Market court dismisses TV4's appeal regarding incorrect Finnish revenue attribution in a merger control case.

ASIAN KÄSITTELY MARKKINAOIKEUDESSA

TV4 AB:N VALITUS

Vaatimukset

TV4 AB on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa Kilpailuviraston päätöksen 27.11.2008 (Dnro 579/81/08) kokonaisuudessaan. Lisäksi TV4 AB on vaatinut, että Kilpailuvirasto velvoitetaan korvaamaan sen arvonlisäverottomat oikeudenkäyntikulut 83.041,46 eurolla korkoineen.

Perusteet

Kilpailunrajoituksista annetun lain (jäljempänä kilpailunrajoituslaki) 11a §:n 1 momentin mukaan sanotun lain säännöksiä yrityskauppavalvonnasta sovelletaan yrityskauppaan, jossa yrityskaupan osapuolten yhteenlaskettu liikevaihto ylittää 350 miljoonaa euroa ja jossa vähintään kahden yrityskaupan osapuolen Suomesta kertynyt liikevaihto ylittää 20 miljoonaa euroa.

Yrityskaupan osapuolen liikevaihdon laskemisesta annetun kauppa- ja teollisuusministeriön asetuksen 7 §:n mukaan kilpailunrajoituslain 11 a §:n 1 momentissa tarkoitettu Suomesta kertynyt liikevaihto sisältää ne yrityskaupan osapuolen mainitun asetuksen 1 §:n mukaiset myyntitulot, jotka ovat kertyneet tavaroiden myynnistä ja palvelujen tarjoamisesta Suomessa. Liikevaihto kohdennetaan sen mukaan, mikä on asiakkaan sijaintipaikka kaupanteon hetkellä.

TV4 AB on valituksenalaisen Kilpailuviraston päätöksen kohteena olevaa yrityskauppaa koskevassa ilmoituksessaan sinänsä ilmoittanut, että C More Group AB:n Suomesta kertynyt nettoliikevaihto vuonna 2007 olisi ylittänyt edellä mainitun kilpailunrajoituslain 11a §:ssä säädetyn 20 miljoonan euron liikevaihtorajan. Kyseinen tieto on kuitenkin ollut virheellinen.

TV4 AB:lle on sittemmin käsillä olevan yrityskauppavalvonta-asian käsittelyn aikana Kilpailuvirastossa ilmennyt, että edellä mainittuun C More Group AB:n liikevaihtotietoon on ensinnäkin virheellisesti sisältynyt alennuksia ja myyntikustannuksia, jotka olisi tullut vähentää mainitusta liikevaihtotiedosta.

Edellä mainitun lisäksi TV4 AB:lle on vasta käsillä olevan yrityskauppavalvonta-asian käsittelyn aikana Kilpailuvirastossa ilmennyt, että kerrotusta C More Group AB:n liikevaihtotiedosta olisi tullut vähentää myös ainakin sanottuun liikevaihtotietoon sisältynyt C More Group AB:n kokonaan omistaman tytäryhtiön C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien satelliittijakelun (DTH-jakelu) osuus.

C More Entertainment AB:lla on Canal+ -kanavien satelliittijakelun osalta sopimus norjalaisen Telenor ASA:n norjalaisen tytäryhtiön Canal Digital AS:n kanssa. Kyseisen C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välisen Canal+ -kanavien satelliittijakelua koskevan sopimuksen mukaan sopimukseen liittyvät kaupalliset vastuut kuuluvat Canal Digital AS:lle, jolla sopimuksen perusteella on eksklusiivinen jakelu-, markkinointi- ja myyntioikeus sopimusalueella, johon myös Suomi kuuluu. Sopimuksen mukaan Canal Digital AS myös kerää ja pitää itsellään koko sopimusalueelta saamansa myyntituotot ja maksaa C More Entertainment AB:lle ainoastaan lisenssimaksun sopimuksessa määritettyjen perusteiden mukaisesti. C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n väliseen Canal+ -kanavien satelliittijakelua koskevaan sopimukseen perustuvan liikevaihdon ei näin ollen voida katsoa kertyvän Suomesta.

Canal+ -kanavien satelliittijakelun osalta C More Entertainment AB:n tarjoaman tuotteen/palvelun muodostaa Canal+ -kanavasignaalin toimittaminen Telenor ASA:n hallitsemaan satelliittiin, mikä tapahtuu Tukholmasta sijaitsevasta lähettimestä. Canal Digital AS puolestaan tuottaa omaa teknologiaansa hyväksikäyttäen ja omalla vastuullaan tuotteen/palvelun Suomeen, jossa toimii sen maayhtiö, Canal Digital Finland Oy, jonka asiakkaita Suomessa sijaitsevat loppuasiakkaat ovat. Canal Digital Finland Oy:n Suomessa sijaitsevat loppuasiakkaat tilaavat kanavapaketteja, joiden sisällöstä vain osa on C More Entertainment AB:n toimittamaa sisältöä tai joissa ei ole sen toimittamaa sisältöä lainkaan. Canal Digital AS ei näin ollen ole vain jakelija, vaan yhtiön liiketoimintaan kuuluu erilaisia ohjelmasisältöjä sisältävien kanavien sisäänosto ja niiden paketointi loppuasiakkaita kiinnostaviin kanavapaketteihin.

C More Group AB:n liikevaihdon maantieteelliseen kohdentamiseen liittyen on edellä esitetyn perusteella huomattava, ettei C More Entertainment AB:lla ole Canal+ -kanavien satelliittijakelun osalta lainkaan asiakasrajapintaa Suomessa, vaan C More Entertainment AB:n asiakkaana Canal+ -kanavien satelliittijakelun osalta on pidettävä Canal Digital AS:ia. Canal Digital AS:n on puolestaan kaupanteon hetkellä katsottava olleen sijoittunut Norjaan tai vaihtoehtoisesti Ruotsiin, josta C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavasignaalin toimittaminen Telenor ASA:n hallitsemaan satelliittiin tapahtuu. C More Entertainment AB:n liikevaihtoa, joka kertyy sisällön myymisestä Canal Digital AS:lle Canal+ -kanavien satelliittijakelua varten, ei näin ollen voida kohdentaa Suomeen.

Edellä kerrotut vähennykset (yhtäältä alennukset ja myyntikustannukset sekä toisaalta C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien satelliittijakelun osuus) huomioon ottaen käsillä olevan yrityskaupan kohteen, eli C More Group AB:n, Suomesta kertynyt liikevaihto vuodelta 2007 ei ole ylittänyt kilpailunrajoituslain 11a §:ssä säädettyä 20 miljoonan euron liikevaihtorajaa.

Vaikka käsillä olevaan asiaan ei sovelletakaan Euroopan unionin piirissä yrityskeskittymien valvonnasta annettuja säännöksiä, niin myös voimassa olevan yrityskeskittymien valvonnasta annetun neuvoston asetuksen (EY) N:o 139/2004 säännöstenkin valossa C More Group AB:n vuonna 2007 Suomesta kertyneen liikevaihdon on katsottava jääneen alle 20 miljoonaan euroon.

TV4 AB on ilmoittanut Kilpailuviraston käsillä olevan yrityskauppavalvonta-asian käsittelyn aikana Kilpailuvirastolle jättämäänsä yrityskauppailmoitukseen sisältyneen C More Group AB:n liikevaihtotiedon virheellisyydestä ja toimittanut Kilpailuvirastolle korjatut liikevaihtotiedot. Kilpailuvirasto on kuitenkin jatkanut asian käsittelyä ja tehnyt asiassa valituksenalaisen päätöksen.

Koska valituksenalaisen Kilpailuviraston päätöksen kohteena oleva yrityskauppa ei ole ylittänyt kilpailunrajoituslain 11 a §:n 1 momentissa säädettyjä liikevaihtorajoja, kilpailunrajoituslain yrityskauppavalvontaa koskevat säännökset eivät ole tulleet lainkaan sovellettaviksi käsillä olevaan yrityskauppaan. Kilpailuviraston päätös on siten tämän johdosta kumottava kokonaisuudessaan.

KILPAILUVIRASTON LAUSUNTO

Vaatimukset

Kilpailuvirasto on vaatinut, että TV4 AB:n valitus hylätään kokonaisuudessaan.

Perusteet

Yrityskaupan osapuolen liikevaihdon laskemisesta annetun kauppa- ja teollisuusministeriön asetuksen mukaan kilpailunrajoituslain 11 a §:n 1 momentissa tarkoitettu Suomesta kertynyt liikevaihto sisältää ne yrityskaupan osapuolen myyntituotot, jotka ovat kertyneet tavaroiden myynnistä ja palvelujen tarjoamisesta Suomessa. Liikevaihto kohdennetaan sen mukaan, mikä on asiakkaan sijaintipaikka kaupanteon hetkellä.

Kuten TV4 AB:n valituksessa on esitetty, vuoden 2004 Kilpailuviraston suuntaviivoissa on todettu, että Kilpailuvirasto noudattaa liikevaihdon kohdentamisessa soveltuvin osin liikevaihdon laskemisesta yrityskeskittymien valvonnasta annetun neuvoston asetuksen (ETY) N:o 4064/89 mukaan annetussa komission tiedonannossa (98/C 66/04, EYVL C 66, 2.3.1998, s. 25) esitettyjä periaatteita.

Viimeksi mainitun komission tiedonannon osalta on huomattava, että tiedonanto on sittemmin korvattu toimivaltakysymyksistä, annettu yrityskeskittymien valvonnasta annetun neuvoston asetuksen (EY) N:o 139/2004 mukaisesti, annetulla komission konsolidoidulla tiedonannolla (2008/C 95/01, EYVL C 95, 16.4.200, s. 1), jäljempänä komission toimivaltatiedonanto.

Komission toimivaltatiedonannon mukaan sekä tuotteiden että palveluiden osalta liikevaihto on yleissäännön mukaan kohdennettava paikkaan, jossa asiakas sijaitsee. Tiedonannossa on edelleen todettu, että perusperiaatteen mukaan liikevaihto kohdennetaan paikkaan, jossa yritys kilpailee muiden tavaran- tai palveluntoimittajien kanssa. Tämä on yleensä myös se paikka, jossa sopimuksenmukainen toiminta tapahtuu, eli paikka, jossa palvelu todellisuudessa tarjotaan ja tavara toimitetaan.

Käsillä olevan yrityskaupan osalta kilpailunrajoituslaissa säädetyt liikevaihtorajat ovat ylittyneet. C More Group AB:n kokonaan omistaman tytäryhtiön C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien satelliittijakelun (DTH-jakelu) liikevaihto on nimittäin kohdennettava Suomeen. Näin ensinnäkin sen perusteella, että loppuasiakkaat sijaitsevat Suomessa, sekä toiseksi sen perusteella, että C More Entertainment AB:n asiakkaana on pidettävä norjalaisen Canal Digital AS:n sijaan suomalaista Canal Digital Finland Oy:tä.

Jakeluoperaattoreiden muodostama kysyntä on johdettua kysyntää. Loppuasiakkaan merkitystä kuvaa hyvin se, että ellei C More Entertainment AB:n palveluilla olisi kysyntää Suomessa, myöskään Canal+ -kanavien satelliittijakelusta ei sopimusta C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välillä Suomen markkinoiden osalta olisi olemassa. C More Entertainment AB:n osalta on lisäksi huomattava, että valituksenalaisen Kilpailuviraston päätöksen kohteena olevaa yrityskauppaa koskevan TV4 AB:n yrityskauppailmoituksenkaan mukaan C More Entertainment AB ei toimi kanavasignaalimarkkinoilla, vaan yhtiö tarjoaa niin sanottuja premium-maksutelevisiopalveluja Pohjoismaissa.

Asian arvioinnissa on otettava huomioon myös se, ettei sen paremmin Canal Digital AS kuin Canal Digital Finland Oy:kään omista jakelemiansa palveluita, vaan esitysoikeuksien hyväksikäyttö kuuluu lisenssisopimusten perusteella C More Entertainment AB:lle. Canal Digital AS ja Canal Digital Finland Oy eivät myöskään päätä niistä tekijöistä, joilla maksutelevisiomarkkinoilla Suomessa kilpaillaan, kuten sisällöstä, saatavuudesta ja hinnasta, vaan näistä seikoista päättää C More Entertainment AB.

Vaikka Canal Digital AS:ia ei pidettäisi edellä kuvatulla tavalla välittäjänä, C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien satelliittijakelun liikevaihto on kohdennettava Suomeen sen perusteella, että C More Entertainment AB:n asiakkaana on pidettävä Canal Digital AS:n sijaan Canal Digital Finland Oy:tä. Toisin kuin TV4 AB:n valituksessa on esitetty, C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välinen Canal+ -kanavien satelliittijakelua koskeva sopimus ei ole siten eksklusiivinen, että ainoastaan Canal Digital AS:lla olisi oikeus jakaa, markkinoida ja myydä C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia. Käytännössä kukin paikallinen maayhtiö vastaa Canal+ -kanavien paikallisesta myynnistä, markkinoinnista, asiakaspalvelusta sekä yhteydenpidosta kansallisiin televisioyhtiöihin. C More Entertainment AB myös laskuttaa nimenomaan Canal Digital Finland Oy:tä muun ohella Canal+ -kanavien satelliittijakelun osalta.

TV4 AB:n valituksessa viitattujen, TV4 AB:n esittämän mukaan yhtiön yrityskauppailmoituksessa ilmoitettuun C More Group AB:n liikevaihtotietoon virheellisesti sisältyneiden alennusten ja myyntikustannusten osalta on todettava, ettei TV4 AB ole esittänyt sen paremmin Kilpailuvirastolle kuin markkinaoikeudellekaan mitään selvitystä siitä, mitä mainitut erät ovat sisältäneet, ja onko mainitut erät tullut siten vähentää C More Group AB:n liikevaihdosta TV4 AB:n esittämällä tavalla.

SANOMA ENTERTAINMENT OY:N JA JÄÄKIEKON SM-LIIGA OY:N LAUSUNNOT

Sanoma Entertainment Oy on antanut lausunnon.

Jääkiekon SM-liiga Oy ei ole käyttänyt sille varattua tilaisuutta lausunnon antamiseen.

TV4 AB:N VASTASELITYS

Kuten yrityskaupan osapuolen liikevaihdon laskemisesta annetussa kauppa- ja teollisuusministeriön asetuksessa, vuoden 2004 Kilpailuviraston suuntaviivoissa sekä komission toimivaltatiedon-annossa on todettu, liikevaihto kohdennetaan asiakkaan sijaintipaikan mukaan. Liikevaihto kohdennetaan siis sinne, missä asiakas sijaitsee kaupantekohetkellä. Mainituissa vuoden 2004 Kilpailuviraston suuntaviivoissa on lisäksi edelleen todettu, että ”liikevaihdon kohdentamisessa ei oteta huomioon sitä, missä tavara tai palvelu käytetään tai missä tavara tai palvelu hyödynnetään”.

Edellä mainittu perusperiaate, jonka mukaan liikevaihto kohdennetaan asiakkaan sijaintipaikan mukaan, pohjautuu ajatukselle siitä, että liikevaihto kohdennetaan sinne, missä kilpailu asiakkaista tapahtuu.

Kyseisestä pääsäännöstä poikkeaminen tulee kysymykseen vain, mikäli asiakkaan sijaintia on vaikea määritellä, tai tapauksella on jokin muu erityispiirre, mikä vaatii pääsäännöstä poikkeamista.

Nyt tarkasteltavana olevassa tapauksessa ei ole mitään syytä poiketa edellä kerrotusta pääsäännöstä.

C More Group AB:n kokonaan omistama tytäryhtiö C More Entertainment AB toimittaa Canal+ -kanavia Pohjoismaiden alueella maksutelevisiokanavia jakeleville yrityksille, jakeluoperaattoreille. Nämä jakeluoperaattorit, kuten Canal Digital AS, ovat siten C More Entertainment AB:n ainoita asiakkaita. Kuten valituksenalaisessa Kilpailuviraston päätöksessäkin on todettu, C More Entertainment AB toimii maksutelevisiopalveluiden tukkumarkkinoilla. Komissio on ratkaisukäytännössään systemaattisesti erottanut televisiopalvelujen tukku- ja vähittäismarkkinat toisistaan. C More Entertainment AB ei toimi televisiopalveluiden vähittäismarkkinoilla lainkaan. Näin ollen C More Entertainment AB:n kannalta merkityksellinen kilpailu tapahtuu maksutelevisiopalveluiden tukkumarkkinoilla. Kilpailu sanottujen palvelujen vähittäismarkkinoilla käydään taas jakeluoperaattorien välillä. Nämä jakeluoperaattorit kilpailevat loppuasiakkaista, joihin ainoastaan jakeluoperaattoreilla on asiakassuhde.

Kilpailuviraston lausunnossa kysynnän johdetusta luonteesta esitettyyn on todettava, että kaikki kysyntä markkinoilla, joilla toimii sekä tukku- että vähittäismyyntiporras, on ”johdettua”. C More Entertainment AB:lla ei ole minkään jakelumuodon osalta suhdetta loppuasiakkaisiin, vaan ainoastaan jakeluoperaattoreihin. C More Entertainment AB:n tämänhetkisistä asiakkaista ainoastaan kaapelioperaattorit ovat suomalaisia.

Edellä mainitut loppuasiakkaat eivät siten ole C More Entertainment AB:n asiakkaita. C More Entertainment AB:lla ei ole Canal+ -kanavien satelliittijakelun (DTH-jakelu) osalta minkäänlaista asiakassuhdetta myöskään Canal Digital Finland Oy:n kanssa. C More Entertainment AB kilpailee muiden vaihtoehtoisten maksutelevisiokanavien tarjoajien kanssa Canal Digital AS:n Norjassa tapahtuvista ostopäätöksistä. Tarkasteltavana oleva C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välinen Canal+ -kanavien satelliittijakelua koskeva jakelusopimus on syntynyt Norjassa käydyn kilpailun ja ostopäätöksen seurauksena. Sopimuksen kesto, yksinomaisuus ja maantieteellinen ulottuvuus perustuvat nimenomaan Canal Digital AS:n kaupalliseen intressiin.

C More Entertainment AB:lle kertyvä liikevaihto niin sanottujen premium-maksutelevisiopalveluiden Canal Digital AS:lle tapahtuvan tarjoamisen osalta on näin ollen kohdennettava Canal Digital AS:n sijaintimaahan Norjaan. Näin on tehtävä niin C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien satelliittijakelun kuin kyseisten kanavien antennijakelunkin (DTT-jakelu) osalta. TV4 AB:n tarkoituksena ei ole ollut missään vaiheessa keinotekoisesti erotella Canal+ -kanavien satelliitti- ja antennijakelua toisistaan liikevaihdon maantieteellisen kohdentamisen suhteen.

Sillä, tilittääkö edellä mainitun C More Entertainment AB:lle maksettavan hinnan Canal Digital AS vai tämän maayhtiö Canal Digital Finland Oy, ei ole liikevaihdon maantieteellisen kohdentamisen kannalta merkitystä. Komission toimivaltatiedonannon mukaan nimittäin tapauksissa, joissa asiakkaan sijaintipaikka kauppa-sopimuksen tekohetkellä poikkeaa laskutusosoitteesta ja/tai tavaroiden toimituspaikasta, kauppasopimuksen tekopaikka ja tavaroiden toimituspaikka ovat tärkeämpiä kuin laskutusosoite.

Canal Digital AS:n maayhtiöiden toiminnalla ei muutoinkaan ole missään tapauksessa katsottava olevan vaikutusta liikevaihdon maantieteelliseen kohdentamiseen, sillä kyseiset maayhtiöt eivät vastaa maksutelevisiokanavien hankinnasta, vaan tämän hoitaa Canal Digital AS keskitetysti Norjasta käsin.

Toisin kuin Kilpailuviraston lausunnossa on esitetty, Canal Digital AS:ia ei ole pidettävä välittäjänä. Canal Digital AS (sen maayhtiö Canal Digital Finland Oy) toimii C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien, kuten myös monien muiden kanavien, myyjänä loppuasiakaskunnalle muun ohella satelliitti- ja antenni-signaalisegmentissä Suomessa. Canal Digital AS (Canal Digital Finland Oy) toimii täysin itsenäisenä maksutelevisio-operaattorina ja myy palveluitaan loppuasiakkaille omaan lukuunsa, kantaen liiketoimintansa riskin itse. Canal Digital AS (Canal Digital Finland Oy) myy muun ohella C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia loppuasiakkaille omien päätöstensä mukaisesti, määräten muun ohella kanavapakettiensa sisällöstä ja niiden vähittäismyyntihinnoista.

Kuten TV4 AB:n valituksessa on esitetty, TV4 AB:n yrityskauppailmoituksensa yhteydessä ilmoittamaan C More Group AB:n liikevaihtotietoon on virheellisesti sisältynyt myös muita eriä, jotka olisi tullut vähentää mainitusta liikevaihtotiedosta.

Valituksessa viitattu alennuksia tarkoittava erä on käsittänyt C More Entertainment AB:n jakeluoperaattoreille myöntämät alennukset. Kuten yrityskaupan osapuolen liikevaihdon laskemisesta annetussa kauppa- ja teollisuusministeriön asetuksessa on todettu, nettoliikevaihtoa laskettaessa on vähennettävä muun ohella myyntialennukset, joina pidetään kaikkia alennuksia ja palautuksia, jotka yritykset myöntävät asiakkailleen ja jotka vaikuttavat suoraan myyntituottoihin. Tätä vastaavasti on todettu myös komission toimivaltatiedonannossa.

Viitattu myyntikustannuksia tarkoittava erä on puolestaan käsittänyt Canal Digital AS:lle kuuluvan prosenttiosuuden loppuasiakkaan maksamasta vähittäishinnasta. Kyseinen erä ei siten ole ollut missään vaiheessa C More Entertainment AB:lle kertyvää liikevaihtoa, vaan puhtaasti Canal Digital AS:lle kertyvää tuloa. Canal Digital AS:n osuuden tämän C More Entertainment AB:lta ostamiensa Canal+ -kanavien myynnistä ei voida katsoa olevan C More Entertainment AB:n liikevaihtoa, sillä yhtiöillä ei ole minkäänlaista omistukseen tai muuhunkaan seikkaan perustuvaa konsernisuhdetta.

KILPAILUVIRASTON LISÄLAUSUNTO

C More Group AB:n kokonaan omistaman tytäryhtiön C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien Suomessa tapahtuvasta jakelusta kertyvä liikevaihto on kokonaisuudessaan kohdennettava Suomeen.

Kuten TV4 AB:n vastaselityksessäkin on todettu, yrityskaupan osapuolen liikevaihto tulee perusperiaatteen mukaisesti kohdentaa sinne, missä kilpailu asiakkaista tapahtuu. Tätä perusperiaatetta ei millään tavalla muuta TV4 AB:n vastaselityksessä viitattu vuoden 2004 Kilpailuviraston suuntaviivoihin sisältyvä toteamus, jonka mukaan ”liikevaihdon kohdentamisessa ei oteta huomioon sitä, missä tavara tai palvelu käytetään tai missä tavara tai palvelu hyödynnetään”.

Edellä mainitun perusperiaatteen mukaisesti C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien suomalaisten tilaajien osalta liikevaihto tulee kohdentaa Suomeen kanavien jakelutavasta riippumatta. Suomalaisten loppuasiakkaiden maksamista Canal+ -kanavien vähittäishinnoista kertyneet C More Entertainment AB:n saamat tukkumaksut tulee siten kohdentaa Suomeen.

Lisäksi on huomattava, että myös komission toimivaltatiedonannon mukaan palvelujen tarjonnassa tärkein on paikka, jossa palvelu tarjotaan asiakkaille. C More Entertainment AB:n liiketoimintaa ei ole kanavasignaalin lähettäminen eikä pelkästään siitä, että C More Entertainment AB on tehnyt sopimuksen Canal Digital AS:n kanssa Norjassa kerry C More Entertainment AB:lle vielä mitään liikevaihtoa. C More Entertainment AB:n liiketoimintaa on sen sijaan maksullisten televisiopalveluiden tarjoaminen, C More Entertainment AB:n liikevaihdon kertyessä siitä, että Canal Digital AS:n maayhtiöt tarjoavat C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia paikallisille asiakkaille.

Toisin kuin TV4 AB:n vastaselityksessä on esitetty, kilpailun asiakkaista ei olekaan katsottava tapahtuvan Norjassa, vaan kussakin maassa erikseen riippuen loppuasiakkaiden ostopreferensseistä ja kyseisessä maassa tarjolla olevista vaihtoehdoista. Tästä kertoo osaltaan myös C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien lokalisointi: osassa Suomessa näytettävistä urheilulähetyksistä näytetään suomalaisia urheilukilpailuja tai suomalaisen joukkueen otteluita, valtaosassa urheilulähetyksistä on suomenkielinen selostus, minkä lisäksi kaikki elokuvat on tekstitetty suomeksi tai ne sisältävät suomenkielisen ääniraidan. Antenniverkossa tapahtuvaan Canal+ -kanavien jakeluun C More Entertainment AB tarvitsee lisäksi Suomessa valtioneuvoston myöntämän toimiluvan, mikä osaltaan osoittaa näiden kanavien kilpailevan muiden Suomessa jaeltavien kanavien kanssa suomalaisista asiakkaista.

Sitä, että C More Entertainment AB kilpailee Canal+ -kanavillaan suomalaisista asiakkaista Suomessa ja että näiden asiakkaiden maksamista vähittäishinnoista kertyvä C More Entertainment AB:n liikevaihto tulee kohdentaa Suomeen, osoittaa osaltaan myös se, että C More Entertainment AB:n Suomesta tukkumaksujen muodossa kertyvät tulot muuttuvat samassa suhteessa kuin Canal+ -kanavia tilaavien loppuasiakkaiden määrä Suomessa muuttuu. Tilanne eroaa siten olennaisesti tavanomaisesta tukkukaupasta, jossa vähittäismyyjä kantaa riskin myyntinsä onnistumisesta ja jossa tukkumyyjän tuloihin toteutunut vähittäismyynti ei vaikuta.

TV4 AB on vastaselityksessään esittänyt, että Canal Digital AS:n osuus suomalaisten loppuasiakkaiden maksamista C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien vähittäishinnoista olisi Canal Digital AS:n Suomesta kertyvää liikevaihtoa, kun taas C More Entertainment AB:n osuus sanottujen loppuasiakkaiden maksamista Canal+ -kanavien vähittäishinnoista, olisi Norjasta kertyvää liikevaihtoa. Kyseisen tulkinnan mukaan Suomessa asuvan henkilön esimerkiksi Canal+ Total -satelliittipaketista maksamasta vähittäishinnasta Canal Digital AS:n osuus tulisi kohdentaa Suomeen ja C More Entertainment AB:n osuus Norjaan. Näin asia ei voi olla, vaan suomalaisen asiakkaan Suomessa maksamasta vähittäishinnasta kertyvä liikevaihto tulee kohdentaa Suomeen kokonaisuudessaan.

TV4 AB:n vastaselityksessä C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien jakelun osalta esitetty antaa myös vääristyneen kuvan Canal Digital AS:n toiminnasta ja yhtiön tosiasiallisesta toimintavapaudesta C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien jakeluun liittyen. Toisin kuin TV4 AB:n vastaselityksessä annetaan ymmärtää, C More Entertainment AB määrittää itsenäisesti ne keskeiset parametrit, joilla sen Canal+ -kanavat kussakin maassa kilpailevat.

C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välinen Canal+ -kanavien jakelusopimus sisältää sinänsä määräyksen, jonka perusteella Canal Digital AS:lla on periaatteessa oikeus laskea sopimuksessa määritettyä C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien vähittäishintaa. Canal Digital AS:n tosiasiallista toimintavapautta kaventaa kuitenkin olennaisesti se, että Canal Digital AS:n päättäessä laskea Canal+ -kanavien vähittäishintaa, hinnanlasku kohdistuu täysimääräisenä Canal Digital AS:n osuuteen.

C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välinen Canal+ -kanavien jakelusopimus sisältää myös tarkkarajaiset määräykset siitä, kuinka C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia saa tarjota loppuasiakkaille. Sopimuksen mukaan Canal+ -kanavia on aina tarjottava C More Entertainment AB:n määritteleminä kokonaisuuksina, eikä niitä saa tarjota muiden kanavien yhteydessä lukuun ottamatta sopimuksessa määritettyjä poikkeuksia. Kyseiset määräykset rajoittavat selkeästi Canal Digital AS:n mahdollisuuksia käyttää C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia eri kokonaisuuksissa.

C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välinen Canal+ -kanavien jakelusopimus sisältää myös yksityiskohtaisia määräyksiä siitä, kuinka Canal Digital AS:n tulee markkinoida jakelemiaan C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia.

Edellä esitetyt seikat huomioon ottaen Canal Digital AS:n onkin katsottava toimivan C More Entertainment AB:n palveluiden välittäjänä.

TV4 AB:N LISÄVASTASELITYS

C More Group AB:n kokonaan omistaman tytäryhtiön C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavien Suomessa tapahtuvasta myynnistä kertyvä liikevaihto tulee sinänsä kohdentaa kokonaisuudessaan Suomeen. Tämä myynti tapahtuu kuitenkin jakeluoperaattoreiden toimesta. Kyseisestä myynnistä kertyvä liikevaihto on siten jakeluoperaattoreiden liikevaihtoa, ei C More Entertainment AB:n liikevaihtoa. Loppukäyttäjät ovat jakelu-operaattoreiden asiakkaita, kun taas jakeluoperaattorit ovat C More Entertainment AB:n asiakkaita.

Edellä mainittuun liittyen on huomattava, että myös C More Entertainment AB:n Suomen sivuliikkeen veroilmoituksessa on lähdetty siitä, että C More Entertainment AB:n Suomessa verotettavat tulot ovat jääneet selvästi alle 20 miljoonan euron.

Toisin kuin Kilpailuvirasto antaa ymmärtää, Canal Digital AS:n suomalainen maayhtiö Canal Digital Finland Oy hallinnoi täysin loppuasiakasrajapintaa ja päättää itsenäisesti siitä, mihin hintaan C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia myydään ja minkälaisissa kanavapaketeissa.

Hinnanmääritykseen liittyen on huomattava, että Canal Digital Finland Oy:n Suomessa jakelemasta kolmesta Canal+ -kanavapaketista kahden paketin hinnat ovat alemmat kuin C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välisessä Canal+ -kanavien jakelusopimuksessa määritetyt loppuasiakkaiden vähittäishinnat. Canal Digital AS (Canal Digital Finland Oy) on tehnyt itsenäisen liiketoimintapäätöksen poiketa mainituista C More Entertainment AB:n ja Canal Digital AS:n välisessä Canal+ -kanavien jakelusopimuksessa määritetyistä loppuasiakkaiden vähittäishinnoista. Tähän Canal Digital AS:lla (Canal Digital Finland Oy:llä) on ollut oikeus, sillä mainituissa jakelusopimuksessa määritetyissä loppuasiakkaiden vähittäishinnoissa on ollut kysymys ainoastaan suositushinnoista, joista Canal Digital AS (Canal Digital Finland Oy) voi yksipuolisesti poiketa.

Kanavapaketoinnin osalta on puolestaan huomattava, että aikaisemmin vain yhtenä pakettina myyty Canal+ -kanavapaketti on nyttemmin jaettu kolmeksi eri kanavapaketiksi, joita Canal Digital Finland Oy voi myydä yhdessä tai erikseen sellaisenaan tai yhdistettynä muihin kanaviin tai kanavapaketteihin, joita Canal Digital Finland Oy myy. Ainoa kanavapaketointia rajoittava ehto on, että C More Entertainment AB:n Canal+ -kanavia yhdistetään vain sellaisiin kanaviin tai kanavapaketteihin, jotka eivät merkittävästi vahingoita Canal+ -kanavien niin sanottua premium-arvoa.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Pääasia

Kilpailuvirasto on vaatinut, että TV4 AB:n valitus hylätään, sillä käsillä olevan yrityskaupan osalta kilpailunrajoituslain 11a §:n 1 momentissa säädetyt liikevaihtorajat ovat ylittyneet.

Asiassa esitetyn perusteella markkinaoikeus toteaa olevan kiistatonta, että siinä tapauksessa, ettei TV4 AB:n yrityskauppaa koskevassa ilmoituksessa ilmoitetusta C More Group AB:n Suomesta kertyneestä nettoliikevaihtotiedosta ole tullut vähentää C More Entertainment AB:n osuuksia tämän Canal+ -kanavien satelliitti- ja antenniteitse Suomessa tapahtuneesta jakelusta kertyneestä liikevaihdosta, kilpailunrajoituslain 11 §:n 1 momentissa säädetyt liikevaihtorajat ovat ylittyneet kyseisen yrityskaupan osalta. Asiassa on siten ensisijassa kysymys siitä, onko mainitussa TV4 AB:n yrityskauppailmoituksessa ilmoitettuun C More Group AB:n liikevaihtotietoon sisältyneet C More Entertainment AB:n osuudet tämän Canal+ -kanavien satelliitti- ja antenniteitse Suomessa tapahtuneesta jakelusta kertyneestä liikevaihdosta kohdennettava Suomeen vai jonnekin muualle.

Kilpailunrajoituslain 11a §:n 1 momentin mukaan sanotun lain säännöksiä yrityskauppavalvonnasta sovelletaan yrityskauppaan, jossa yrityskaupan osapuolten yhteenlaskettu liikevaihto ylittää 350 miljoonaa euroa ja jossa vähintään kahden yrityskaupan osapuolen Suomesta kertynyt liikevaihto ylittää 20 miljoonaa euroa.

Yrityskaupan osapuolen liikevaihdon laskemisesta annetun kauppa- ja teollisuusministeriön asetuksen 7 §:n mukaan kilpailunrajoituslain 11 a §:n 1 momentissa tarkoitettu Suomesta kertynyt liikevaihto sisältää ne yrityskaupan osapuolen mainitun asetuksen 1 §:n mukaiset myyntitulot, jotka ovat kertyneet tavaroiden myynnistä ja palvelujen tarjoamisesta Suomessa. Liikevaihto kohdennetaan sen mukaan, mikä on asiakkaan sijaintipaikka kaupanteon hetkellä.

Asiassa esitetyn mukaan C More Group AB:n kokonaan omistama tytäryhtiö C More Entertainment AB on tehnyt Canal+ -kanaviensa satelliitti- ja antennijakelusta Norjan, Ruotsin, Tanskan ja Suomen alueiden osalta sopimuksen norjalaisen Canal Digital AS:n kanssa. Canal Digital AS puolestaan tarjoaa pohjoismaisten maayhtiöidensä (Suomessa Canal Digital Finland Oy) välityksellä kanavia edelleen satelliitti- ja antenniteitse niitä katsoville loppuasiakkaille.

Edellä esitetyillä perusteilla kilpailunrajoituslain 11a §:n 1 momentissa säädettyjen liikevaihtorajojen on siten katsottava ylittyneen valituksenalaisen Kilpailuviraston päätöksen kohteena olevan yrityskaupan osalta. TV4 AB:n valitus näin ollen hylättävä.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Asianosaisesta säädettyä voidaan säännöksen mukaan soveltaa myös päätöksen tehneeseen hallintoviranomaiseen.

Asiassa annettu ratkaisu ja hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentti huomioon ottaen ei ole kohtuutonta, että TV4 AB saa pitää oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus hylkää TV4 AB:n valituksen.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Kilpailunrajoituksista annetun lain 21 §:n 2 momentin nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Puheenjohtaja Kimmo Mikkola

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola, Maarit Lindroos-Kokkonen ja Jussi Karttunen sekä asiantuntijajäsenet Minna Mattila ja Kristiina Vuori.

HUOM.

Katso korkeimman hallinto-oikeuden päätös 18.5.2009 taltionumero 1201.