Market Court orders Defense Forces to pay compensation to a bidder for a flawed public procurement process.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Länsi-Suomen Huoltorykmentti on pyytänyt 14.11.2008 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia ongelmajätekontista. Hankinnasta on julkaistu 14.11.2008 avointa menettelyä koskeva kansallinen hankintailmoitus. Hankintayksikkö on saanut kaksi tarjousta.

Puolustusvoimien panssariprikaatin huoltopäällikön sijainen on päätöksellään 12.12.2008 päättänyt hankkia ongelmajätekontin halvimman tarjouksen antaneelta EcoSir Oy:ltä.

Hankinnan arvonlisäveroton kokonaisarvo on valitun tarjouksen mukaan noin 25.000 euroa.

Hankintasopimus on tehty 15.12.2008.

HAKEMUS

Ekokem Oy Ab on vaatinut ensisijaisesti, että markkinaoikeus kumoaa Puolustusvoimien panssariprikaatin huoltopäällikön sijaisen päätöksen 12.12.2008 ja velvoittaa hankintayksikön korjaamaan virheellisen menettelynsä. Ekokem Oy Ab on vaatinut toissijaisesti, että markkinaoikeus velvoittaa hankintayksikön maksamaan sille hyvitysmaksuna 6.500 euroa. Hakija on lisäksi vaatinut oikeudenkäyntikulujensa korvaamista 1.750 eurolla lisättynä arvonlisäveron määrällä korkoineen.

Voittaneen tarjoajan tarjoama ongelmajätekontti ei ole täyttänyt tarjouspyynnössä asetettuja ehdottomia vähimmäisvaatimuksia. Tarjouspyynnössä on edellytetty, että ongelmajätekontti täyttää kaikki tarjouspyynnössä luetellut standardit ja EU-direktiivien vaatimukset, jotka määrittävät muun ohella ongelmajätekontin ulkomitat sekä sallitut poikkeamat näistä. Voittaneen tarjoajan tarjoama ongelmajätekontti ei ole täyttänyt standardeista ja määräyksistä johtuvia vaatimuksia kontin ulkomitoista.

Hakija on vaatinut hankintayksikköä keskeyttämään hankinnan havaittuaan, ettei voittaneen tarjoajan tarjoama kontti täytä asetettuja vaatimuksia. Hankintayksikkö on tästä huolimatta ilmoittanut jatkavansa hankintaa.

Hankintayksikön olisi tullut sulkea voittaneen tarjoajan tarjous tarjouskilpailusta tarjouspyynnön vastaisena tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi.

VASTINE

Puolustusvoimat on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakemuksen ja velvoittaa Ekokem Oy Ab:n korvaamaan sen oikeudenkäyntikulut 750 eurolla lisättynä arvonlisäveron määrällä korkoineen.

Tarjouspyynnössä on ilmoitettu hankittavan ongelmajätekontin ulkomitat ”noin”-mittoina eikä ehdottomana vaatimuksena. Voittaneen tarjoajan tarjoaman ongelmajätekontin ulkomitat ovat poikenneet tarjouspyynnössä esitetystä ”noin”-mitasta pituuden osalta 58 millimetriä (-), leveyden osalta 112 millimetriä (+) ja korkeuden osalta 41 millimetriä (-). Poikkeamat ovat olleet vähäisiä ja voittanut tarjoaja on ilmoittanut tarjouksessaan valmistavansa ongelmajätekontin tarjouspyynnön vaatimusten mukaisesti.

VASTASELITYS

Hakija on lausunut antamassaan vastaselityksessä muun ohella seuraavaa.

Tarjouspyynnön ehdottomiin vaatimuksiin sisältyvissä standardeissa on annettu toleranssit kontin mittapoikkeamille. Voittaneen tarjoajan kontin mitat eivät ole sallittujen vaihtelurajojen sisällä eikä kontti näin ollen täytä ehdottomina vaatimuksina olleiden standardien vaatimuksia.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Hankintamenettely

Julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) 2 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön on käytettävä hyväksi olemassa olevat kilpailuolosuhteet, kohdeltava hankintamenettelyn osallistujia tasapuolisesti ja syrjimättä sekä toimittava avoimesti ja suhteellisuuden vaatimukset huomioon ottaen.

Hakija on esittänyt voittaneen tarjoajan tarjouksen olleen tarjouspyynnön vastainen, kun sen tarjoama ongelmajätekontti ei ole täyttänyt tarjouspyynnössä asetettuja konttia koskevia ehdottomia vähimmäisvaatimuksia kontin ulkomitoista.

Hankintalain 46 §:n 1 momentin mukaan tarjoajan tulee tarjouksessaan osoittaa tarjoamansa tavaran, palvelun tai rakennusurakan olevan tarjouspyynnössä esitettyjen vaatimusten mukainen. Tarjouspyyntöä tai tarjousmenettelyn ehtoja vastaamattomat tarjoukset on suljettava tarjouskilpailusta. Säännöksen esitöissä (HE 50/2006 vp s. 91) on todettu, että tarjouksen poissulkemista tulisi arvioida nimenomaan tarjoajien tasapuolisen kohtelun näkökulmasta.

Markkinaoikeus toteaa, että kysymyksessä olevaan kansallisen kynnysarvon ylittävään hankintaan sovelletaan edellä mainitusta säännöksestä ilmeneviä periaatteita samoin kuin hankintalain 2 §:n 1 momentista ilmeneviä tarjoajien tasapuolista ja syrjimätöntä kohtelua koskevia vaatimuksia. Tarjousvertailussa tarjoajien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu voi toteutua ainoastaan, jos tarjoukset ovat keskenään yhteismitallisia ja vertailukelpoisia. Hankintayksikkö on velvollinen sulkemaan tarjouskilpailusta tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen silloin, kun tarjouksen puutteellisuus tai tarjouspyynnön vastaisuus vaarantaa tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun tarjousvertailussa.

Tarjouspyynnöllä 14.11.2008 on pyydetty tarjouksia räjähdysvaarallisissa tiloissa käytettäviksi tarkoitettuja laitteita ja suojajärjestelmiä koskevan jäsenvaltioiden lainsäädännön lähentämisestä annetun Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivin 94/9/EY ja vähimmäisvaatimuksista räjähdyskelpoisten ilmaseosten aiheuttamalle vaaralle mahdollisesti alttiiksi joutuvien työntekijöiden turvallisuuden ja terveyden suojelun parantamiseksi annetun Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivin 99/92/EY (ATEX-direktiivit) määräykset täyttävästä ongelmajätekontista ongelmajätteiden sekä kemikaalien välivarastointia varten.

Tarjouspyynnössä on asetettu ongelmajätekontille lukuisia ehdottomia vaatimuksia, jotka ovat koskeneet muun ohella kontin käyttöolosuhteita, ilmanvaihtoa, mittoja sekä muita standardien, direktiivien ja muiden säännösten täyttymistä. Tarjouspyynnön vaatimusten mukaan ongelmajätekontin on tullut olla muun ohella määritelmän 1CC mukainen. Kontin ulkomitoiksi on puolestaan esitetty ”noin”-arvoina pituuden osalta 6058 millimetriä, leveyden osalta 2438 millimetriä ja korkeuden osalta 2591 millimetriä. Tarjouspyynnössä on vielä esitetty, että kontin tulee täyttää muun ohella ISO 668-, ISO 1496/1-, ISO 1161- ja C.S.C-standardit ja säädökset ja että kontin tulee olla koukku- ja vaijerivetolaitteella (SFSS 4417) varustettu merikuljetuksiin hyväksytty (CSC Safety Approval) 20” merirahtikontti.

Standardissa SFS-ISO 668 määritellään sarjan 1 rahtikonttien luokitus ulkomittojen perusteella. Standardissa määritellään tähän liittyvät ohjearvot sekä soveltuvin osin tietyntyyppisten konttien sisämittojen ja oviaukkojen vähimmäisarvot.

Edellä mainitussa standardissa on todettu, että sarjan 1 rahtikonttien vakioleveys on 2438 millimetriä. Standardin mukaan merkinnällä 1CC, 1C tai 1CX merkittyjen lastikonttien nimellispituus on 6 metriä. Kontit, joiden korkeus on 2591 millimetriä, merkitään tunnuksella 1AA, 1 BB tai 1 CC. Standardissa on edelleen todettu ulkomitoista, toleransseista ja ohjearvoista, että taulukossa 2 ilmoitettuja, sallittuja toleransseja ja ohjearvoja voidaan soveltaa kaikkiin konttityyppeihin lukuun ottamatta tankki-, avo-, bulkki-, lava- ja lavapohjaisia kontteja, joille sallitaan pienempi korkeus.

SFS-ISO 668 -standardin taulukossa 2 on lueteltu sarjan 1 konteille ulkomitat, sallitut toleranssit ja ohjearvot. Kontin 1CC pituudeksi on standardissa ilmoitettu 6058 millimetriä ja sen sallituksi toleranssiksi -6 millimetriä, leveydeksi 2438 millimetriä ja korkeudeksi 2591 millimetriä sekä näiden molempien sallituksi toleranssiksi -5 millimetriä.

Markkinaoikeus toteaa, että tarjouspyynnössä kontin ulkomittojen vaatimukseksi on asetettu edellä mainitut millimetrimitat ”noin” -mittoina. Tarjouspyynnössä on tämän lisäksi kuitenkin yksiselitteisesti edellytetty, että kontin ulkomittojen tulee olla standardin SFS-ISO 668 ja siinä tarkoitetun merkinnän 1CC mukaiset.

Voittanut tarjoaja on tarjouksessaan esittänyt tarjoamastaan kontista muun ohella seuraavaa: ”ATEX direktiivin määräykset täyttävä ongelmajätekontti ongelmajätteiden sekä kemikaalien välivarastointia varten, valmistettuna tarjouspyyntönne numero 6000027706/26.11.2008 mukaisesti.” Ongelmajätekontin kooksi on tarjouksessa samalla ilmoitettu 6000x2550x2550 millimetriä.

Hakija on puolestaan todennut tarjouksessaan kontin olevan 1CC, ulkomitoiltaan noin 6058 x 2438 x 2591 millimetriä ja että, että kontti täyttää standardin ISO 668 (Dimensions and ratings) vaatimukset.

Markkinaoikeus toteaa, etteivät voittaneen tarjoajan kontin ulkomitat ole täyttäneet tarjouspyyntöasiakirjassa ehdottomaksi vaatimukseksi asetetun standardin SFS-ISO 668 ja siinä tarkoitetun merkinnän 1CC mukaisia mittoja. Kysymys on ollut tarjouksen sisältöön ja vertailukelpoisuuteen vaikuttaneesta seikasta. Markkinaoikeus toteaa vielä, ettei voittanut tarjoaja ole esittänyt tarjouksessaan selvitystä myöskään tarjouspyynnön muiden vaatimusten täyttymisestä, toisin kuin hakija. Voittaneen tarjoajan tarjous on näin ollen ollut tarjouspyynnön vastainen ja hankintayksikön olisi tullut hylätä se virheettömässä hankintamenettelyssä.

Johtopäätös

Hankintayksikkö on edellä lausutun perusteella menetellyt kysymyksessä olevassa hankinnassa julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden vastaisesti. Asiassa tulee näin ollen harkittavaksi hankintalain 76 §:ssä säädetyn seuraamuksen määrääminen.

Seuraamus

Hankintayksikkö on tehnyt hankintasopimuksen voittaneen tarjoajan kanssa 15.12.2008. Hankintalain 76 §:n 2 momentista johtuen ainoana seuraamuksena edellä todetusta virheellisestä menettelystä voi nyt tulla kysymykseen enää vain hyvitysmaksun määrääminen.

Hankintalain 76 §:n 1 momentin 4 kohdan mukaan hankintayksikkö voidaan määrätä maksamaan hyvitysmaksua sellaiselle asianosaiselle, jolla olisi ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä.

Hankintayksikkö on saanut kaksi tarjousta, joista vain hakijan tarjous on ollut tarjouspyynnön mukainen. Edellä lausuttuun nähden markkinaoikeus katsoo, että hakijalla on hankintalain 76 §:n 1 momentin 4 kohdassa tarkoitetulla tavalla ollut todellinen mahdollisuus voittaa tarjouskilpailu virheettömässä menettelyssä. Asiassa tulee näin ollen määrätä hyvitysmaksu.

Hyvitysmaksua määrättäessä on hankintalain 76 §:n 2 momentin mukaan otettava huomioon hankintayksikön virheen tai laiminlyönnin laatu, hankinnan kokonaisarvo ja hakijalle aiheutuneet kustannukset ja vahinko. Mainitut seikat huomioon ottaen markkinaoikeus harkitsee hyvitysmaksun määräksi 5.000 euroa.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä.

Ottaen huomioon asian lopputulos ja hankintayksikön virheellinen menettely olisi kohtuutonta, mikäli hakija joutuisi pitämään oikeudenkäyntikulunsa asiassa vahinkonaan. Tämän vuoksi hankintayksikkö on velvoitettava korvaamaan hakijan oikeudenkäyntikulut.

Ekokem Oy Ab on arvonlisäverovelvollinen ja sillä on oikeus vähentää oikeudenkäyntikuluihinsa kohdistuvan arvonlisäveron määrä omassa verotuksessaan. Tämän vuoksi vaaditut kulut on korvattava arvonlisäverottomina.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus velvoittaa Puolustusvoimat suorittamaan Ekokem Oy Ab:lle hyvitysmaksuna 5.000 euroa.

Markkinaoikeus velvoittaa Puolustusvoimat korvaamaan Ekokem Oy Ab:n oikeudenkäyntikulut 1.750 eurolla. Oikeudenkäyntikuluille on suoritettava vuotuista viivästyskorkoa korkolain 4 §:n 1 momentissa tarkoitetun korkokannan mukaan siitä lähtien, kun kuukausi on kulunut siitä päivästä, jona tämä päätös on ollut asianosaisten saatavissa.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 83 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Eija Siitari-Vanne, Pasi Yli-Ikkelä ja Antti Vuori-Karvia.