Sentenza — n. 30120/2021 — snpen · Corte di Cassazione

la seguente SENTENZA sul ricorso proposto da: MOHAMED ELSAID ALI ZALAMA MOHAMED nato a EL DECHALIA( EGITTO) il 24/09/1985 avverso l'ordinanza del 15/09/2020 del TRIBUNALE di MILANOudita la relazione svolta dal Consigliere RAFFAELLO MAGI; lette/serrtite le conclusioni del PG A. (--e-"91 t."(A-k. La_ c..43)-e-ci-0 rye. 42_C cosLm—cei44:70 isAg )-t c-oi-c.2>,9 - IN FATTO E IN DIRITTO 1. Con ordinanza resa in data 15 settembre 2020 il Tribunale di Milano - quale giudice della esecuzione - ha riconosciuto, ai sensi dell'art.671 cod.proc.pen., la continuazione tra più fatti criminosi commessi da Mohamed Elsaid Ali Zalama Mohanned . 1.1 In particolare, va evidenziato che le due violazioni di legge prese in esame sono state giudicate la prima con rito ordinario (sent.

Trib. Milano del 4 marzo 2019), la seconda con il rito del patteggiamento (sent. Trib. Lodi del 17 maggio 2019). In sede di determinazione della pena, il giudice della esecuzione individua la violazione più grave - ai sensi dell'art.187 disp.att. c.p.p. - in quella oggetto di definizione con il patteggiamento, considerando la pena nella sua espressione antecedente alla riduzione per la scelta del rito. In diritto, tale modalità di determinazione viene sostenuta anche in rapporto a quanto affermato, in sede di legittimità, da Sez. V n. 6789 del 3.12.2019, dep. 2020 (rv 278741).

2. Avverso detta ordinanza ha proposto ricorso per cassazione - nelle forme di legge - Mohamed Elsaid Ali Zalama Mohamed, deducendo erronea applicazione delle disposizioni regolatrici. 2.1 In particolare si contesta la individuazione della violazione più grave, per come avvenuta nella decisione impugnata, dovendosi ritenere che la pena inflitta nel rito del patteggiamento - da prendere in considerazione ad ogni effetto - è quella «comprensiva» della diminuente per la scelta del rito e non quella determinata in cognizione prima dell'applicazione della diminuente .

3. Il ricorso è fondato, in riferimento alle modalità di individuazione della violazione più grave, per le ragioni che seguono. 3.1 Una volta riconosciuta, in sede esecutiva, l'esistenza dei medesimo disegno criminoso tra i fatti oggetto di distinte decisioni irrevocabili, occorre determinare la pena per il reato continuato, secondo le indicazioni contenute nelle norme di legge applicabili. Vengono in rilievo :

a) la disposizione di cui all'art.81 comma 2 secondo cui la pena, in riferimento alla regola generale del comma precedente, va commisurata tenendo conto di quella che 'dovrebbe infliggersi per la violazione più grave, aumentata sino al triplo' (ferme restando le regole di temperamento di cui al comma 3 e la particolare disposizione di cui al comma 4, qui non in rilievo);

b) la disposizione, dettata in modo specifico per la fase esecutiva, di cui all'art. 671 co.2 lì dove si afferma che il giudice della esecuzione provvede determinando la pena in misura non superiore alla somma di quelle inflitte con ciascuna sentenza o ciascun decreto;

c) la disposizione, dettata in modo specifico per la fase esecutiva, di cui all'art.187 disp.att. lì dove si afferma che in sede esecutiva si considera violazione più grave quella per la quale è stata inflitta la pena più grave, anche quando per alcuni reati si è proceduto con rito abbreviato. 3.2 Ora, va rilevato che la mancata indicazione - nel testo dell'art.187 disp.att.-, dei fatti giudicati con sentenza di patteggiamento ha determinato un dubbio interpretativo che in alcuni arresti di questa Corte di legittimità si è tradotto in un principio di diritto teso ad affermare che in caso di patteggiamento (ed al di fuori delle ipotesi di negozio giuridico riproposto in sede esecutiva secondo lo schema di cui all'art.188 disp.att.) il riconoscimento della continuazione in esecuzione comporti l'elisione - nella considerazione della pena inflitta - della diminuente correlata alla scelta del rito.

E' il principio cui si è attenuto - nel caso in esame - il giudice della esecuzione e che è stato affermato, con diversità di contesto, in sede di legittimità da Sez. I n. 12136 del 19.10.2018, dep. 2019 (rv 275056) e da Sez. V n. 6789 del 3.12.2019, dep. 2020 (rv 278741). La prima decisione citata, in verità, si riferisce - quanto al fatto giudicato con sentenza ex art.444 cod.proc.pen. - alla condizione di 'reato satellite' e ipotizza, in tale ambito, la necessità di operare un aumento per continuazione 'svincolato' dal meccanismo di riduzione correlato alla scelta del rito, il che è aspetto parzialmente diverso da quello in trattazione (preliminare individuazione della violazione più grave).

La seconda decisione citata si riferisce, invece, alla pena-base del reato continuato ed estende, a tal fine, il principio di 'irrilevanza' della diminuente correlata alla scelta del rito anche a fini di individuazione della violazione più grave. 3.3 Tale orientamento è stato tuttavia nel suo complesso rimeditato - con percorso ermeneutico che il Collegio ritiene condivisibile - in un posteriore arresto della I Sezione penale. Con la decisione numero 21808 del 2020 (rv 280643) si è infatti affermato - anche in ragione di quanto deciso dalle Sezioni Unite nella sentenza Cesarano in tema di rito abbreviato - che in tema di continuazione in sede esecutiva tra un reato giudicato con rito ordinario ed un reato oggetto di sentenza di patteggiamento, il giudice, nel determinare la pena unica, deve applicare la riduzione concessa ex art.444 cod. proc. pen., cosicché, ove valuti come reato più grave quello giudicato con il rito speciale, dovrà porre a base del calcolo la relativa pena ridotta; ove, invece, ritenga tale reato come satellite, dovrà commisurare l'aumento alla pena determinata in sede di cognizione, comprensiva della riduzione per il rito. (In motivazione la Corte ha aggiunto che analogo criterio deve essere applicato anche nel caso in cui i reati satellite oggetto della sentenza di patteggiamento risultino, a loro volta, già unificati sotto il vincolo della continuazione, specificando che, in tal caso, l'aumento per il reato che in fase di cognizione era stato considerato più grave va commisurato, non alla pena stabilita come originaria base di calcolo, ma a quella ridotta nella misura percentualmente corrispondente alla riduzione a suo tempo apportata per il rito).

4. Il collegio ritiene di dover dare continuità ai contenuti della decisione da ultimo citata, con particolare riferimento alla quaestio iuris consistente nella preliminare individuazione della violazione più grave ai sensi dell'art.187 disp.att. (in caso di decisione di patteggiamento unificata ad altre decisioni emesse con rito ordinario o abbreviato), dovendosi in particolare osservare che:

a) la pena inflitta nella decisione di patteggiamento è quella espressa nella sua quantificazione finale, comprensiva della diminuente correlata alla scelta del rito;

b) la sentenza di patteggiamento, salve diverse disposizioni di legge (che nel settore della esecuzione penale non si rinvengono), è equiparata a una sentenza di condanna ai sensi dell'art. 445 co.lbis cod.proc.pen.;

c) nessuna disposizione di legge consente di realizzare il tipo di operazione ipotizzata dall'orientamento da cui si dissente (lo scorporo, post giudicato, della diminuente correlata alla scelta del rito dalla pena inflitta nella sentenza di patteggiamento) . 4.1 In particolare, va precisato che la mancata 'citazione' della decisione applicativa di pena nel corpo dellì'art.187 disp.att. non è un dato idoneo a sostenere la necessità dello 'scorporo' della frazione di pena imputabile alla diminuente processuale. Ciò perché nella sistematica delle disposizioni di attuazione si è ritenuto di prevedere in modo espresso, quanto al patteggiamento, il modello legale di riproposizione dell'accordo in sede esecutiva (v. art. 188 disp.att.), in ipotesi di applicazione della continuazione 'esclusivamente' tra decisioni caratterizzate dal modello pattizio in cognizione .La precedente disposizione di cui all'art.187 disp.att. fissa - tuttavia - un criterio generale valevole per l'intera fase esecutiva (violazione più grave/pena più grave) ed il fatto che il legislatore abbia sentito il bisogno di precisare la applicabilità della regola alle decisioni emesse in abbreviato non significa escludere dall'orbita applicativa della disposizione le decisioni di applicazione della pena su richiesta, o ipotizzare per queste ultime una diversa modalità di calcolo della pena.

In particolare, una volta che l'interpretazione giurisprudenziale ha ritenuto possibile - come del resto evincibile dalla previsione di legge di cui all'art.137 co.2 disp.att. - il riconoscimento della continuazione (v. Sez. I n. 6208 del 1.12.1995, dep.1996, rv 20368) anche tra 'fatto' giudicato con patteggiamento e 'fatto' giudicato in rito ordinario (o abbreviato), è del tutto evidente che la pena inflitta (quanto alla decisione di patteggiamento, equiparata alle altre) non può che essere quella risultante dal dispositivo della sentenza medesima, con applicazione della regola generale di cui all'art.187 disp.att.

A tale entità numerica il giudice dell'esecuzione dovrà, pertanto, compiere riferimento al fine di individuare la violazione più grave, come previsto dal legislatore ai sensi dell'art.187 disp.att. . La decisione impugnata va pertanto annullata con rinvio per nuovo giudizio, nel cui ambito andrà applicato il principio di diritto per cui la individuazione della violazione più grave, ai sensi dell'art.187 disp.att., - anche lì dove tra i fatti posti in continuazione taluni siano stati giudicati con sentenze di applicazione della pena su richiesta delle parti - va operata in riferimento alla pena «inflitta» come risultante dal dispositivo della sentenza.

P.Q.M.

Annulla l'ordinanza impugnata con rinvio per nuovo giudizio al Tribunale di Milano. Così deciso il 7 april