Market court voids procurement decision for failing to compare prices based on page area.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Kempeleen kunta on pyytänyt 7.9.2006 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia kuntatiedotteen taitosta ja julkaisemisesta. Hankintayksikkö on saanut neljä tarjousta.

Kempeleen kunnan hallintojohtaja on päätöksellään 27.10.2006 § 9 valinnut kuntatiedotteen taittajaksi ja julkaisijaksi 1.1.2007 lukien Forum24 Oy:n.

Hankinnan arvonlisäveroton arvo on ollut noin 25.000 euroa vuodessa.

Kempeleen kunta on 20.11.2006 ilmoittanut markkinaoikeudelle, ettei se pane hankintapäätöstään täytäntöön ennen kuin markkinaoikeus on antanut asiassa ratkaisun.

HAKEMUS

JY on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa edellä mainitun hankintapäätöksen ja velvoittaa hankintayksikön korjaamaan virheellisen menettelynsä. Lisäksi hakija on vaatinut, että hankintayksikkö velvoitetaan korvaamaan sen arvonlisäverottomat oikeudenkäyntikulut 1.750 eurolla ja Forum24 Oy 200 eurolla korkoineen.

Hakija on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Hakijan tarjoaman Oulun seutu -nimisen lehden ja voittaneen tarjoajan tarjoaman Forum24 -nimisen lehden palstojen leveys on ollut sama, mutta palstojen lukumäärä, sivun korkeus ja siten palstamillimetrien määrä sivua kohden ovat poikenneet toisistaan Oulun seutu -nimisen lehden painopinta-alankin ollessa suurempi kuin Forum24 -nimisen lehden. Palstamillimetriä samoin kuin sivuhintaa kohden laskettuna hakijan tarjous tiedotteen painamisesta on siten ollut hinnaltaan edullisempi kuin voittaneen tarjoajan tarjous.

Koska tilatun tiedotteen kokoa ei ole yksilöity eikä palstamillimetrihintaa tai painopinta-alaan perustuvaa hintaa ole mainittu, ovat sivuhinnoitellut tarjoukset koskeneet kooltaan toisistaan poikkeavia julkaisuja. Tarjouspyyntö ei näin ollen ole ollut omiaan tuottamaan hinnaltaan yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia.

Tarjouspyynnössä on ollut maininta mahdollisuudesta julkaista tiedote myös erillisenä lehtenä taitettuna, jolloin tiedote on voitu tehdä kooltaan ja ulkoasultaan varsinaista lehteä pienempänä. Näinkin toteutettuna tiedotteen hinta olisi ollut hakijan tarjoamaan lehteen liitettynä edullisempi kuin vastaavassa koossa julkaistava tiedote valitun tarjoajan lehteen liitettynä.

Hankintapäätös on ollut myös puutteellisesti perusteltu.

VASTINE

Kempeleen kunta on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakemuksen ja velvoittaa hakijan korvaamaan sille kuntatiedotteen julkaisemista aiheutuvat lisäkustannukset 470,57 euroa kuukaudessa.

Hakijan tarjouksesta ei ole käynyt ilmi sivun painopinta-alahintaa eikä palstamillimetrihintaa. Mikäli hakija olisi hinnoitellut tarjouksensa hakemuksessaan esittämällä tavalla, olisi sen tarjous tullut tarjouspyynnön vastaisena hylätä.

Hakija aiheuttaa tarkoitushakuisella menettelyllään Kempeleen kunnalle 470,57 euron kuukausittaiset lisäkustannukset, koska tiedote julkaistaan entisen sopimusosapuolen kanssa siihen asti, kun markkinaoikeus on antanut asiassa ratkaisun.

LAUSUNTO

Forum24 Oy on antamassaan lausunnossa vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakemuksen ja velvoittaa hakijan korvaamaan sen arvonlisäverolliset oikeudenkäyntikulut 1.220 eurolla.

Tarjouksesta on tarjouspyynnön mukaan tullut muun ohella ilmetä tiedotteen taiton ja julkaisemisen sivuhinta. Tarjouspyynnössä ei ole pyydetty ilmoittamaan palstamillimetrihintoja.

Forum24 Oy on ilmoittanut tarjoushintansa tarjouspyynnössä edellytetyllä tavalla.

VASTASELITYS

Hakija on antanut asiassa vastaselityksen.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Sovellettavat säännökset

Hankintamenettely on aloitettu ennen 1.6.2007. Asiaan sovelletaan siten julkisista hankinnoista annetun lain 1505/1992 (jäljempänä hankintalaki) säännöksiä sellaisina kuin ne olivat julkisista hankinnoista annetun lain 348/2007 tullessa voimaan.

Hakemuksen tutkiminen

Kempeleen kunta on vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa hakijan korvaamaan sille kuntaliitteen julkaisemisesta aiheutuvat lisäkustannukset. Markkinaoikeuden toimivaltaan ei kuitenkaan kuulu, kun otetaan huomioon hankintalain 9 §, vahingonkorvausvaatimusten tutkiminen. Kyseinen vaatimus on näin ollen jätettävä tutkimatta.

Hankintamenettely

Hankinnassa noudatettua menettelyä tulee arvioida ottaen huomioon hankintalain 1 §:n 1 momentissa ilmaistu lain tarkoitus, joka on tarjousmenettelyyn osallistuvien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaaminen. Hankintalain 6 §:n 3 momentin mukaan ehdokkaita ja tarjoajia on kohdeltava tasapuolisesti ja syrjimättä kaikissa hankintamenettelyn vaiheissa.

Hankintalain 7 §:n 1 momentin mukaan tarjouksista tulee hyväksyä kokonaistaloudellisesti edullisin tai hinnaltaan halvin. Tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun vaatimus edellyttää, että hankintayksikön tulee soveltaa etukäteen ilmoittamiaan arviointiperusteita kaikkiin tarjouksiin tasapuolisesti ja syrjimättä. Hankintapäätöksen tulee perustua kaikkiin ennalta ilmoitettuihin arviointiperusteisiin ja hankintapäätöksessä tulee perustella se, miten arviointiperusteita on sovellettu.

Kempeleen kunta on pyytänyt tarjouksia kuntatiedotteen taitosta ja julkaisemisesta. Tarjouksen valintaperusteeksi on tarjouspyynnössä ilmoitettu kokonaistaloudellinen edullisuus ja sen arviointiperusteiksi hinta 60 prosentin, laatu 30 prosentin ja jakelun peitto kuntalaisille 10 prosentin painoarvolla. Tarjouspyynnössä on lisäksi mainittu, että laadun pisteyttämisen perusteet ovat kokemus kuntatiedotteesta, luotettavuus jakelussa (ammattimaisten jakelukanavien käyttö), toimitettujen artikkeleiden osuus lehdessä ja painojälki.

Hinnan osalta tarjouspyynnössä on pyydetty ilmoittamaan "Hinta/sivu (tiedotteen koko)".

Forum24 Oy on ilmoittanut tarjouksessaan sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 312,50 euroa, sivun kooksi 280 x 400 millimetriä ja painopinta-alaksi 248 x 370 millimetriä.

Hakija on puolestaan ilmoittanut sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 425 euroa, sivun kooksi 315 x 460 millimetriä ja painopinta-alaksi 290 x 410 millimetriä (etusivu 290 x 370 millimetriä).

Muista tarjoajista Rantalakeus-lehteä julkaiseva Pohjois-Suomen Paikallisuutiset Oy on ilmoittanut sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 370 euroa ja sivun kooksi 250 x 365 millimetriä sekä Kustannus Kempeleläinen Ky sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 600 euroa ja sivun kooksi 290 x 415 millimetriä.

Hankintayksiköllä on harkintavalta sen suhteen, miten se määrittelee tarjouspyynnössä hankinnan kohteen ja millaisia vaatimuksia se tarjouspyynnössä tarjouksille asettaa. Tarjouspyyntöä ei saa kuitenkaan laatia siten, että se kohtelisi mahdollisia toimittajia syrjivästi tai epätasapuolisesti tai estäisi kilpailun syntymisen. Tarjouskilpailuun osallistuvien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi hankinnan kohde ja tarjousten valintaan vaikuttavat seikat tulee kuvata tarjouspyynnössä sellaisella tarkkuudella, että tarjouspyyntö tuottaa yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia.

Markkinaoikeus katsoo, että tarjouspyynnön mukaan hintavertailu on perustunut ainoastaan tiedotteen sivun hintaan. Suluissa olevan maininnan "tiedotteen koko" ei siten voida katsoa tarkoittavan sitä, että hintavertailussa olisi otettava lisäksi huomioon tiedotteen sivujen koko tai painopinta-ala. Tarjoajat ovat ilmoittaneet hintansa tarjouspyynnön mukaisesti tiedotteen sivua kohden. Hankintapäätökseen liitetystä vertailutaulukosta ilmenee, että hankintayksikkö on vertaillut hintoja ottaen ainoastaan huomioon tarjoajien tarjouksissa ilmoittamat sivuhinnat. Edellä lausuttuun nähden markkinaoikeus katsoo, että tarjouspyyntö on ollut omiaan tuottamaan yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia ja ettei hankintayksikön voida siten katsoa menetelleen hintavertailussa virheellisesti tai tarjoajia kohtaan epätasapuolisesti tai syrjivästi, kun se on perustanut hintavertailun tarjouspyynnön mukaisesti ainoastaan tiedotteen sivuhintaan.

Edellä esitetyn perusteella markkinaoikeus katsoo, ettei hankintayksikkö ole menetellyt hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden vastaisesti. Hakemus on näin ollen hylättävä.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

JY hakemuksen tullessa edellä mainitulla tavalla hylätyksi, myös hänen oikeudenkäyntikuluvaatimuksensa on hylättävä.

Forum24 Oy saa asian laatuun nähden myös pitää omat oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus hylkää hakemuksen.

Markkinaoikeus jättää tutkimatta Kempeleen kunnan esittämän vahingonkorvausvaatimuksen.

Markkinaoikeus hylkää Forum24 Oy:n oikeudenkäyntikulu-vaatimuksen.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää. Uhkasakon asettamista koskevaan päätökseen ei saa erikseen hakea muutosta valittamalla.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola, Ilkka Lahtinen (eri mieltä) ja Gisela Juutilainen.

ERI MIELTÄ OLEVAN JÄSENEN LAUSUNTO

Markkinaoikeustuomari Lahtinen:

Olen Kempeleen kunnan esittämän vahingonkorvausvaatimuksen tutkimatta jättämisen samoin kuin hankintapäätöksen perustelemisen osalta samaa mieltä kuin enemmistö, mutta totean hintojen ilmoittamisen ja hintavertailun suorittamisen sekä asian lopputuloksen osalta seuraavan.

Tarjoajien on tullut tarjouspyynnön mukaan ilmoittaa tarjoushintansa tarjouksissaan seuraavasti: "Hinta/sivu (tiedotteen koko)".

Forum24 Oy on ilmoittanut tarjouksessaan sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 312,50 euroa ja sivun kooksi 280 x 400 millimetriä ja painopinta-alaksi 248 x 370 millimetriä.

Hakija on puolestaan ilmoittanut sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 425 euroa, sivun kooksi 315 x 460 millimetriä ja painopinta-alaksi 290 x 410 millimetriä (etusivu 290 x 370 millimetriä).

Muista tarjoajista Rantalakeus-lehteä julkaiseva Pohjois-Suomen Paikallisuutiset Oy on ilmoittanut sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 370 euroa ja sivun kooksi 250 x 365 millimetriä sekä Kustannus Kempeleläinen Ky sivun arvonlisäverottomaksi hinnaksi 600 euroa ja sivun kooksi 290 x 415 millimetriä.

Hankintapäätökseen liitetystä vertailutaulukosta ilmenee, että hankintayksikkö on hankintapäätöstä tehdessään vertaillut tarjoajien tarjouksissaan ilmoittamia sivuhintoja ottamatta huomioon tarjottujen julkaisujen sivukokoja ja niiden eroja. Näin ollen katson, että hankintayksikkö on suorittanut hintavertailun sinällään vertailukelvottomien sivuhintojen perusteella. Kun tarjoajat ovat kuitenkin tarjouspyynnössä edellytetyllä tavalla ilmoittaneet tarjouksissaan paitsi pyydetyt sivuhinnat, myös tarjoamiensa julkaisujen sivujen koot, olisi hankintayksikkö voinut saattaa tarjoajien ilmoittamat sivuhinnat keskenään vertailukelpoisiksi. Kun hankintayksikkö ei ole näin kuitenkaan tehnyt, se on menetellyt tältä osin hankintalain 9 §:ssä tarkoitetulla tavalla julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti. Asiassa tulee tämän vuoksi harkittavaksi mainitussa säännöksessä tarkoitetun seuraamuksen määrääminen.

Seuraamus

Kempeleen kunnan hallintojohtajan päätöstä 27.10.2006 § 9 ei ole vielä pantu täytäntöön. Päätös voidaan näin ollen kumota ja sen täytäntöönpano kieltää. Hankintamenettelyn virheellisyys on tässä tapauksessa korjattavissa siten, että hankintayksikkö tekee asiassa uuden tarjousvertailun ja hankintapäätöksen sen jälkeen, kun se on saattanut tarjoukset hintojen osalta vertailukelpoisiksi.

Oikeudenkäyntikulut

Asian lopputulos huomioon ottaen velvoitan Kempeleen kunnan korvaamaan JY:n oikeudenkäyntikulut.

Asian käsittely markkinaoikeudessa ei ole aiheutunut Forum24 Oy:n toimenpiteistä eikä hakijalle ole aiheutunut ylimääräisiä oikeudenkäyntikuluja Forum24 Oy:n lausunnon johdosta. Tämän vuoksi hylkään JY:n oikeudenkäyntikuluvaatimuksen Forum24 Oy:öön kohdistettuna.

Asian lopputulokseen nähden määrään, että Forum24 Oy saa pitää omat oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

Päätöslauselma

Kumoan Kempeleen kunnan hallintojohtajan päätöksen 27.10.2006 § 9 ja kiellän Kempeleen kuntaa panemasta sanottua päätöstä täytäntöön nyt asettamani 10.000 euron sakon uhalla.

Mikäli Kempeleen kunta aikoo edelleen toteuttaa kysymyksessä olevan hankinnan julkisena hankintana, sen on tehtävä asiassa uusi tarjousvertailu ja hankintapäätös ottaen huomioon edellä mainitsemani seikat.

Velvoitan Kempeleen kunnan korvaamaan JY:n oikeudenkäyntikulut 1.750 eurolla korkoineen.

Vakuudeksi Kimmo Mikkola