Exclusion of limited liability company associate for non-deposited capital contribution: sufficiency of proof of non-payment under commercial law

Asupra recursului de faţă;

Din examinarea lucrărilor din dosar, constată următoarele:

Tribunalul Botoşani, secţia comercială şi de contencios administrativ, prin sentinţa nr. 242 din 10 mai 2005, a respins, ca nefondată, acţiunea formulată de reclamanţii SC P.A. SRL cu sediul social în Botoşani judeţul Botoşani şi P.F. în contradictoriu cu pârâtul M.A., ambii domiciliaţi în Botoşani judeţul Botoşani.

Instanţa de fond, a reţinut, în principal că părţile au fost acelea care, la constituirea societăţii au subscris un capital social total de 10.000.000 lei, situaţie confirmată de actul constitutiv şi încheierea judecătorului delegat la O.R.C. de pe lângă Tribunalul Botoşani.

Susţinerile administratorului societăţii formulate în petitul acţiunii, au fost găsite nefondate, înscrierea în chitanţa bancară de conformitate a depunerii capitalului social doar a numelui unuia dintre asociaţi, nu poate conduce obligatoriu la ideea că ceilalţi asociaţi nu au depus capitalul social cuvenit prin actul constitutiv. Este de notorietate că demersurile pentru înfiinţarea unei societăţi comerciale sunt încredinţate unuia dintre membrii asociaţi fondatori pe numele căruia se eliberează chitanţele de achitare a taxelor aferente.

Expertiza contabilă judiciară, întocmită la solicitarea reclamantei nu a fost convingătoare, fiind efectuată numai pe baza actelor şi înscrisurilor existente în contabilitatea societăţii şi nu a adus elemente suplimentare care să concluzioneze că pârâtul nu şi-a depus aportul social la constituirea societăţii.

De asemenea, societatea a fost înfiinţată în luna august 2003, a desfăşurat activităţi specifice obiectului de activitate şi abia în luna septembrie 2004 s-a constatat că pârâtul nu şi-a depus aportul la capitalul social, fiind chemat în judecată pentru excluderea din societate.

Curtea de Apel Suceava, secţia comercială de contencios administrativ şi fiscal, prin decizia nr. 79 din 21 septembrie 2005, a respins, ca nefondate, apelurile declarate de P.F. şi SC P.A. SRL prin administrator I.D. împotriva sentinţei nr. 242 din 10 mai 2005 a Tribunalului Botoşani, secţia comercială şi de contencios administrativ, fiind preluate în esenţă toate argumentele primei instanţe.

Împotriva deciziei nr. 79 din 21 septembrie 2005 pronunţată de Curtea de Apel Suceava, secţia comercială de contencios administrativ şi fiscal, au declarat recurs reclamanţii P.F. şi SC P.A. SRL Botoşani care au criticat aceiaşi hotărâre pentru nelegalitate, solicitând în baza art. 304 pct. 7, 8 şi 9 C. proc. civ., admiterea recursului, casarea deciziei atacate şi pe fond admiterea acţiunii aşa cum a fost formulată.

În dezvoltarea motivelor de recurs, reclamanţii au expus că este greşită aprecierea instanţei de apel conform căreia nimic nu ar fi împiedicat pe reclamantul asociat să depună în bancă doar partea sa de aport, iar înscrisurile existente, respectiv dispoziţia de încasare nr. 2 din 18 iunie 2003 şi balanţa analitică din luna iulie 2004 probează pe deplin că asociatul pârât nu a depus valoarea celor 5 părţi sociale, respectiv suma de 500.000 lei.

Înalta Curte, analizând materialul probator administrat, în raport de criticile aduse în cererile de recurs, constată că acestea sunt neîntemeiate, urmând a respinge, ca nefondate, recursurile reclamanţilor, pentru următoarele considerente.

Reclamanta SC P.A. SRL Botoşani, reprezentată de administrator, a solicitat prin cererea de chemare în judecată excluderea asociatului M.A., în condiţiile art. 217 lit. a) din Legea nr. 31/1990, motivat de faptul că acesta nu a subscris capitalul social corespunzător celor 5 părţi sociale în valoare totală de 500.000 lei.

Din verificarea întregii documentaţii existente la dosarul cauzei, apare fără putere de tăgadă că sub nr. 3938 din 18 august 2003 a fost autentificat la Biroul Notarilor Publici Asociaţi C.S.A. din Botoşani Actul constitutiv al SC P.A. SRL, care atestă, la art. 2 intitulat „Capitalul social” că întreg capitalul social subscris este de 10.000.000 lei (zece milioane lei), iar părţile sociale sânt repartizate pe asociaţi astfel:

1. P.F. de părţi sociale a câte 100.000 lei fiecare, în valoare de 9.500.000 lei şi

2. M.A. 5 părţi sociale a câte 100.000 lei fiecare, în valoare de 500.000 lei.

Aceiaşi situaţie de fapt şi de drept a fost ulterior preluată corect prin încheierea nr. 230 din 26 august 2003 a judecătorului delegat la O.R.C. de pe lângă Tribunalul Botoşani, în sensul că întreg capitalul social subscris este de 10.000.000 lei, asociatul P.F. cu un aport la capital de 9.500.000 lei echivalent a 95 de părţi sociale, reprezentând 95 % din capitalul societăţii şi asociatul M.A. cu un aport de 500.000 lei echivalent a 5 părţi sociale, reprezentând 5 % din capitalul societăţii.

Este adevărat că potrivit art. 222 pct. 1 lit. a) din Legea nr. 31/1990 privind societăţile comerciale, republicată, poate fi exclus din societate, asociatul care, pus în întârziere, nu aduce aportul la care s-a obligat.

În speţă, aşa cum bine documentat au apreciat instanţele judecătoreşti anterioare, reclamanta nu a făcut dovada pe deplin a celor susţinute în conţinutul cererii de chemare în judecată, iar probele administrate de aceasta nu au fost suficiente şi convingătoare în sensul că asociatul pârât M.A. nu şi-a îndeplinit obligaţia legală asumată, respectiv depunerea capitalului social în valoare de 500.000 lei.

Pentru aceste raţiuni, urmează a respinge, ca nefundat, recursul declarat de reclamanţii P.F. şi SC P.A. SRL Botoşani împotriva deciziei nr. 79 din 21 septembrie 2005 pronunţată de Curtea de Apel Suceava, secţia comercială şi de contencios administrativ şi fiscal, nefiind îndeplinită nici una din cerinţele prevăzute de dispoziţiile art. 304 C. proc. civ.

PENTRU ACESTE MOTIVE

ÎN NUMELE LEGII

D E C I D E

Respinge recursurile declarate de reclamanţii P.F. şi SC P.A. SRL Botoşani împotriva deciziei nr. 79 din 21 septembrie 2005 pronunţată de Curtea de Apel Suceava, secţia comercială, contencios administrativ şi fiscal, ca nefondate.

Irevocabilă.

Pronunţată în şedinţa publică, astăzi 18 septembrie 2008.