Market Court dismisses bid protest over ferry tender due to missing technical specifications and awards costs to complainant.

Päätös on julkaistu ruotsinkielisenä.

---

[SV]

Bakgrund

Ålands Landskapsregering (nedan även den upphandlande enheten) har med en 20.9.2023 publicerad EU-upphandlingsannons, som gäller ett öppet förfarande, begärt anbud på färjetrafik Brändö — Kumlinge för fyra år med en option att förlänga avtalstiden med två år, ett i sänder.

Ålands Landskapsregering har med ett upphandlingsbeslut 28.11.2023 nummer 72 antagit Kymen Saaristoliikenne Oy:s anbud.

Enligt upphandlingsannonsen har upphandlingens uppskattade totala värde exklusive mervärdesskatt varit 5 760 000 euro.

Enligt den upphandlande enheten har ett upphandlingskontrakt inte undertecknats.

Handläggningen i marknadsdomstolen

Besvären

Yrkanden

EW FINLAND OY har yrkat att marknadsdomstolen upphäver det överklagade upphandlingsbeslutet, förbjuder den upphandlande enheten att fortsätta det oriktiga upphandlingsförfarandet och ålägger den upphandlande enheten att korrigera sitt oriktiga förfarande. Vidare har ändringssökanden yrkat att marknadsdomstolen ålägger den upphandlande enheten att ersätta dess rättegångskostnader, som exklusive mervärdesskatt uppgår till 30 157,50 euro, jämte dröjsmålsränta.

Grunder

Den vinnande anbudsgivarens referens uppfyller inte anbudsförfrågans referenskrav, eftersom referensen inte motsvarar ett sådant uppdrag som upphandlingen avser. Den upphandlande enheten borde därför ha uteslutit den vinnande anbudsgivaren ur upphandlingsförfarandet.

Den vinnande anbudsgivaren har som referens angett ett uppdrag som avser landsvägsfärjetrafik med vajerfärja för en rutt mellan två färjfästen på ca 430 meter över ett insjösund. Färjan styrs med hjälp av en så kallad virtuell vajer. En landsvägsfärja anses vara en del av själva landsvägen och på landsvägsfärjetrafik tillämpas bestämmelserna i lagen om trafiksystem och landsvägar. Behörighetskraven som ställs på personen som framföra en vajerfärja är ytterst begränsade. Vajerfärjans besättning består av en förare. Av föraren krävs varken nautisk utbildning eller erfarenhet, utan det är tillräckligt att föraren har fyllt 18 år och känner till färjans grundegenskaper samt de grundläggande sjövägsreglerna. Den angivna referensen gällande landsvägsfärjetrafik avviker därmed betydligt från förbindelsefartygstrafik.

Den vinnande anbudsgivarens färja uppfyller inte de krav som ställts i anbudsförfrågan. Av den vinnande anbudsgivarens anbud går det inte att identifiera den angivna färjan eller att fastställa att färjan uppfyller de tekniska och funktionella krav som ställts i upphandlingsdokumenten. I den vinnande anbudsgivarens anbud framkommer inte andra identifikationsuppgifter för färjan, än fartygets namn. Det finns inte något fartyg med det angivna namnet M/S Nårafjord registrerat i trafik- och transportregistret i Finland. Eventuellt hänvisar namnet till färjan M/S Bosefjord, som inte heller är registrerad.

Den vinnande anbudsgivaren har underlåtit att ge en sådan tydlig beskrivning av hur de tekniska kraven uppfylls som förutsätts i anbudsförfrågan. En sådan beskrivning uppfylls till exempel med en GAritning eller registerutdrag gällande färjans tekniska egenskaper från myndighetens offentliga fartygsregister. Enligt offentliga källor är M/S Bosefjords hastighet endast 11 knop, vilket innebär att färjan omöjligen kan uppfylla det tekniska kravet på att marchfarten ska uppgå till 12 knop.

Den vinnande anbudsgivarens befälhavare uppfyller inte de krav som ställts i anbudsförfrågan. Den vinnande anbudsgivaren har underlåtit att ge en sådan beskrivning av befälhavarnas erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden som förutsätts i anbudsförfrågan. Den vinnande anbudsgivaren har inte beskrivit hur kravet uppfyllts utan enbart upprepat ordalydelsen i anbudsförfrågan. Beskrivningarna har inte varit tillräckliga.

En befälhavare utsedd av den vinnande anbudsgivaren har inte uppfyllt nivå B1 eller motsvarande i svenska språkkunskaper, vilket gör att anbudet inte uppfyller kravet på att entreprenören och hela dess personal ska utföra alla de tjänster som omfattas av anbudsförfrågan inklusive kundservicepolicyn på svenska.

Bemötande

Yrkanden

Ålands Landskapsregering har yrkat att marknadsdomstolen avslår besvären och ålägger ändringssökanden att ersätta dess rättegångskostnader, som exklusive mervärdesskatt uppgår till 6 712,50 euro jämte dröjsmålsränta.

Grunder

Den upphandlande enheten har inte förfarit felaktigt då den bedömt att den vinnande anbudsgivaren har uppfyllt lämplighetskraven.

Referenskravet har utformats så att det inte ska avgränsa de referensuppdrag som kan accepteras för snävt. Det att referensen ska gälla liknande uppdrag innebär att godtagbara referenser inte har begränsats till exakt samma typ av uppdrag som föremålet för upphandlingen. Även andra typer av referensuppdrag som avser snarlika eller likartade uppdrag ska accepteras så länge den uppgivna referensen kan ge stöd för att anbudsgivaren har möjlighet att genomföra upphandlingen.

Den vinnande anbudsgivarens referens avser vägfärjetrafik i Arvinsalmi. Av den angivna referensen har framgått alla de obligatoriska uppgifter som har förutsatts i upphandlingsdokumenten. Till sitt värde motsvarar omfattningen av det angivna referensuppdraget det uppdrag som är föremål för upphandlingen.

Även om vägfärjetrafik skiljer sig från förbindelsefartygstrafik på flera sätt så har trafiken samma huvudsakliga syfte, det vill säga att transportera passagerare och fordon över vatten med en färja på ett säkert sätt. De skillnader i färje- och passagerartrafik som ändringssökanden har framfört saknar betydelse för bedömningen av om den angivna referensen ska anses vara godtagbar. Upphandlingsdokumenten har innehållit andra krav som syftar till att säkerställa anbudsgivarens tekniska prestationsförmåga och yrkesmässiga kvalifikationer. Den angivna referensen ger stöd för att anbudsgivaren kommer att ha möjlighet att fullfölja upphandlingen och referensen avser ett sådant liknande uppdrag som har förutsatts i upphandlingsdokumenten.

Den vinnande anbudsgivaren har i sitt anbud angett att de krav som ställts på färjan uppfylls och att de utsedda befälhavarna uppfyller språk- och erfarenhetskraven. Den vinnande anbudsgivaren har även i det till anbudet bifogade europeiska enhetliga upphandlingsdokumentet försäkrat att samtliga kvalifikationskrav uppfylls. Om det finns skäl att misstänka att personalen inte uppfyller språkkraven, kan den upphandlande enheten kräva intyg över besättningens språkkunskaper när trafikeringen inleds.

Den vinnande anbudsgivaren har till sitt anbud bifogat en teknisk beskrivning av färjan av vilken det framgår att färjan uppfyller eller kommer att anpassas till de krav som har ställts i upphandlingsdokumenten. I upphandlingsdokumenten har inte förutsatts att anbudsgivaren därtill ska lämna in ritningar, registerutdrag eller andra specifika bilagor.

Enligt rättspraxis behöver anbudsgivaren inte ännu vid tidpunkten för inlämnandet av anbud ha tillgång till utrustningen som behövs för att fullgöra upphandlingen. Avtalsstarten för den upphandlade tjänsten är planerad till 1.9.2024, vilket innebär att det finns tid för att göra anpassningar till en befintlig färja eller till och med att förvärva en färja som uppfyller de krav som framgår av anbudshandlingarna.

Den vinnande anbudsgivaren har utsett två befälhavare och angett att de har många års erfarenhet av trafikering vintertid i isförhållanden. I anbudsförfrågan har inte ställts några krav på hur omfattande beskrivningen av erfarenhet ska vara. Den upphandlande enheten har bedömt att beskrivningen är tillräcklig.

Utlåtande av den som hörts

Kymen Saaristoliikenne Oy har yrkat att marknadsdomstolen avslår besvären och ålägger ändringssökanden att ersätta dess rättegångskostnader, som inklusive mervärdesskatt uppgår till 3 968 euro.

I anbudsförfrågan har den upphandlande enheten inte uppgett någon definition på begreppet färjetrafik, och har inte heller hänvisat till någon lag eller förordning beträffande detta krav. I anbudsförfrågan ställs inte några behörighetskrav för personalen som har utfört referensuppdraget. Referensen är mer än tillräcklig för att uppfylla referenskravet.

Kymen Saaristoliikenne Oy är ett väl etablerat rederi inom färjetrafiken i den finska skärgården. Kymen Saaristoliikenne Oy driver färjorna Nestori och Vikare samt förbindelsefartyget Tekla I. Alla kontrakt omfattar transport av passagerare och gods. Kymen Saaristoliikenne Oy har dessutom i sitt anbud uppgett att de kommer att använda Sundqvist Investments Oy Ab som underleverantör för utförande av kontraktet. Sundqvist Investments Oy Ab har en lång erfarenhet av att driva färjetrafik i skärgården på uppdrag av Ålands Landskapsregering, och har under ett flertal tillfällen under perioden 2022 — 2024 trafikerat rutten BrändöKumlinge.

I anbudsförfrågan har inte ställts några krav på att fartyget vid tidpunkten för inlämnande av anbud ska vara registrerat i trafik- och transportregistret i Finland eller uppfylla alla de krav som ställs i upphandlingen. Kraven som ställts på färjan i upphandlingen ska uppfyllas då kontraktet inleds. I denna typ av upphandlingar är det kutym att man utför de nödvändiga uppdateringarna på färjan efter att man vunnit upphandlingen.

Formuleringen av kravet på erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden bör tolkas så att en befälhavare ska ha erfarenhet av vad som krävs för att driva en färja i vinterförhållanden. Befälhavarna som angetts i anbudet har en lång erfarenhet av vintertrafik vid isförhållanden.

Befälhavarna uppfyller också anbudsförfrågans språkkrav. Den ena befälhavaren har svenska som modersmål och den andras kunskaper i svenska överstiger B1 nivå. I anbudsförfrågan förutsätts inte att de angivna befälhavarna arbetar ombord på färjan. Det har endast förutsatts att anbudsgivaren har tillgång till och namnger en befälhavare.

Genmäle

Ändringssökanden har i sitt genmäle anfört att förbindelsefartygstrafiken i anbudsförfrågan inte kan drivas med annat än ett registrerat passagerarfartyg, vilket automatiskt innebär att vissa kompetens- och säkerhetskrav tillämpas. Den vinnande anbudsgivarens referens har inte uppfyllt referenskravet och anbudsgivaren borde därmed ha uteslutits ur upphandlingsförfarandet.

Den vinnande anbudsgivaren framför att dess underleverantör skulle ha lång erfarenhet av färjetrafik. Dessa försök att komplettera en bristfällig referens kan givetvis inte tillskrivas någon relevans. Andra referenser än den som uppgivits i anbudet kan inte beaktas och har ingen relevans för bedömningen av huruvida Arvinsalmi-referensen uppfyller de krav som ställts av den upphandlande enheten.

I andra hand ska referenskravet anses vara otydligt på ett sätt som strider mot upphandlingsbestämmelserna, eftersom den upphandlande enheten själv har frångått referenskravet vid bedömningen av huruvida anbudsgivarna har påvisat sin lämplighet att utföra upphandlingen. Att tolka referenskravet så att det uppfylls så länge anbudsgivaren kan visa att denne transporterat människor och fordon över vatten på ett säkert sätt på vad som helst för vattendrag med vad som helst för farkost, står inte i enlighet med hur man i branschen allmänt skulle tolka det. Om det skulle vara tillräckligt att beskriva av hur de enskilda kraven uppfylls genom att enbart upprepa ordalydelsen i anbudsförfrågan, vilket den vinnande anbudsgivaren har gjort, skulle kravet på att lämna in en beskrivning vara onödigt och betydelselöst. En sådan tolkning är därför inte möjlig.

Kravet på att beskriva hur de enskilda kraven uppfylls har lett till att anbudsgivaren måste namnge fartyget som kommer att användas och inte kan använda ett annat fartyg.

Den upphandlande enhetens yrkande på ersättning av rättegångskostnaderna ska avslås eftersom rättegången förorsakats av den upphandlande enhetens felaktiga förfarande. Även den vinnande anbudsgivarens rättegångskostnadsyrkande ska avslås.

Övriga skrivelser

Den upphandlande enheten har bestridit ändringssökandes yrkande på rättegångskostnader till grund och belopp.

Marknadsdomstolens avgörande

Skälen för avgörandet

1. Frågeställning och rättsregler

I ärendet är det fråga om huruvida den vinnande anbudsgivarens referens har uppfyllt det krav som ställts på referenser och huruvida anbudet i övrigt har överensstämt med anbudsförfrågan.

Om offentlig upphandling i landskapet Åland stadgas i landskapslagen om tillämpning på Åland av rikslagar om offentlig upphandling (ÅFS 80/2017; nedan landskapslagen).

Enligt 1 § 1 mom. landskapslagen ska lagen om offentlig upphandling och koncession (nedan upphandlingslagen) tillämpas på Åland, med de avvikelser som anges i landskapslagen.

Av 1 § 2 mom. landskapslagen framgår att lagen ska tillämpas endast på upphandling som beräknas uppgå till minst de tröskelvärden som fastställs i EG:s bestämmelser om offentlig upphandling.

Upphandlingens uppskattade totala värde har uppgått till 5 760 000 euro, vilket har överskridit det tröskelvärde för varu- och tjänsteupphandling och för projekttävlingar som angetts i 26 § 1 mom. 2 punkten upphandlingslagen och som justerats till 215 000 euro från och med 1.1.2022 genom kommissionens delegerade förordning (EU) 2021/1952.

Enligt 3 § 1 mom. upphandlingslagen ska den upphandlande enheten behandla deltagare i upphandlingsförfaranden och andra leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt förfara öppet och med beaktande av proportionalitetskraven.

Enligt 67 § 1 mom. upphandlingslagen ska anbudsförfrågan, inbjudan att förhandla och bilagorna till dem utarbetas så tydligt att det utifrån dem är möjligt att lämna anbud som är jämförbara.

Enligt 74 § 1 mom. upphandlingslagen ska en anbudsgivare i sitt anbud visa att den vara, tjänst eller byggentreprenad som erbjuds överensstämmer med kraven i anbudsförfrågan och de andra upphandlingsdokumenten. Den upphandlande enheten ska ur anbudsförfarandet utesluta anbud som inte motsvarar anbudsförfrågan eller villkoren för anbudsförfarandet.

Enligt 83 § 1 mom. upphandlingslagen kan en upphandlande enhet ställa i 84 — 86 § avsedda krav som gäller registrering av anbudssökande eller anbudsgivare, deras ekonomiska och finansiella ställning samt deras tekniska och yrkesmässiga kvalifikationer. Kraven ska framgå av upphandlingsannonsen. Kraven ska vara kopplade till föremålet för upphandlingen och de ska stå i rätt proportion till upphandlingens art, ändamål och omfattning. Med hjälp av kraven ska det gå att på ett behörigt sätt säkerställa att anbudssökanden eller anbudsgivaren har rätt att utöva yrkesverksamhet och att den har tillräckliga ekonomiska och finansiella resurser samt tekniska och yrkesmässiga kvalifikationer att fullgöra upphandlingskontraktet i fråga. De anbudssökande eller anbudsgivare som inte uppfyller de minimikrav som den upphandlande enheten ställer ska uteslutas ur anbudsförfarandet.

Enligt 86 § 1 mom. upphandlingslagen kan den upphandlande enheten ställa krav för att säkerställa att anbudssökandena och anbudsgivarna har de personalresurser, de tekniska resurser och den erfarenhet som behövs för att fullgöra upphandlingskontraktet på den nivå som den upphandlande enheten förutsätter. Den upphandlande enheten kan kräva att tillräcklig erfarenhet påvisas med referenser från tidigare fullgjorda kontrakt.

2. Upphandlingsdokumenten

Enligt punkt 1.1 i anbudsförfrågan avser upphandlingen färjetrafik mellan Brändö och Kumlinge på Åland. Under uppdragstiden innehar entreprenören det fulla redaransvaret för trafiken och entreprenören ska trafikera enligt de av beställaren fastställda turlistorna. Entreprenaden utgör en totalentreprenad, där entreprenören tillhandahåller en färja och entreprenören ansvarar för alla kostnader förutom bränslekostnader upp till garanterad förbrukning.

Enligt punkt 1.4 i anbudsförfrågan ska anbudsgivaren i anbudet visa att de uppställda förutsättningarna och kraven är uppfyllda.

I anbudsförfrågans punkt 4.1 har förutsatts att anbudsgivaren och dess hela personal ska utföra alla de tjänster som omfattas av anbudsförfrågan inklusive kundservicepolicyn på svenska. Brytande av ovanstående språkkrav är ett väsentligt kontraktsbrott som ger beställaren rätt till förtida uppsägning av avtalet. För att avgöra om ett väsentligt kontraktsbrott föreligger har beställaren rätt att kräva intyg av vilket framgår att entreprenören eller dess anställda som utför tjänsten uppfyller minst nivå B1 i svenska enligt den europeiska referensramen CEFR (eller motsvarande).

I anbudsförfrågans punkt 4.4 (teknisk prestationsförmåga och yrkesmässiga kvalifikationer) har förutsatts att anbudsgivaren ska lämna en referens som avser liknande uppdrag som upphandlingen och som är utförda under de senaste fem åren räknat från den sista anbudsdagen eller pågående.

I samma punkt har därtill förutsatts att anbudsgivaren ska ha tillgång till befälhavare som har erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden.

I samma punkt har ytterligare förutsatts att anbudsgivaren ska ha tillgång till en färja som uppfyller följande tekniska och funktionella krav:

- Godkänd för vintertrafik av Traficom (Trafik- och kommunikationsverket) eller motsvarande myndighet

- Djupgående: hon skall kunna trafikera hamnarna på rutten

- Fartyget och klaffarna ska passa alla hamnar i skärgårdstrafiken exklusive Snäckö och de samverkande fästen i Åva, Osnäs, Svinö och Degerby

- Marschfart: minst 12 knop

- Lastbilar: minst en 60 tons fordonskombination

- Personbilar: minst 15st. om ingen fordonskombination finns ombord

- Lastkapacitet på bildäck: minst 80 ton

- Färjan ska vara genomkörbar i båda riktningar med minst 4,2 m frihöjd på bildäck

- Passagerare: minst 60

- Genomsnittlig bunkerförbrukning: ange liter per timme vid 12 knop

- Ska kunna drivas med ultralågsvavelhaltig brännolja och förnyelsebar diesel

- Ska kunna transportera farligt gods (i tankbil) av klass 3 enligt IMDG koden

- Ska ha minst 1,4 m fribord (avstånd från vattenytan till bildäcket) i fullastad kondition

I samma punkt har vidare förutsatts att det i anbudet tydligt ska beskrivas hur varje krav uppfylls och att bunkerförbrukningen ska anges.

3. Marknadsdomstolens bedömning

3.1 Den vinnande anbudsgivarens referens

Den vinnande anbudsgivaren Kymen Saaristoliikenne Oy har i sitt anbud bifogat en referens som omfattar vägfärjetrafik i Arvinsalmi under kalenderåret 2022 till ett värde som motsvarar det uppskattade värdet på upphandlingen beräknat på ett år.

Marknadsdomstolen konstaterar att det i upphandlingsdokumenten inte specifikt har definierats vad som avses med liknande uppdrag i anbudsförfrågans punkt 4.4. Det har inte angetts att referensuppdraget ska ha fullgjorts med någon särskild typ av färja, eller att någon typ av färja som avses i lagen om transportservice (320/2017), lagen om trafiksystem och landsvägar (503/2005) inte kunde godkännas som referensuppdrag. Inte heller har det framgått av upphandlingsdokumenten att några behörighets- eller andra krav skulle ha ställts på färjan, befälhavaren eller på personalen som utfört referensuppdraget.

Marknadsdomstolen finner således att den upphandlande enheten har kunnat anse att den vinnande anbudsgivarens referens har varit ett sådant liknande uppdrag som förutsatts i anbudsförfrågans punkt 4.4.

Anbudsförfrågan kan inte heller anses vara oklart enbart på den grunden att kravet möjliggjort att även andra referenser än uppdrag avseende förbindelsefartygstrafik har kunnat godkännas.

3.2 Kraven som ställts för färjan

Den vinnande anbudsgivaren har i sitt anbud bekräftat att de tekniska kraven på färjan uppfylls och till sitt anbud bifogat en beskrivning av färjans tekniska och funktionella egenskaper.

Av den vinnande anbudsgivarens beskrivning har framgått färjans namn samt de tekniska uppgifter som efterfrågats i anbudsförfrågan (anbudsförfrågans punkt 4.4). Gällande vissa tekniska uppgifter har beskrivningen varit väldigt kort och bestått i de närmaste av att upprepa ordalydelsen av de tekniska kraven med endast smärre ändringar eller tillägg. Av beskrivningen har ytterligare framgått att färjan till vissa delar kommer att modifieras så att klaffarna anpassas till färjfästen i alla de hamnar som färjan enligt anbudsförfrågans ruttkarta kommer att trafikera och att färjan kommer att godkännas för vintertrafik och transport av farligt gods av Traficom.

Marknadsdomstolen konstaterar att anbudsgivaren enligt vedertagen praxis inte ännu vid tidpunkten för inlämnande av anbudet behöver besitta de erbjudna resurserna. Det är tillräckligt att anbudsgivaren i anbudet förbinder sig till att genomföra upphandlingen på de angivna villkoren och att anbudsgivaren besitter resurserna då avtalsperioden inleds. Således har den upphandlande enheten inte kunnat utesluta den vinnande anbudsgivarens anbud på den grunden att den erbjudna färjan kräver modifiering för att uppfylla vissa av de tekniska kraven.

Vad gäller den förutsatta beskrivningen har upphandlingsdokumenten inte ställt några andra krav på dess innehåll, än att de tydligt beskrivas hur de efterfrågade tekniska uppgifterna uppfylls. Upphandlingsdokumenten inte har innehållit något krav på att särskilda tekniska intyg, ritningar och registerutdrag ska bifogas till anbudet i samband med beskrivningen. Anbudsgivaren har således kunnat påvisa att den kommer att ha en lämplig färja till förfogande genom att bekräfta att de tekniska kraven uppfylls och bifoga en beskrivning av färjan där de efterfrågade uppgifterna framgår.

Med beaktande av det ovanstående finner marknadsdomstolen således att den upphandlande enheten har kunnat anse att den vinnande anbudsgivarens beskrivning har varit tillräcklig för att visa att de tekniska kraven uppfylls.

3.3 Kravet på tillgång till befälhavare som har erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden samt språkkraven

Som ovan framgått kan den upphandlande enheten enligt anbudsförfrågan (punkt 4.1) kräva intyg av vilket framgår att entreprenören eller dess anställda som utför tjänsten uppfyller minst nivå B1 i svenska enligt den europeiska referensramen CEFR (eller motsvarande). Däremot har det inte förutsatts att sådana intyg bifogas till anbudet.

Den vinnande anbudsgivaren har i sitt anbud bekräftat att befälhavarnas språk- och erfarenhetskrav har uppfyllts. Den vinnande anbudsgivaren har i sin beskrivning endast uppgett att de befälhavare som utsetts till att trafikera färjan har lång erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden.

Marknadsdomstolen konstaterar att den upphandlande enheten enligt vedertagen rättspraxis har rätt att förlita sig på att de uppgifter som anbudsgivaren gett i anbudet är korrekta. Den upphandlande enheten har i marknadsdomstolen anfört att det i ärendet inte har kommit fram något sådant som har gett skäl att ifrågasätta uppgifternas riktighet. Med beaktande därtill av det i upphandlingsdokumenten inte har innehållit något krav på hur omfattande beskrivningen av befälhavarens yrkesmässiga kvalifikationer ska vara, och att det inte har förutsatts i anbudsförfrågan att intyg över språkkunskaper bifogas till redan till anbudet (anbudsförfrågan punkt 4.1), finner marknadsdomstolen att den upphandlande enheten inte har handlat i strid med bestämmelserna som gäller för offentlig upphandling när den ansett att den vinnande anbudsgivaren uppfyllt kravet på tillgång till befälhavare som har erfarenhet av vintertrafik i isförhållanden samt språkkraven.

4. Slutsats

Marknadsdomstolen finner att den upphandlande enheten med beaktande av den ovan nämnda utredningen i anbudet har kunnat bedöma att den vinnande anbudsgivaren med hänsyn till upphandlingarnas omfattning och art har tillräckliga förutsättningar för att fullgöra färjetrafiken och att anbudet också i övrigt motsvarar anbudsförfrågan. Den upphandlande enheten har därmed inte förfarit i strid med de rättsregler som gäller för offentlig upphandling då den inte har uteslutit den vinnande anbudsgivaren ur anbudsförfarandet. Besvären ska därför avslås.

Ersättning för rättegångskostnader

På ersättning för rättegångskostnaderna i ett upphandlingsärende tillämpas enligt 149 § 2 mom. upphandlingslagen i övrigt 95 — 101 § lagen om rättegång i förvaltningsärenden, dock inte 95 § 3 mom.

Enligt 95 § 1 mom. lagen om rättegång i förvaltningsärenden är en delaktig i rättegången skyldig att helt eller delvis ersätta en annan delaktigs rättegångskostnader, om det särskilt med beaktande av avgörandet i ärendet är oskäligt att denne själv ska stå för sina rättegångskostnader. Enligt paragrafens 2 mom. kan när ersättningsskyldighetens skälighet bedöms hänsyn dessutom tas till ärendets rättsliga oklarhet, de delaktigas egna åtgärder och ärendets betydelse för parten.

Enligt 97 § 1 mom. lagen om rättegång i förvaltningsärenden ersätts arvoden och ersättningar som betalas till ombud eller biträden för sådana åtgärder som behövs för att sköta ärendet i fråga i domstolen. Enligt paragrafens 2 mom. kan ersättning också betalas till en part för det arbete som rättegången förorsakat och för förlust som direkt ansluter sig till rättegången. Marknadsdomstolen konstaterar att ersättningsgilla kostnader även utgörs av skäliga kostnader för eget arbete då talan förs av parten själv i marknadsdomstolen.

Med beaktande av avgörandet i ärendet är det oskäligt att den upphandlande enheten och Kymen Saaristoliikenne Oy själva får stå för sina rättegångskostnader. EW FINLAND OY ska därför åläggas att ersätta Ålands Landskapsregerings till beloppet skäliga rättegångskostnader och Kymen Saaristoliikenne Oy:s partskostnader med ett belopp som marknadsdomstolen finner skäligt med beaktande av ärendets art och omfattning. Vid detta slutresultat får EW FINLAND OY själv stå för sina rättegångskostnader.

Kymen Saaristoliikenne Oy är mervärdesskatteskyldig för sin rörelse och har rätt att i sin beskattning dra av den mervärdesskatt som ingår i rättegångskostnaderna. Från det yrkade beloppet ska därför mervärdesskattens belopp dras av.

Slutresultat

Marknadsdomstolen avslår besvären.

Marknadsdomstolen ålägger EW FINLAND OY att ersätta Ålands Landskapsregerings rättegångskostnader med 6 712,50 euro jämte dröjsmålsränta och Kymen Saaristoliikenne Oy:s rättegångskostnader med 1 500 euro. Dröjsmålsräntan bestäms enligt den räntefot som anges i 4 § 1 mom. räntelagen från det att en månad förflutit från den dag då detta beslut gavs.

Hur besvär anförs

Enligt 165 § lagen om offentlig upphandling och koncession får detta beslut överklagas genom besvär hos högsta förvaltningsdomstolen endast om högsta förvaltningsdomstolen beviljar besvärstillstånd.

Med stöd av 168 § 1 mom. lagen om offentlig upphandling och koncession ska ett beslut av marknadsdomstolen iakttas även om besvär anförts, om inte högsta förvaltningsdomstolen bestämmer något annat.

En besvärsanvisning finns som bilaga.

Ärendet har avgjorts enhälligt av marknadsrättsdomarna Pertti Virtanen, Tobias von Schantz och Liisa Kauramäki.

Observera

Den som vill veta om beslutet har vunnit laga kraft ska kontakta högsta förvaltningsdomstolen.