și în baza art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, cu modificările și completările ulterioare, și a art. 74 (13) din Regulamentul C. nr. 1/2006, astfel cum a fost modificat prin Regulamentul C. nr. 31/2006 privind completarea unor reglementări ale C. în vederea implementării unor prevederi ale directivelor europene, C. a aprobat anunțul prin care D. și-a exprimat intenția privind inițierea procedurii retragerii acționarilor SC F. SA Craiova și a stabilit că prețul la care urmează a se realiza retragerea acționarilor este de 17,65 lei/acțiune.

S-a precizat, în cuprinsul Avizului nr. 3 din data de 12 ianuarie 2010 că emiterea acestui act individual se impune, având în vedere prevederile Ordonanței C. nr. 615 din data de 2 noiembrie 2009 și adresele H. înregistrate la C. din 25 noiembrie 2009 și din 24 decembrie 2009 în care se menționează, printre altele, următoarele: (….) Contractul de vânzare cumpărare de acțiuni din 12 septembrie 2007 nu conține nicio prevedere care să interzică D. achiziția de acțiuni SC F. SA Craiova (inclusiv derularea unor oferte publice de achiziție, conform art. 206 din Legea nr. 297/2004), în cadrul programului de restructurare. În considerarea acestui aspect și în raport cu prevederile contractului de vânzare cumpărare de acțiuni apreciem că inițierea/derularea în acest moment a procedurii de retragere a acționarilor din SC F. SA Craiova nu încalcă prevederile Legii nr. 36/2008 privind unele măsuri pentru privatizarea SC F. SA”.

S-a menționat, în anunțul privind retragerea acționarilor din SC F. SA Craiova în conformitate cu art. 206 din Legea nr. 297/2004 aprobat de C. cu Avizul nr. 3 din data de 12 ianuarie 2010, că structura acționariatului SC F. SA. Craiova la data de 20 octombrie 2009 era următoarea: - D. cu un număr de 18.388.515 acțiuni reprezentând un procent de 97,0659%; - alți acționari cu un număr de 555.850 acțiuni reprezentând un procent de 2,9341%, și că prețul care urmează a fi plătit celorlalți acționari ce dețin procentul de 2,9341% din acțiunile societății este de 17,65 lei pe acțiune, preț ce a fost determinat de evaluatorul independent SC G. SA cu respectarea dispozițiilor art. 206 din Legea nr. 297/2004 și art. 74 din Regulamentul C. nr. 1/2006, cu modificările ulterioare.

Înalta Curte constată, de asemenea, că sunt incidente în litigiu următoarele dispoziții legale și regulamentare:

- Legea nr. 297/2004 privind piața de capital, cu modificările și completările ulterioare, forma în vigoare la data emiterii actului administrativ atacat pe calea contenciosului administrativ;

- Titlul V Operațiuni de piață, cap. I Ofertele publice, Secțiunea a 7-a, Retragerea acționarilor dintr-o societate comercială;

- art. 206 - (1) Urmare a derulării unei oferte publice de cumpărare adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora, ofertantul are dreptul să solicite acționarilor care nu au subscris în cadrul ofertei să-i vândă respectivele acțiuni, la un preț echitabil, dacă acesta se află în una din următoarele situații: a) deține acțiuni reprezentând mai mult de 95% din capitalul social; b) a achiziționat, în cadrul ofertei publice de cumpărare adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din cele vizate în cadrul ofertei. (2) În situația în care societatea a emis mai multe clase de acțiuni, prevederile alin. (1) se vor aplica separat pentru fiecare clasă. (3) Prețul oferit în cadrul unei oferte publice de preluare obligatorii, precum și în cadrul unei oferte publice de preluare voluntare, în care ofertantul a achiziționat prin subscrierile din cadrul ofertei, acțiuni reprezentând mai mult de 90% din acțiunile vizate, se consideră a fi un preț echitabil. (4) În situația menționată la alin. (3), prezumția referitoare la prețul echitabil se aplică numai în situația în care ofertantul își exercită dreptul precizat la alin. (1), în termen de 3 luni de la data finalizării respectivei oferte. În caz contrar, prețul va fi determinat de un expert independent, în conformitate cu standardele internaționale de evaluare.(5) Prețul determinat de un expert independent se aduce la cunoștința publicului prin intermediul pieței pe care se tranzacționează, prin publicare în Buletinul C., pe website-ul C. și în 2 ziare financiare de circulație națională, în termen de 5 zile de la întocmirea raportului.

- art. 207. - (1) Urmare a unei oferte publice de cumpărare adresată tuturor deținătorilor și pentru toate deținerile acestora, un acționar minoritar are dreptul să solicite ofertantului care deține mai mult de 95% din capitalul social să-i cumpere acțiunile la un preț echitabil. (2) În situația în care societatea a emis mai multe clase de acțiuni, prevederile alin. (1) se vor aplica separat, pentru fiecare clasă. (3) Prețul va fi determinat în conformitate cu prevederile art. 206 alin. (3). În situația în care este necesară numirea unui expert independent, costurile aferente vor fi suportate de către respectivul acționar minoritar.

- art. 208 - C. va emite reglementări privind aplicarea prevederilor prezentei secțiuni.

- Regulamentul C. nr. 1/2006 privind emitenții și operațiuni cu valori mobiliare, cu modificările și completările ulterioare, forma în vigoare la data emiterii actului administrativ atacat pe calea contenciosului administrativ;

- Titlul II Operațiuni cu valori mobiliare, cap. VII Retragerea acționarilor dintr-o societate comercială în conformitate cu prevederile art. 206 și 207 din Legea nr. 297/2004;

- art. 74 - (11) Procentul de 95% din capitalul social prevăzut la art. 206 alin. (1) lit.

a) din Legea nr. 297/2004 se referă la 95% din numărul total al acțiunilor cu drept de vot și la 95% din drepturile de vot. (12) Procentul de 90% din acțiunile vizate în cadrul ofertei, prevăzut la art. 206 alin. (1) lit.

b) din Legea nr. 297/2004 se referă la 90% din numărul total de acțiuni cu drept de vot și la 90% din drepturile de vot în cadrul oferte. (13) Dreptul prevăzut la art. 206 din Legea nr. 297/2004 poate fi exercitat în termen de trei luni de la data închiderii ofertei. Acționarul care își exercită acest drept și intermediarul transmit la C. spre aprobare un anunț privind inițierea procedurii de retragere, ce cuprinde cel puțin informațiile prevăzute în anexa nr. 27, însoțit de următoarele documente:

a) raportul de evaluare întocmit conform prevederilor legale de un evaluator independent (dacă este cazul);

b) plic închis și sigilat conținând prețul la care urmează a se realiza retragerea acționarilor. (2) Acțiunile respectivului emitent sunt suspendate de la tranzacționare începând cu data avizării de către C. a anunțului aferent. (3) Ulterior aprobării de către C., anunțul prevăzut la alin. (1) este adus la cunoștința publicului prin intermediul pieței pe care se tranzacționează, prin publicare, pe website-ul C. și în două ziare financiare de circulație națională, în termen de cel mult trei zile lucrătoare de la data aprobării și se publică ulterior în Buletinul C. (4) Prețul oferit în cadrul unei oferte publice de preluare voluntare sau al unei oferte publice adresată tuturor acționarilor și pentru toate deținerile acestora în cadrul căreia ofertantul a achiziționat, prin subscrierile din cadrul ofertei, acțiuni reprezentând cel puțin 90% din numărul total al acțiunilor cu drept de vot vizate în ofertă se consideră a fi un preț echitabil.

În cazul unei oferte publice de preluare obligatorii, prețul oferit în cadrul ofertei se consideră a fi un preț echitabil. (5) În situația în care nu sunt aplicabile prevederile de la alin. (4) prețul este determinat de un expert independent, în conformitate cu standardele internaționale de evaluare. Acesta este selectat dintre evaluatorii independenți înregistrați la C. și este supus acelorași cerințe prevăzute la art. 69. (6) Costurile aferente întocmirii raportului de evaluare în vederea determinării prețului sunt suportate de acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 206 din Legea nr. 297/2004. (7) În termen de maximum cinci zile lucrătoare de la data aprobării de către C. a anunțului prevăzut la alin. (1) emitentul furnizează intermediarului structura consolidată a acționariatului. (8) Acționarii existenți sunt obligați să vândă acțiunile deținute către acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 206 din Legea nr. 297/2004 și pot comunica intermediarului modalitatea aleasă pentru realizarea plății acțiunilor ce le dețin respectiv mandat poștal cu confirmare de primire sau transfer bancar, în termen de maximum 12 zile lucrătoare de la data publicării anunțului menționat la alin. (1).

În cazul în care o asemenea comunicare nu este făcută către intermediar, acesta efectuează plata acțiunilor prin mandat poștal cu confirmare de primire la adresa acționarului menționată în structura consolidată a acționariatului emitentului prevăzută la alin. (7). (9) În termen de maximum cinci zile lucrătoare de la expirarea termenului prevăzut la alin. (8) intermediarul efectuează plățile către acționarii îndreptățiți. (10) În situația în care sumele plătite acționarilor sunt returnate intermediarului, acesta le depune într-un cont deschis de acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 206 din Legea nr. 297/2004 la o bancă autorizată de Banca Națională a României în favoarea acționarilor care nu au încasat contravaloarea acțiunilor. (11) Dovada realizării plăților către acționarii îndreptățiți și a constituirii contului menționat la alineatul anterior este transmisă entității care ține evidența acționarilor emitentului în vederea efectuării transferului de proprietate asupra acțiunilor plătite, către acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 206 din Legea nr. 297/2004 în termen de maximum trei zile lucrătoare de la expirarea termenului de la alin. (9). (12) Transferul dreptului de proprietate este efectuat în maximum patru zile lucrătoare de la primirea documentelor menționate la alin. (11) - (13).

În termen de maximum două zile lucrătoare de la operarea transferului prevăzut la alin. (11) intermediarul notifică C. cu privire la finalizarea procedurii aferente retragerii acționarilor și transmite anexat dovada efectuării transferului de proprietate către acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 206 din Legea nr. 297/2004, în vederea retragerii de la tranzacționare a societății emitente. (14) Inițierea procedurii prevăzute la alineatele precedente împiedică inițierea procedurii prevăzute la art. 75.

- Art. 75 - (1) Dreptul prevăzut la art. 207 din Legea nr. 297/2004 poate fi exercitat în termen de trei luni de la data închiderii ofertei. Acționarul care își exercită dreptul transmite C. spre aprobare un anunț cu privire la intenția sa de vânzare ce cuprinde cel puțin informații cu privire la identitatea acționarului, numărul de acțiuni deținute, prețul de vânzare, precum și modalitatea în care se poate efectua plata acțiunilor ce urmează a fi vândute (virarea contravalorii acțiunilor într-un cont indicat de acționar, mandat poștal cu confirmare de primire cu menționarea locului unde urmează a fi transmiși banii. (2) Anunțul prevăzut la alin. (1) este însoțit de următoarele documente:

a) copie a extrasului de cont privind acțiunile aflate în proprietatea acționarului, eliberat de entitatea care ține evidența acționarilor respectivului emitent;

b) declarație pe proprie răspundere, autentificată din care să reiasă faptul că respectivele acțiuni nu sunt grevate de sarcini;

c) aportul de evaluare întocmit conform prevederilor legale de un evaluator independent (dacă este cazul). (3) C. dispune restricționarea de la vânzare a acțiunilor deținute de acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 207 din Legea nr. 297/2004, ulterior primirii anunțului privind intenția de vânzare. (4) Prețul determinat în conformitate cu art. 74 alin. (4) se consideră a fi un preț echitabil. (5) În situația în care nu sunt aplicabile prevederile alin. (4) prețul este determinat de un expert independent, în conformitate cu standardele internaționale de evaluare. (6) Expertul independent este selectat dintre evaluatorii independenți înregistrați la C.

și este supus acelorași cerințe prevăzute la art. 69. (7) Anunțul privind intenția de vânzare este transmis acționarului majoritar, împreună cu documentele prevăzute la alin. (2), în termen de cel mult cinci zile lucrătoare de la data aprobării acestuia. (8) Acționarul majoritar este obligat ca în termen de șase zile lucrătoare de la primirea intenției de vânzare să efectueze plata prin una din modalitățile de plată specificate de acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 207 din Legea nr. 297/2004. (9) Dovada efectuării plății de către acționarul majoritar este transmisă entității ce ține evidența acționarilor emitentului în vederea efectuării transferului de proprietate asupra acțiunilor vândute, de la acționarul care își exercită dreptul precizat la art. 207 din Legea nr. 297/2004 la acționarul majoritar. (10) Transferul dreptului de proprietate este efectuat în maximum o zi lucrătoare de la primirea documentelor menționate la alin. (9). (11) Entitatea care ține evidența acționarilor emitentului notifică C. cu privire la transferul dreptului de proprietate, în termen de trei zile lucrătoare de la realizarea acestuia.

Se constată, în primul rând, că nu este întemeiat primul motiv de recurs invocat de reclamantul A., privitor la nerespectarea de către intimata D. a termenului de 3 luni reglementat de art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 coroborat cu art. 206 din Legea nr. 297/2004, instanța de fond statuând în mod întemeiat în sensul că termenul în discuție a fost respectat.

Prevederea cuprinsă de art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 stabilește termenul de 3 luni exclusiv pentru exercitarea dreptului consacrat de art. 206 alin. (1) din Legea nr. 297/2004 și nu include și etapa procedurii de avizare de către C. a anunțului prin care se exercită dreptul de retragere, articolul stabilind chiar și în ce constă această exercitare, respectiv transmiterea spre aprobare a unui anunț privind inițierea procedurii de retragere.

O asemenea interpretare este confirmată și de dispozițiile art. 74 alin. (2) și (3) din Regulamentul nr. 1/2006, cu modificările și completările ulterioare, care menționează că anunțul transmis de acționarul majoritar trebuie avizat de C. șu ulterior adus la cunoștința publicului, fără a se menționa un termen în care urmează a se face aceste operațiuni de către C.

În mod incontestabil legea instituie în favoarea acționarului majoritar care îndeplinește condițiile legale un drept și nu o obligație, drept care se consideră exercitat la data demarării procedurii administrative de autorizare, prin transmiterea spre aprobare a Anunțului privind inițierea procedurii de retragere.

Prin urmare, în mod judicios a stabilit instanța de fond că textul invocate de reclamant vorbește despre exercitarea unui drept astfel că exercitarea dreptului presupune nu finalizarea procedurii de retragere ci demararea acesteia, cu atât mai mult cu cât procedura retragerii obligatorii presupune și intervenția C., a cărei exercitare a atribuțiilor excede voinței ofertantului și posibilității de control a acestuia.

Cât privește cel de-al doilea motiv de recurs invocat de reclamantul A., constând în ignorarea de către prima instanță a prevederilor art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 care cereau verificarea condițiilor privind deținerea de 95% din capitalul social la momentul avizării, respectiv la data de 12 ianuarie 2010, se observă că și acesta nu poate fi primit, întrucât art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 nu impune ca verificarea îndeplinirii procentului de 95% din capitalul social să se realizeze la data emiterii avizului ci la data formulării cererii prin care se exercită dreptul prevăzut de art. 206.

Pe de altă parte, se constată că nu s-a probat în litigiu că la data emiterii avizului, 12 ianuarie 2010, intimata D. deținea mai puțin de 95% din capitalul social al SC F. SA, o astfel de posibilitate fiind dealtfel și dificil de conceput, în condițiile în care conform datelor de la Depozitarul Central la data de 20 octombrie 2009 intimata deținea deja 97,0659% din totalul acțiunilor la societatea comercială mai sus menționată, și prin exercitarea dreptului prevăzut de art. 206 din Legea nr. 297/2004 se urmărea obținerea a 100% din capitalul social al SC F. SA fapt ce excludea ipoteza vânzării unor acțiuni până la data avizării.

Mai mult, chiar în cuprinsul avizului contestat se precizează că acesta a fost emis ”în baza analizei efectuată de către direcția de specialitate și ca urmare a deliberărilor în cadrul ședinței din data de 12 ianaurie 2010”, astfel că rezultă că C. a parcurs propria sa analiză privind îndeplinirea condițiilor de către D. pentru exercitarea dreptului prevăzut de art. 206 din Legea nr. 297/2004.

Înalta Curte reține, cu referire la susținerile invocate în sprijinul celui de-al treilea motiv de recurs al reclamantului A., că și acestea nu sunt întemeiate, prima instanță statuând în mod just în sensul că art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004 nu impune ca procentul de 95% din capitalul social să fie deținut de acționarul majoritar doar în urma derulării ofertei publice de cumpărare anterioare, rezultând din analiza gramaticală a art. 206 alin. (1) lit. a) că nu există o determinare expresă a legii prin care să fie impusă cerința ca pragul de 95% din capitalul social să se fi atins în cadrul ofertei publice de cumpărare anterioare.

Or, sintagma ”urmare a derulării unei oferte publice de cumpărare” este utilizată de legiuitor pentru a plasa în timp momentul în care un acționar majoritar poate demara procedura de squeeze-out și nu se poate susține prin urmare că este menționată pentru a completa condiția de la lit. a) în sensul că acesta trebuie să dețină 95% din capitalul social strict ca urmare a derulării ofertei publice de cumpărare, o atare interpretare fiind confirmată și de prevederile art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 potrivit cărora dreptul conferit de art. 206 poate fi exercitat în termen de 3 luni de la data închiderii ofertei. Prin urmare, legiuitorul a instituit obligația exercitării acestui drept ca urmare a unei oferte publice de cumpărare pentru a plasa cu exactitate în timp momentul de la care se naște posibilitatea acționarului majoritar de a exercita dreptul prevăzut de art. 206 din Legea nr. 297/2004.

Este neîntemeiat și cel de-al patrulea motiv de recurs invocat de reclamantul A., constând în reținerea greșită de către prima instanță a faptului că dreptul D. de a iniția procedura retragerii acționarilor se încadrează în prevederile art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, fiind demonstrat, cu cele expuse anterior, că au fost îndeplinite de intimată toate condițiile prevăzute de art. 206 alin. (1) lit. a) din Legea nr. 297/2004, ceea ce face inutilă analizarea respectării condițiilor celei de-a doua ipoteze prevăzute de art. 206 alin. (1) lit. b).

Astfel, condițiile de la art. 206 alin. (1) lit. a) și b) din Legea nr. 297/2004 sunt alternative, iar îndeplinirea condiției de la lit. a) conduce la neanalizarea motivului de recurs invocat de reclamant - care se referă la ipoteza de la lit. b) - și la considerarea ca pertinente a considerentelor din hotărârea recurată prin care s-a arătat că motivul de nelegalitate evocat de reclamant devine străin de natura litigiului, a pricinii.

Cât privește cel de-al cincilea motiv de recurs invocat de reclamantul A. și cel de-al treilea motiv de recurs invocat de intervenientul E., constând în ignorarea de către instanța de fond a normelor explicite din Anexa nr. 3 la Legea nr. 36/2008, se reține că este și acesta neîntemeiat, judecătorul fondului stabilind în mod just, cu o motivare corespunzătoare și convingătoare, că avizul emis de C. nu vine în contradicție cu Anexa nr. 3 din Legea nr. 36/2008.

Nu există în cuprinsul Anexei nr. 3 la Legea nr. 36/2008 niciun fel de limită legală sau contractuală impusă intimatei D. de a achiziționa acțiuni (inclusiv cu privire la achiziționarea tutror acțiunilor) înainte de întreprinderea unei acțiuni privind restructarea grupului de societăți, și această anexă nici nu prevede vreo sancțiune pentru ipoteza în care delistarea ar avea loc înaintea fuziunii, iar prin urmare nu rezultă că s-a produs o încălcare a dispozițiilor contractuale.

Indiscutabil, părțile supuse prevederilor Legii nr. 36/2008 și prevederilor contractului au fost în mod exclusiv H. și intimata D., acestea fiind singurii subiecți vizați de lege și care au stabilit drepturi și obligații corelative între ei, astfel că Legea nr. 36/2008 și contractul nu conferă niciun drept acționarilor minoritari și nu poate fi invocată în beneficiul acestora, singurele prevederi legate de acționarii minoritari fiind acele referitoare la posibilitatea H. de a achiziționa acțiunile acestora și de a le vinde ulterior către D. în termenul prevăzut în contract.

Prin urmare, cum Anexa nr. 3 a contractului care include o descriere a procesului de restructurare nu impune în sarcina societății intimate D. nicio obligație de a se abține de la cumpărarea acțiunilor acționarilor minoritari înainte ca procesul de restructurare să aibă loc, în mod corect judecătorul fondului a statuat prin sentința atacată că Avizul emis de C. nu vine în contradicție cu Anexa 3 la Legea nr. 36/2008.

Înalta Curte constată că nu sunt întemeiate nici argumentele și susținerile pe care se întemeiază cel de-al șaselea motiv de recurs invocat de reclamantul A., întrucât instanța de fond a făcut o corectă interpretare a art. 6 din Legea nr. 36/2008 atunci când a reținut că posibilitatea H. de a achiziționa acțiuni sau de a recurge la schimburi de acțiuni cu acționarii minoritari are semnificația posibilității legale pentru intimata D. de a iniția procedura retragerii acționarilor minoritari.

Într-adevăr, nu se poate desprinde, din analiza minuțioasă a art. 6 din Legea nr. 36/2008, ideea că acționarii minoritari nu ar putea fi excluși prin procedura de retragere obligatorie, neexistând o asemenea interdicție expresă, fiind dimpotrivă prevăzută posibilitatea H. de a achiziționa acțiuni sau de a recurge la schimburi de acțiuni cu acționarii minoritari care nu poate fi interpretată decât ca o posibilitate legală a intimatei D. de a iniția procedura retragerii acționarilor minoritari.

Prima instanță a stabilit în mod corect că dacă există, consacrată legislativ, posibilitatea ca vânzătorul (H.) să achizioneze acțiuni de la acționarii minoritari, pe care să le înstrăineze apoi cumpărătorului (D.), cu atât mai mult se impune concluzia că D. are ea însăși la îndemână, posibilitățile conferite de Legea nr. 297/2004, pentru achiziția acțiunilor acționarilor minoritari, în diferitele forme și proceduri instituite de legea pieței de capital.

Se constată, de asemenea, că nu este fondat nici al șaptelea motiv de recurs invocat prin cererea de recurs formulată de reclamantul A., judecătorul fondului statuând în mod judicios în sensul că nu este ilicită cauza inițierii procedurii de retragere de către intimata D.

Susținerile recurentului reclamant potrivit cărora este ilicită cauza inițierii procedurii de retragere de către D. întrucât intimata ar fi urmărit împiedicarea acționarilor minoritari de a deveni acționari ai SC I. SA, plata unui preț mai mic pe acțiune și delistarea societății prin eludarea Legii nr. 36/2008, nu sunt întemeiate, întrucât, pe de o parte, oferta publică de cumpărare lansată de intimată precum și procedura de retragere obligatorie sunt proceduri legale reglementate de Legea nr. 297/2004 iar interesele acționarilor minoritari sunt protejate prin modalitatea de calcul corect al prețului de ofertă și ulterior prin calcularea prețului de retragere obligatorie (squeeze-out), și, pe de altă parte, dreptul de a cere acționarilor minoritari să vândă acțiunile acestora, astfel cum este reglementat în art. 206 din Legea nr. 297/2004, transpune în dreptul intern prevederile privind retragerea obligatorie (squeeze-out) din Directiva privind ofertele publice de preluare (”Takeover Directive”) nr. 2004/25/CE.

În mod evident, procedura de retragere obligatorie este justificată pentru rațiuni de interes public, și ea nu reprezintă în realitate o încălcare a dreptului de proprietate a acționarilor minoritari, ci este o manieră legală de protecție a intereselor acestora și instituie totodată un cadru în care acționarii minoritari pot să-și vândă acțiunile într-o manieră transparentă și echitabilă.

Nu pot fi primite nici argumentele și susținerile recurentului intervenient accesoriu E., subsumate motivului patru de recurs constând în încălcarea prin sentința recurată a dreptului acționarilor minoritari la un preț corect pe acțiune și a prevederilor Directivei nr. 2004/25/CE, prima instanță apreciind corect că prețul stabilit pe acțiune este unul corect.

În cauză pentru oferta publică de cumpărare prețul acțiunilor s-a determinat în conformitate cu prevederile art. 57 alin. (1) din Regulamentul nr. 1/2006, cu modificările și completările ulterioare, prețul de cumpărare plătit de ofertant fiind de 17,65 lei/acțiune față de cel mai mare preț plătit în perioada de 12 luni anterioară depunerii cererii la C. de 17,5 lei/acțiune și față de prețul mediu ponderat de tranzacționare aferent ultimelor 12 luni anterioare depunerii documentației de ofertă de 17,58 lei/acțiune.

Prin urmare, suținerile recurentului intervenient accesoriu referitoare la eventuala creștere a prețului per acțiune în perspectiva fuziunii sunt lipsite de orice suport factual, neexistân niciun temei pentru care acționarii minoritari să primească un preț pe acțiune în considerarea unor evenimente viitoare, preconizate în viața societății și care ar putea/ar fi de natură să ducă la creșterea prețului acțiunii, iar intimata D. a protejat interesele acționarilor minoritari potrivit prevederilor legale exprese conținute de Legea nr. 297/2004 și de Regulamentul nr. 1/2006, cu modificările și completările ulterioare.

În privința susținerii recurentului intervenient accesoriu potrivit cărei evaluarea prețului trebuia să aibă în vedere datele financiare disponibile la data de 31 decembrie 2009, se constată că judecătorul fondului a reținut în mod just că aceasta nu poate fi primită, în condițiile în care exercitarea dreptului de a solicita acționarilor care nu au subscris în cadrul ofertei sale de cumpărare anterioare să-i vândă acțiunile pe care aceștia le mai dețin s-a făcut la data de 21 octombrie 2009.

În plus, această susținere se privește ca fiind neîntemeiată și față de împrejurarea că pentru a se exercita dreptul prevăzut de art. 206 din Legea nr. 297/2004 și de art. 74 alin. (13) din Regulamentul nr. 1/2006 se prevedea ca o condiție obligatorie anexarea la cerere a raportului de evaluare întocmit de un evaluator independent, fiind așadar evident că evaluatorul nu avea posibilitatea să evalueze prețul la data emiterii avizului (12 ianuarie 2010) din moment ce raportul acestuia trebuia depus odată cu cererea de exercitare a dreptului consacrat de art. 206 din Legea nr. 297/2004.

Se reține, în litigiu, de asemenea, că nu sunt fondate nici criticile de nelegalitate a sentinței atacate, circumscrise primului motiv de recurs invocat de intervenientul accesoriu E. și motivului opt de recurs invocat de reclamantul A., instanța de fond reținând în mod întemeiat că susținerea intervenientului accesoriu în sensul că Rasdaq nu este o piață reglementată în accepțiunea Directivei nr. 2004/25/CE și a Legii nr. 297/2004 nu prezintă o fundamentală relevanță în soluționarea cauzei, că statele membre au obligația de a aplica directiva la piețele reglementate având însă dreptul de a-i extinde prevederile și la piețele care nu sunt reglementate, și că Legea nr. 297/2004 nu se aplică, în întregul ei, exclusiv piețelor reglementate, în condițiile în care art. 1 alin. (1) din actul normativ menționat prevede că legea reglementează ”înființarea și funcționarea piețelor de instrumente financiare”.

Prima instanță a statuat, de asemenea, judicios, în sensul că procedura retragerii obligatorii, reglementată de art. 206 din Legea nr. 297/2004 nu este aplicabilă exclusiv piețelor reglementate, argumentul derivând din topografia textului art. 206 din legea pieței de capital în economia acestei reglementări.

Într-adevăr, reglementarea privind ofertele publice obligatorii, de la art. 202-205, este plasată în Secțiunea a 6-a, Ofertele publice de preluare obligatorii, secțiune aplicabilă societăților ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată, astfel cum stabilește expres art. 202 care stipulează că ”Prevederile acestei secțiuni se aplică societăților comerciale ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată”, pe când art. 206 din Legea nr. 297/2004, incident în litigiu, este situat topografic în Secțiunea a 7-a, Retragerea acționarilor dintr-o societate comercială, în care nu se regăsește o reglementare similară celei din secțiunea precedentă, referitoare la aplicabilitatea procedurii de squeeze-out exclusiv în privința societăților comerciale ale căror acțiuni sunt tranzacționate pe o piață reglementată.

În fine, Înalta Curte reține că nu poate fi primit nici motivul doi de recurs invocat de recurentul intervenient accesoriu E., referitor la greșita reținere de către judecătorul fondului a faptului că C. nu și-a încălcat obligația de a verifica legalitatea derulării procedurii de squeeze-out prin raportare la susținerile H. asupra legalității unei atare operațiuni, rezultând cu evidență, din probatoriul administrat în cauză, că emiterea actului administrativ contestat, anume Avizul nr. 3 din data de 12 ianuarie 2010, a fost dat de un organ competent și cu respectarea prevederilor legale incidente, după efectuarea propriilor constatări și verificări, și nu reprezintă o simplă validare a punctului de vedere transmis cu adresele H. înregistrate la C. din 25 noiembrie 2009 și din 24 decembrie 2009.

II. Cât privește recursul declarat de B. împotriva încheierii din 19 octombrie 2011 și împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011, date tot de Curtea de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, Înalta Curte reține că și acesta este nefondat, instanța de fond procedând în mod întemeiat, prin încheierea atacată, la respingerea ca inadmisibilă a cererii de intervenție în interesul reclamantului A. formulată de B..

Se constată, astfel, că B. nu justifică, prin raportare la obiectul cererii de chemare în judecată formulată de reclamantul A., nici interesul legitim public, astfel cum acesta este definit de art. 2 alin. (1) punctul r) din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ, cu modificările și completările ulterioare, și nici un interes procesual, în sensul art. 49 C. proc. civ. din anul 1865, cu modificările și completările ulterioare.

Sub primul aspect, cel al interesului legitim public, în sensul legii contenciosului administrativ, se observă că acesta nu a fost justificat de B., în condițiile prevăzute de art. 8 alin. (11) din Legea nr. 554/2004 a contenciosului administrativ, neputându-se susține, în mod rezonabil, că pretinsa vătămare a interesului legitim public ar decurge din încălcarea unui drept subiectiv sau a unui interes legitim privat al acesteia sau a membrilor săi.

Sub cel de-al doilea aspect, cel al interesului procesual, se reține că nici această cerință nu este îndeplinită în cauză, întrucât chiar dacă intervenientul accesoriu nu urmărește realizarea unui drept propriu în cadrul procesului în care cere să fie introdus, totuși acesta trebuie să justifice întotdeauna un interes procesual propriu și actual, și nu, cum este situația cererii de intervenție a B., un interes de principiu constând în respectarea normelor imperative din domeniul pieței de capital în litigiul concret dedus judecății în prezenta cauză.

În raport de cele mai sus arătate, constatând că nu sunt întemeiate motivele de recurs invocate în cauză și că sunt legale și temeinice hotărârile atacate, urmează a se dispune, în temeiul dispozițiilor art. 312 alin. (1) C. proc. civ. din anul 1865, cu modificările și completările ulterioare, respingerea ca nefondate a recursurilor declarate de A. și de E. împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 a Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, precum și a recursului declarat de B. împotriva încheierii din 19 octombrie 2011 și împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 ale Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal.

Recurenții, fiind în culpă procesuală, urmează a fi obligați, în baza art. 274 alin. (1) C. proc. civ. din anul 1865, cu modificările și completările ulterioare, la plata în favoarea intimatei D. a sumei de 30.000 lei cu titlu de cheltuieli de judecată în recurs, stabilite prin apreciere potrivit art. 274 alin. (3) din același cod.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursurile declarate de A. și de E. împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 a Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, ca nefondate.

Respinge recursul declarat de B. împotriva încheierii din 19 octombrie 2011 și împotriva sentinței civile nr. 6403 din 2 noiembrie 2011 ale Curții de Apel București, secția a VIII-a de contencios administrativ și fiscal, ca nefondat.

Obligă recurenții la plata în favoarea intimatei D. a sumei de 30.000 lei cu titlu de cheltuieli de judecată în recurs, stabilite prin apreciere potrivit art. 274 alin. (3) C. proc. civ.

Irevocabilă.

Pronunțată în ședință publică, astăzi 2 aprilie 2015.