Market Court dismisses bid rejection appeal where tender documents were legally made available electronically to all bidders.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Kangasalan kunnan tekninen keskus on pyytänyt 8.6.2009 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia Vaarinmaan kaava-alueen toteuttamisen edellyttämistä kadunrakennus-, vesihuolto- ja puistorakennustöistä. Hankinnasta on julkaistu kansallinen avointa menettelyä koskeva hankintailmoitus. Hankintayksikkö on saanut seitsemän tarjousta.

Kangasalan kunnan tekninen lautakunta on kadunrakennus- ja puistorakennustöitä koskevalla päätöksellään 11.8.2009 § 52 hylännyt muun muassa Kärjenniemen Konepalvelu Oy:n tarjouksen tarjouspyyntöä vastaamattomana ja valinnut rakennusurakan toimittajaksi Destia Oy:n.

Hankintayksikön ilmoituksen mukaan hankinnan ennakoitu kokonaisarvo on ollut 619.437 euroa.

Hankintayksikön ilmoituksen mukaan hankintasopimus on tehty 18.9.2009.

HAKEMUS

Kärjenniemen Konepalvelu Oy on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa Kangasalan kunnan teknisen lautakunnan päätöksen 11.8.2009 § 52 ja velvoittaa hankintayksikön korjaamaan virheellisen menettelynsä. Toissijaisesti hakija on vaatinut, että markkinaoikeus määrää hankintayksikön suorittamaan sille hyvitysmaksua 148.769 euroa korkolain 4 §:n mukaisine korkoineen. Lisäksi Kärjenniemen Konepalvelu Oy on vaatinut, että hankintayksikkö velvoitetaan korvaamaan sen oikeudenkäyntikulut arvonlisäveroineen 3.096,36 eurolla laillisine viivästyskorkoineen.

Kangasalan kunta on hylännyt Kärjenniemen Konepalvelu Oy:n tarjouksen tarjouspyyntöä vastaamattomana. Kangasalan kunta on 8.6.2009 päivätyn tarjouspyynnön mukaisesti julkaissut tarjouspyyntöasiakirjat kunnan internet-sivuilla. Kangasalan kunta on päivittänyt tarjouspyynnön tarkoittaman määräluettelon 1.7.2009. Uutta päivitettyä asiakirjaa ei kuitenkaan ole tässä vaiheessa viety osaksi hankintayksikön internet-sivuilla julkaistuja tarjouspyynnön asiakirjoja. Kärjenniemen Konepalvelu Oy on tulostanut tarjouspyyntöasiakirjat kokonaisuudessaan hankintayksikön internet-sivuilta 14.7.2009, jolloin kyseessä oleva määräluettelo on vielä ollut päivittämättömässä muodossa. Tämä on johtanut siihen, että Kärjenniemen Konepalvelu Oy on tarjouksessaan käyttänyt määräluettelon päivittämätöntä versiota.

Lisäksi tarjouspyynnössä on esitetty vaatimus, että tarjoajan on toimitettava sähköpostitse hankintayksikölle tarjouslaskennasta vastaavan henkilön yhteystiedot. Tarjouspyynnössä on ilmoitettu, että tilaajan toimesta tehtävät muutokset, lisäselvitykset ja tulkinnat (lisäkirjeet) toimitetaan Kangasalan kunnan internet-sivuille ja lisäksi lähetetään ilmoitetuille tarjouslaskennan yhteyshenkilölle. Kärjenniemen Konepalvelu Oy on ilmoittanut tarjouslaskennasta vastaavan henkilön yhteystiedot 16.7.2009, mutta hankintayksikkö ei ole tästä huolimatta toimittanut tietoa määräluettelon muutoksesta Kärjenniemen Konepalvelu Oy:lle.

Edellä mainituista syistä Kärjenniemen Konepalvelu Oy on käyttänyt tarjouksessaan päivittämätöntä määräluetteloa ja tästä syystä tarjous on hylätty. Virhe on johtunut hankintayksikön laiminlyönnistä, joka on vaarantanut tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun.

VASTINE

Kangasalan kunta vaatii, että markkinaoikeus hylkää Kärjenniemen Konepalvelu Oy:n hakemuksen. Lisäksi Kangasalan kunta vaatii, että vaatimus hyvitysmaksun määräämisestä ja oikeudenkäyntikulujen korvaamisesta hylätään.

Tarjouspyyntöasiakirjat on julkaistu kunnan internet-sivuilla 11.6.2009, josta tarjoajan on pitänyt tulostaa ne itse. Hankintailmoituksessa on ollut hyperlinkki kyseisille internet-sivuille.

Tarjouspyynnössä on todettu, että tarjoajan on seurattava internetissä olevaa tarjouspyyntösivua tarjousaikana. Tarjouspyynnössä todetaan myös, että tilaajan toimesta tehtävät muutokset, lisäselvitykset ja tulkinnat (lisäkirjeet) toimitetaan edellä mainituille Kangasalan kunnan internet-sivuille ja lisäksi lähetetään ilmoitetuille tarjouslaskennan yhteyshenkilöille.

Tarjouspyynnön julkaisemisen jälkeen on huomattu, että määräluettelossa on ollut virheitä ja määräluetteloa on korjattu siten, että rakennusosiin ja niiden määriin on tehty joitakin muutoksia. Tämän vuoksi tarjouspyyntöä on 1.7.2009 muutettu siten, että siihen on tehty uusi hinnoiteltava määräluettelo, joka on korvannut aikaisemman vastaavan asiakirjan. Tarjouspyynnön muutos on viety kunnan internet-sivujen ko. tarjouspyyntösivuille 2.7.2009. Kyseisten tarjouspyyntösivujen etusivulle on merkitty selvästi, että tarjouspyyntöön on tehty muutos. Internet-sivujen kunkin sivujen luomisen ja muutosten ajankohdasta pidetään lokitietoa. Lokitiedon perusteella asiakirja ”1.3 hinnoiteltava määräluettelo_010709.xls” on lisätty sivulle 2.7.2009.

Tarjouspyynnön muutos on näin ollen ollut tasapuolisesti kaikkien tarjoajien saatavilla kunnan internet-sivuilla 2.7.2009 alkaen. Toisin kuin hakija väittää, päivitetty tarjouspyyntö on siten ollut myös hakija saatavilla 14.7.2009, jolloin hakija on tulostanut tarjouspyyntöasiakirjat kunnan internet-sivuilta.

Tarjouspyynnön mukaisesti tarjoajalla on ollut velvollisuus seurata kunnan internet-sivuja tarjousaikana, toisin sanoen tarjousten jättämisen määräpäivään 29.7.2009 saakka. Muutettu hinnoiteltava määräluettelo on internetissä julkaisemisen lisäksi toimitettu niille urakoitsijoille, jotka olivat tarjouspyynnön muutoksen julkaisemiseen mennessä ilmoittaneet tarjouslaskennan yhteyshenkilönsä tiedot hankintayksikölle. Kärjenniemen Konepalvelu Oy on ilmoittanut tarjouslaskennan yhteyshenkilönsä kunnalle 16.7.2009, eikä sille näin ollen ole toimitettu mainittua asiakirjaa. Kun 16.7.2009 jälkeen tarjouspyyntöasiakirjoihin ei ole tehty muutoksia, hankintayksikkö on voinut olettaa, että hakijalla on ollut tieto tarjouspyyntöön tuota päivämäärää aikaisemmin tehdystä muutoksesta.

Muutosten, lisäselvitysten ja tulkintojen toimittaminen tarjouspyynnön mukaisesti internet-sivujen lisäksi ilmoitetuille tarjouslaskennan yhteyshenkilöille on ollut tarkoitettu vain lisäpalveluksi, eikä se ole poistanut tarjoajien velvollisuutta seurata internetissä olevaa tarjouspyyntöä tarjousaikana.

Kärjenniemen Konepalvelu Oy:n tarjous on sisältänyt alkuperäisen hinnoiteltavan määräluettelon, eikä siinä siten ole annettu päivitetyssä hinnoiteltavassa määräluettelossa edellytettyjä hintatietoja. Tarjoaja kantaa vastuun tarjouksen sisällöstä ja tarjouspyynnön mukaisuudesta. Kangasalan kunta on tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi hylännyt hakijan tarjouksen tarjouspyyntöä vastaamattomana.

VASTASELITYS

Kärjenniemen Konepalvelu Oy on antanut vastaselityksen.

MARKKINAOIKEUDEN VÄLIAIKAISTA KIELTOA KOSKEVA RATKAISU

Markkinaoikeus on 7.9.2009 antamallaan päätöksellä hylännyt Kärjenniemen Konepalvelu Oy:n vaatimuksen hankintapäätöksen täytäntöönpanon väliaikaisesta kieltämisestä.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Hankintamenettely

Julkisista hankinnoista annetun lain (jäljempänä hankintalaki) 2 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön on käytettävä hyväksi olemassa olevat kilpailuolosuhteet, kohdeltava hankintamenettelyn osallistujia tasapuolisesti ja syrjimättä sekä toimittava avoimesti ja suhteellisuuden vaatimukset huomioon ottaen.

Hankinnasta ilmoittaminen ja tarjouspyyntö

Kyseessä olevassa hankinnassa hakijan tarjous on suljettu hankintamenettelystä pois tarjouspyynnön vastaisena, koska tarjouksesta puuttuivat tarjousaikana päivitetyn määräluettelon mukaiset hintatiedot. Hankintayksikön mukaan muutos tarjouspyyntöasiakirjoihin on julkaistu hankintayksikön internet-sivuilla 2.7.2009. Hakijan mukaan tarjouksessa hintatiedot perustuivat 14.7.2009 hankintayksikön internet-sivuilta tulostettuihin asiakirjoihin, joissa mainittu määräluettelo on ollut vielä päivittämättömässä muodossa. Hankintayksikkö on hylännyt hakijan tarjouksen tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena.

Asiassa on siten ensin arvioitava, onko hankintayksikkö menetellyt hankintasäännösten mukaisesti hankinnasta ilmoittaessaan sekä tarjouspyynnön tekemisessä ja toimittamisessa tarjoajille.

Hankintalain 68 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön on ilmoitettava julkisesti muun ohella avoimella menettelyllä toteutettavasta hankinnasta. Pykälän 2 momentin mukaan valtioneuvoston asetuksella annetaan tarkemmat säännökset ilmoitusten lähettämisessä käytettävistä viestintävälineistä, ilmoitusten sisällöstä, julkaisemisesta ja muista ilmoitusvelvollisuuteen liittyvistä seikoista. Julkisista hankinnoista annetun valtioneuvoston asetuksen (jäljempänä hankinta-asetus) 6 §:n mukaan hankintayksikkö voi julkaista hankintailmoituksen myös muussa tarkoituksenmukaisessa tiedotusvälineessä, kuten sanoma- tai ammattilehdissä taikka omilla internet-sivuillaan. Ilmoitusta ei saa julkaista muualla ennen kuin se on julkaistu internet-osoitteessa www.hankintailmoitukset.fi.

Hankintalain 70 §:n 2 momentin mukaan tarjouspyyntö on avoimessa menettelyssä toimitettava viipymättä sitä pyytäneille toimittajille tai saatettava toimittajien saataville sähköisiä menettelyjä käyttäen.

Asiassa esitetyn selvityksen mukaan kysymyksessä olevasta avoimella menettelyllä toteutetusta hankinnasta on 8.6.2009 julkaistu hankintailmoitus internet-osoitteessa www.hankintailmoitukset.fi. Hankintailmoituksen mukaan tarjouspyyntöasiakirjat on hankittavissa Kangasalan kunnan internet-sivustolta 11.6.2009 alkaen. Tarjousasiakirjoihin on sisältynyt muun ohella hinnoiteltavat määräluettelot. Tarjouspyynnössä on edellytetty, että tarjoaja tarjouspyynnön saatuaan toimittaa sähköpostilla hankintayksikölle tarjouslaskennasta vastaavan henkilön yhteystiedot. Tarjouspyynnössä on myös edellytetty, että tarjoajan seuraa internetissä olevaa tarjouspyyntösivua tarjousaikana. Hankintayksikkö on vielä ilmoittanut, että tilaajan toimesta tehtävät muutokset, lisäselvitykset ja tulkinnat (lisäkirjeet) toimitetaan kunnan internet-sivuille ja lisäksi lähetetään ilmoitetuille tarjouslaskennan yhteyshenkilöille.

Tarjouspyynnön julkaisemisen jälkeen tarjouspyynnön määräluetteloa on korjattu siten, että rakennusosiin ja niiden määriin on tehty muutoksia. Hankintayksikön esittämän lokitietoihin perustuvan internet-sivujen päivityshistorian mukaan mainitun määräluettelon muutos on viety kunnan tätä tarjouskilpailua koskeville internet-sivuille 2.7.2009. internet-sivuilla on tällöin myös ilmoitettu, että tarjouspyyntöön on tehty muutos.

Markkinaoikeus toteaa, että hankintasäännösten mukaan avoimessa menettelyssä tarjouspyyntöasiakirjat voidaan asettaa saataville sähköisesti tai ne voidaan toimittaa niitä pyytäneille tarjoajille. Markkinaoikeus katsoo, että hankintayksikön antamaa selvitystä muutetun tarjouspyynnön saataville asettamisesta sähköisesti on pidettävä luotettavana ja näin ollen muutettu tarjouspyyntö on ollut sähköisesti saatavilla hankintayksikön internet-sivuilla 2.7.2009 alkaen. Tarjouspyyntö on näin ollen ollut korjatussa muodossaan hankintasäännösten edellyttämällä tavalla tasapuolisesti tarjoajien saatavilla mainitusta ajankohdasta lähtien.

Hankinta-asetuksen 5 §:n 1 momentin 8 kohdan mukaan kansallisessa hankintailmoituksessa on oltava hankinnan kokoon ja laatuun nähden kohtuullinen määräaika, johon mennessä tarjoukset tai osallistumishakemukset on viimeistään toimitettava hankintayksikölle. Kysymyksessä olevassa hankinnassa tarjousten tekemiselle varattu määräaika on päättynyt 27.7.2009 kello 12.00. Markkinaoikeus katsoo, että hankinnan laajuus ja laatu huomioon ottaen tarjousaika on ollut hankintasäännösten edellyttämällä tavalla riittävän pitkä tarjouspyyntöasiakirjaan 2.7.2009 tehdyn muutoksen jälkeenkin.

Hakijan tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuus

Markkinaoikeus toteaa, että tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun periaate edellyttää, että tarjouksia arvioidaan lähtökohtaisesti sellaisina kuin ne on toimitettu hankintayksikölle tarjousten jättämiselle asetettuun määräaikaan mennessä. Tarjoaja kantaa osaltaan vastuun tarjouksensa sisällöstä. Tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi tarjouspyyntöä tai tarjousmenettelyn ehtoja vastaamattomat tarjoukset on suljettava tarjouskilpailusta.

Hakijan tarjous ei ole ollut määräluettelon osalta tarjouspyynnössä edellytetyn mukainen. Hakijan tarjouksen tarjouspyynnön vastaisuudessa on ollut kysymys tarjouksen sisältöön ja vertailukelpoisuuteen vaikuttavasta seikasta. Tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaatimuksesta johtuen hankintayksikön on tullut sulkea hakijan tarjous tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena.

Johtopäätös

Edellä lausutun perusteella markkinaoikeus katsoo, ettei hankintayksikkö ole menetellyt virheellisesti, kun se on sulkenut hakijan tarjouksen tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena. Hakemus on näin ollen hylättävä.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä.

Asian ratkaisu huomioon ottaen hakijan oikeudenkäyntikuluvaatimus on hylättävä.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus hylkää Kärjenniemi Konepalvelu Oy:n hakemuksen.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola ja Johanna Lähde.