Market court dismisses claim that public procurement law applies to a municipality arranging client-paid foot care services.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Sulkavan kunta on pyytänyt 6.2.2006 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia avo- ja hoivapalveluyksikkönsä asiakkaina olevien vanhusten ja vammaisten jalkahoitopalveluista ja saanut määräaikaan mennessä kaksi tarjousta.

Sulkavan kunnan avo- ja hoivapalvelujohtaja on päätöksellään 8.3.2006 § 16 päättänyt, että jalkahoitopalvelut hankitaan 1.5.2006 alkaen A:ta.

Sulkavan kunta ja A ovat allekirjoittaneet 20.4.2006 sopimuksen vanhusten ja vammaisten jalkahoitopalveluista ajalle 1.5.2006 -

30.4.2008.

Palvelujen arvioitu arvonlisäveroton kokonaisarvo sopimuskaudelta on

Sulkavan kunnan ilmoituksen perusteella noin 3.400 euroa.

HAKEMUS

B on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa edellä mainitun päätöksen ja velvoittaa Sulkavan kunnan järjestämään palveluista uuden tarjouskilpailun.

B on perustellut vaatimuksiaan seuraavasti.

Voittanut tarjoaja A on tehnyt jalkahoitopalveluista alihintaisen tarjouksen. A:n tarjous on ollut arvonlisäveroineenkin halvempi kuin hänen vastaavista palveluista vuonna 2004 jättämänsä tarjous arvonlisäverottomana, joten nyt valittu tarjous ei ole ollut muun ohella kustannuskehitys huomioon ottaen realistinen. Hankintayksikön olisi tullut pyytää tarjoukset kannattavan hintatason ylläpitämiseksi pelkästään täysipäiväisesti toimivilta ammatinharjoittajilta. Yrittäjinä toimivat palveluntuottajat joutuvat muutoin yritystensä tulos- ja talousvastuun kannalta eriarvoiseen asemaan verrattuna niihin palveluntuottajiin, jotka toimivat lähinnä harrastuspohjalta saaden pääasiallisen toimeentulonsa jostakin muusta toiminnasta. Tasavertaiset yrittäjät hinnoittelevat tarjouksensa taloudellisesti kannattavalla tavalla ryhtymättä tietoisesti kannattamattomaan toimintaan.

VASTINE

Sulkavan kunta on antanut vastineen.

LAUSUNTO

A on todennut antamassaan lausunnossa tarjouksensa hinnasta seuraavaa.

A on tehnyt tarjouksensa X -nimisen toiminimen haltijana. A on liiketoiminnastaan arvonlisäverovelvollinen, ja toiminimi on merkitty kaupparekisteriin. A on hinnoitellut palvelunsa kilpailukykyisesti, eikä palvelujen tuottaminen ole A:lle harrastus.

Kysymys on jalkahoidon tarjoamisesta vanhuksille ja vammaisille.

Hoito toteutetaan avo- ja hoivapalvelun asiakkaiden luona kunnan osoittamassa tilassa, minkä vuoksi palvelun tuottamisesta ei aiheudu kiinteitä kuluja eikä liioin kustannuksia sähköstä tai vedestä. Kyseisten asiakkaiden jaloissa ei ole yleensä yhtä paljon hoidettavaa kuin esimerkiksi työikäisten ihmisten jaloissa. Hoito vie siten vähemmän aikaa kuin jalkahoito tavanomaisesti. Kun asiakkaat on järjestetty valmiiksi odottamaan vuoroaan, palvelun tuottamisesta jäävät pois myös tarpeettomat väliajat. Tarjottu jalkahoito ei voi näistä syistä olla samanhintaista kuin yrittäjän omassa hoitolassa tarjottava palvelu. A on lisäksi muuttanut hoitolansa vuoden 2006 alussa vuokrahuoneistosta omakotitalonsa yhteyteen. Hoitolan pitämisestä aiheutuvat kustannukset ovat vähentyneet olennaisesti, minkä vuoksi A on voinut alentaa myös hoitolaitoksessa tarjoamiensa palvelujen hintoja jopa vuoden 2004 tasoa alemmaksi.

VASTASELITYS

Hakija ei ole käyttänyt tilaisuutta vastaselityksen antamiseen.

LISÄSELVITYKSET

Sulkavan kunta on esittänyt markkinaoikeudelle lisäselvitystä kysymyksessä olevien palvelujen arvosta ja rahoituksesta.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Oikeusohjeet

Julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) 9 §:n mukaan markkinaoikeuden toimivaltaan kuuluu tutkia hakemuksesta, onko hankinnassa menetelty hankintalain tai muiden säännöksessä mainittujen julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti.

Markkinaoikeuden toimivallan edellytyksenä on näin ollen, että markkinaoikeudelle tehdyssä hakemuksessa esitetyt vaatimukset koskevat hankintalaissa tarkoitettua hankintaa. Jos tällaisessa hankinnassa on menetelty hankintasäännösten vastaisesti, markkinaoikeus voi sanotun säännöksen nojalla muun ohella poistaa hankintayksikön päätöksen osaksi tai kokonaan.

Sulkavan kunta on hankintalain 2 §:n 1 momentin 1 kohdassa mainittu viranomainen ja siten hankintalaissa tarkoitettu hankintayksikkö, joten sen on hankintalain 1 §:n mukaan noudatettava hankinnoissaan, mitä hankintalaissa säädetään. Sulkavan kunnan tekemien hankintojen hankintalain mukaisuus voi näin ollen tulla arvioitavaksi markkinaoikeudessa hankintalain 9 §:n nojalla.

Hankinnan käsite on määritelty hankintalain 4 §:n 1 kohdassa. Sen mukaan hankinnalla tarkoitetaan tavaroiden ja palvelujen ostamista, vuokraamista tai siihen rinnastettavaa toimintaa sekä urakalla teettämistä. Hankintalain säätämiseen johtaneessa hallituksen esityksessä HE 154/1992 on todettu, että hankinnan määritelmä on laaja. Säännöksessä tarkoitetusta ostamiseen ja vuokraamiseen rinnastettavasta toiminnasta on lain mainituissa esitöissä todettu esimerkkeinä osamaksukauppa ja leasingkauppa sekä optiosopimukset.

Lainkohdassa tarkoitetulle tavaroiden ja palvelujen ostamiselle ja vuokraamiselle kuten myös urakalla teettämiselle on kuitenkin ominaista vastikkeellisuus. Mainitusta säännöksestä seuraa, ettei hankintalakia ole sovellettava esimerkiksi silloin, kun kunta sopii yrittäjän kanssa yritystoiminnan harjoittamisesta ja palvelujen tuottamisesta siten, että yrittäjä saa vastikkeen toiminnalleen asiakkailtaan, ellei tällaisille asiakkaille samalla myönnetä hankinnan tekemistä varten tukea niin, että tuen määrä on hankintalain 2 §:n 1 momentin 5 kohdassa tarkoitetuin tavoin yli puolet hankinnan arvosta.

Hakemuksen tutkiminen

Sulkavan kunta on ilmoittanut selvityksissään, että kunta ei maksa puheena olevia jalkahoitopalveluja palveluntuottajille vaan että jokainen avo- ja hoivapalveluyksikön asiakas maksaa itse omat jalkahoitonsa. Kunta ei selvityksensä mukaan liioin tue näitä asiakkaittensa maksamia hoitoja. Kunta on pyytänyt tarjouksia sen vuoksi, että hoitajat voisivat tilata asiakkaiden tarvitsemia jalkahoitoja edullisimman tarjouksen jättäneeltä toimittajalta. Jos asiakas kuitenkin haluaa toisen jalkahoitajan palveluja, hän voi saada ne.

Markkinaoikeus toteaa, että Sulkavan kunta on edellä ilmenevin tavoin avustanut sosiaalitoimensa alaan kuuluvia asiakkaita näiden hankkiessa jalkahoitopalveluja. Vaikka Sulkavan kunta on pyytänyt palveluista tarjouksia ja tehnyt asiassa niin hankintapäätöksen kuin palvelusopimuksenkin, järjestelyssä ei saadun selvityksen mukaan ole kysymys siitä, että Sulkavan kunta hankkisi puheena olevia palveluja vastiketta vastaan. Kyse ei näin ollen ole hankintalaissa tarkoitetusta julkisesta hankinnasta, eikä markkinaoikeudella sen vuoksi ole toimivaltaa hakemuksen tutkimiseen.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus jättää hakemuksen tutkimatta.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Olli Mäkinen ja Tommi Vuorialho.