Market Court dismissed bid protest; supplier offered non-compliant lens filter for specific product name.

ASIAN TAUSTA

Pohjois-Pohjanmaan Sairaanhoitopiirin kuntayhtymä (jäljempänä myös hankintayksikkö) on ilmoittanut 3.11.2012 julkaistulla EU-hankintailmoituksella tarjouksia tekomykiöistä kaihileikkaukseen ajalle 1.1.2013–31.12.2014 ja mahdolliselle optiokaudelle 1.1.–31.12.2015.

Pohjois-Pohjanmaan Sairaanhoitopiirin kuntayhtymä on 12.2.2013 tekemällään hankintapäätöksellä dnro E3877 nimikkeen 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen" osalta valinnut Abbott Medical Optics Norden AB:n tarjouksen ja sulkenut valittajan tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena.

Hankintayksikön ilmoituksen mukaan hankinnan ennakoitu arvonlisäveroton kokonaisarvo on ollut 586.692 euroa.

Pohjois-Pohjanmaan Sairaanhoitopiirin kuntayhtymä on antanut markkinaoikeudelle kirjallisen sitoumuksen olla panematta hankintapäätöstä täytäntöön niin kauan kuin asia on markkinaoikeudessa vireillä.

ASIAN KÄSITTELY MARKKINAOIKEUDESSA

Valitus

Vaatimukset

Alcon Finland Oy on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa muutoksenhaun kohteena olevan hankintapäätöksen siltä osin kuin se koskee nimikettä 312817 ja velvoittaa hankintayksikön korjaamaan virheellisen menettelynsä. Lisäksi valittaja on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa hankintayksikön korvaamaan sen oikeudenkäyntikulut 12.885,68 eurolla viivästyskorkoineen.

Perusteet

Tarjouspyynnössä ei ole todettu nimikkeen 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen" osalta, etteivät tarjottavat tuotteet saisi sisältää muitakin ominaisuuksia kuin niitä, jotka on mainittu kyseisen tuotteen pakottavina vaatimuksina. Tarjouspyynnössä ei ole todettu, ettei nimikkeen 312817 mukainen tekomykiö olisi saanut sisältää esimerkiksi sinivalosuodatinta. Sinivalosuodattimella ei ole ollut vaikutusta tarjottujen tuotteiden muihin ominaisuuksiin.

Valittajan tarjouksessa nimikkeen 312817 osalta yksilöity tekomykiö on täyttänyt kaikki tarjouspyynnössä kyseiselle nimikkeelle asetetut pakolliset vaatimukset.

Vastine

Vaatimukset

Pohjois-Pohjanmaan Sairaanhoitopiirin kuntayhtymä on vaatinut, että valitus hylätään ja että valittaja velvoitetaan korvaamaan sen arvonlisäverottomat oikeudenkäyntikulut 3.000 eurolla viivästyskorkoineen.

Perusteet

Tarjouspyynnössä on pyydetty tarjouksia myös nimikkeen 17721 "tekomykiö takakammio 1-osainen sinivalosuodattimella" osalta. Valittaja on tarjonnut samaa SN60WF-tuotetta sekä nimikkeelle 312817 että nimikkeelle 17721. Hankintayksikkö on valinnut nimikkeen 17721 osalta valittajan tarjoaman tuotteen, koska tuote on ollut sanotun nimikkeen ja pakottavien vaatimusten mukainen.

Kuultavan lausunto

Abbott Medical Optics Norden AB ei ole sille varatusta tilaisuudesta huolimatta antanut lausuntoa asiassa.

Vastaselitys

Valittaja on antanut vastaselityksen.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Perustelut

Oikeusohjeet

Julkisista hankinnoista annetun lain (jäljempänä hankintalaki) 2 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön on käytettävä hyväksi olemassa olevat kilpailuolosuhteet, kohdeltava hankintamenettelyn osallistujia tasapuolisesti ja syrjimättä sekä toimittava avoimesti ja suhteellisuuden vaatimukset huomioon ottaen.

Hankintalain 46 §:n 1 momentin mukaan tarjoajan tulee tarjouksessaan osoittaa tarjoamansa tavaran, palvelun tai rakennusurakan olevan tarjouspyynnössä esitettyjen vaatimusten mukainen. Tarjouspyyntöä tai tarjousmenettelyn ehtoja vastaamattomat tarjoukset on suljettava tarjouskilpailusta. Säännöksen esitöissä (HE 50/2006 vp s. 90 ja 91) on todettu, että sellaiset tarjoukset, jotka eivät vastaa tarjouspyynnössä esitettyjä vaatimuksia tai ovat puutteellisia, on suljettava tarjouskilpailusta. Tarjouksen hylkäämistä tulee arvioida nimenomaan tarjoajien tasapuolisen kohtelun näkökulmasta.

Asian arviointi

Valittaja on esittänyt, että sen tarjous on nimikkeen 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen" osalta suljettu virheellisin perustein tarjouskilpailusta, vaikka tarjous on täyttänyt kyseisen nimikkeen osalta kaikki tarjouspyynnössä asetetut vaatimukset.

Hankintayksikkö on hankintapäätöksellään 12.2.2013 dnro E3877 muun ohella sulkenut valittajan tarjouksen tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena nimikkeen 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen" osalta. Hankintayksikkö on todennut, ettei valittajan tarjoama tuote ole ollut tarjouspyynnön mukainen, sillä nimikkeen osalta ei ole pyydetty tuotetta sinivalosuodattimella.

Hankintayksikkö on markkinaoikeudessa esittänyt, että valittajan tarjous on nimikkeen 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen" osalta ollut tarjouspyynnön vastainen, viitaten siihen, että tarjouspyynnössä oli selvästi eroteltu yhtäältä nyt puheena oleva nimike 312817 sekä toisaalta nimike 17721 "tekomykiö takakammio 1-osainen sinivalosuodattimella". Hankintayksikkö on edelleen viitannut siihen, että kahdesta tarjoajasta ainoastaan valittaja oli tarjonnut samaa tuotetta "tekomykiö takakammio 1-osainen sinivalosuodattimella" sekä nimikkeen 17721 että nimikkeen 312817 osalta.

Markkinaoikeus toteaa, että hankintayksiköllä on oikeus harkinta-valtansa rajoissa määritellä tarjouspyynnössä hankinnan kohde ja sille asetettavat vaatimukset, kunhan hankintayksikön menettely ei vaaranna tarjoajien tasapuolista ja syrjimätöntä kohtelua. Tarjoaja kantaa vastaavasti vastuun siitä, että sen tarjous on tarjouspyynnön vaatimusten mukainen.

Tarjousvertailussa tarjoajien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu voi toteutua ainoastaan, jos tarjoukset ovat keskenään yhteismitallisia ja vertailukelpoisia. Oikeuskäytännössä on vakiintuneesti katsottu, että sisällöltään tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen sulkeminen tarjouskilpailusta ei ole ainoastaan hankintayksikön oikeus, vaan että hankintayksikkö on tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi velvollinen sulkemaan tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen tarjouskilpailusta silloin, kun tarjouksen puutteellisuus tai tarjouspyynnön vastaisuus vaarantaa tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun tarjousvertailussa.

Tarjouspyynnöllä on pyydetty tarjouksia tekomykiöistä kaihi-leikkaukseen. Tarjouspyynnön mukaan tarjottujen tuotteiden on vastattava nimikkeiden nimityksiä sekä niille asetettuja pakottavia vaatimuksia. Edelleen tarjouspyynnössä on todettu, että jos tarjottu tuote ei vastaa pyydettyä nimikkeen nimitystä sekä käyttäjäasiantuntijaryhmän asettamia pakottavia vaatimuksia, tuote hylätään hintavertailusta.

Tarjouspyynnössä on pyydetty ensinnäkin tarjouksia nimikkeestä 312817 "tekomykiö takakammio 1-osainen". Tuotteen osalta on pakottavina vaatimuksina tarjouspyynnössä mainittu seuraavaa:

"yksiosainen C-looppinen, materiaali kokonaan hydrofobinen akryyli, tekomykiön on oltava asfäärinen muotoilultaan perinteiseen phacotekniikkaan soveltuva taivutettava linssi, optiikan halkaisija 6 mm, soveltuu asennettavaksi 2,75–3,00 viillosta, uv-suojattu, terävä reuna, dioptria voimakkuus on oltava +6,0 - +30 diopteriin, linssivoimakkuuksia on oltava 0,5 dioptrian välein voimakkuuksissa +17,0 - +25,0".

Tämän lisäksi tarjouspyynnössä on pyydetty tarjouksia nimikkeestä 17721 "tekomykiö takakammio 1-osainen sinivalosuodattimella". Kyseisen tuotteen osalta on pakottavina vaatimuksina tarjouspyynnössä puolestaan mainittu seuraavaa:

"yksiosainen C-looppinen, sinivalosuodattimella, materiaali kokonaan hydrofobinen akryyli, tekomykiön on oltava asfäärinen muotoilultaan perinteiseen phacotekniikkaan soveltuva taivutettava linssi, optiikan halkaisija 6 mm, soveltuu asennettavaksi 2,75–3,00 viillosta, uv-suojattu, terävä reuna, dioptria voimakkuus on oltava +6,0 - +30 diopteriin, linssivoimakkuuksia on oltava 0,5 dioptrian välein voimakkuuksissa +17,0 - +25,0".

Ottaen huomioon edellä selostettu tarjouspyynnössä yhtäältä nimikkeen 312817 ja toisaalta nimikkeen 17721 osalta käytetyistä sekä sanallisista nimityksistä että niiden pakottavista vaatimuksista markkinaoikeus katsoo, että alalla toimivien tarjoajien on tarjouspyyntöä kokonaisuudessaan tarkastellen tullut ymmärtää, että nimikkeen 17721 osalta tarjouspyynnössä pyydetään tarjouksia 1-osaisesta tekomykiöstä, joka sisältää sinivalosuodattimen, ja nimikkeen 312817 osalta puolestaan tarjouksia 1-osaisesta tekomykiöstä ilman sanottua sinivalosuodatinta.

Asiassa esitetyn mukaan valittaja on nimikkeen 312817 osalta tarjonnut sinivalosuodattimella varustettua 1-osaista sinivalosuodattimella varustettua tekomykiötä. Edellä tarjouspyynnön osalta todettu huomioon ottaen valittajan tarjous on siten nimikkeen 312817 ollut tarjouspyynnön vastainen. Sanottuun nähden hankintayksikön on hankintapäätöksessään 12.2.2013 dnro E3877 mainitsemillaan perusteilla tullutkin sulkea valittajan tarjous kyseiseltä osin tarjouskilpailusta.

Johtopäätös

Edellä mainituilla perusteilla hankintayksikkö ei ole menetellyt hankinnassaan valittajan esittämin tavoin julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti. Valitus on näin ollen hylättävä.

Oikeudenkäyntikulujen korvaaminen

Hankintalain 89 §:n 2 momentin mukaan hankinta-asiassa oikeudenkäyntikulujen korvaamiseen sovelletaan, mitä hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 ja 2 momentissa säädetään.

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä.

Asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen valittaja saa pitää oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Sen sijaan olisi kohtuutonta, jos hankintayksikkö joutuisi pitämään oikeudenkäyntikulunsa kokonaan vahinkonaan. Valittaja on näin ollen velvoitettava korvaamaan hankintayksikön oikeudenkäyntikulut markkinaoikeuden kohtuullisiksi harkitsemalla määrällä.

Lopputulos

Markkinaoikeus hylkää Alcon Finland Oy:n valituksen.

Markkinaoikeus velvoittaa Alcon Finland Oy:n korvaamaan Pohjois-Pohjanmaan Sairaanhoitopiirin kuntayhtymän oikeudenkäyntikulut asiassa 2.000 eurolla viivästyskorkoineen. Viivästyskorko määräytyy korkolain 4 §:n 1 momentissa tarkoitetun korkokannan mukaisesti siitä lukien, kun kuukausi on kulunut tämän markkinaoikeuden päätöksen antamisesta.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Valitusosoitus on liitteenä.

Julkisista hankinnoista annetun lain 106 §:n 1 momentin nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat yksimielisesti ratkaisseet markkinaoikeustuomarit Jussi Karttunen, Ari Wirén ja Olli Wikberg.

HUOMAA

Päätöksen lainvoimaisuustiedot tulee tarkistaa korkeimmasta hallinto-oikeudesta.