Market court dismisses bid protest as public procurement law does not apply to heat energy production units.

HANKINTAMENETTELY

Padasjoen kunta on pyytänyt 8.12.2006 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia biokaukolämpoenergian tuottamisesta Padasjoelle rakennettavaan kaukolämpoverkostoon. Tarjouksia on saatu viideltä toimittajalta.

Padasjoen kunnanvaltuusto on päätöksellään 12.3.2007 § 6 valinnut biokaukolämpolaitoksen rakentajaksi ja biokaukolämpoenergian tuottajaksi Vapo Oy:n.

Hankinnan ennakoitu arvonlisäveroton kokonaisarvo on ollut Padasjoen kunnan ilmoituksen mukaan 2.090.000 euroa.

HAKEMUS

JR-Forest Oy on vaatinut, että markkinaoikeus poistaa Padasjoen kunnanvaltuuston päätöksen 12.3.2007 § 6 ja velvoittaa kunnan korjaamaan virheellisen menettelynsä taikka määrää kunnan maksamaan sille hyvitysmaksua.

Hakija on perustellut vaatimuksiaan seuraavasti.

Tarjouspyyntö on sisältänyt erittäin tarkat tekniset ja rakenteelliset vaatimukset suunnitellulle laitokselle. Tarjousvertailussa tarjouksia ei ole kuitenkaan tarkasteltu yhtä tarkasti, vaan siinä on poikettu tarjouspyynnön vaatimustasosta. Hankintayksikkö on muuttanut laitoksen rakenteellisia vaatimuksia perusteettomasti esimerkiksi siten, että se on hyväksynyt edellytettyä pienemmän polttoainevaraston ja automaation tason. Muutokset ovat vaikuttaneet merkittävästi tarjoajalta edellytetyn investoinnin kokonaishintaan. Tarjoajia ei ole kohdeltu tasapuolisesti.

VASTINE

Padasjoen kunta on vaatinut, että hakemus jätetään tutkimatta tai hylätään ja että JR-Forest Oy velvoitetaan korvaamaan sille hakemuksesta aiheutuneet kulut 2.000 eurolla.

Padasjoen kunta on perustellut ensisijaista vaatimustaan seuraavasti.

Padasjoen kunta ei ole ostamassa itse lämpölaitosta vaan sillä tuotetun lämpöenergian rakennettavaan kaukolämpöverkostoon. Kynnysarvot ylittävistä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja teletoiminnan alalla toimivien yksiköiden hankinnoista annettua asetusta ei sovelleta energian hankkimiseen yksikköön, joka tuottaa, kuljettaa tai jakelee muun ohella lämpöä. Biokaukolämpoenergian hankinta ei näin ollen kuulu hankintalain piiriin eikä siten markkinaoikeuden käsiteltäväksi.

SELVITYS

Padasjoen kunta on ilmoittanut markkinaoikeuden kehotuksesta selvityksenään muun ohella seuraavaa.

Padasjoen kunnan tarkoituksena on rakentaa alueelleen kaukolämpöverkosto ja ryhtyä jakamaan kaukolämpöenergiaa niin omille kiinteistöilleen kuin muillekin kaukolämmityksen piiriin siirtyville asiakkaille kuten seurakunnalle ja yksityisille asunto-osakeyhtiöille. Kaikkien kaukolämpöön mahdollisesti liittyvien kiinteistöjen yhteenlaskettu vuosikulutusarvio on 9.500 MWh, mistä kunnan omistamien kiinteistöjen osuus on noin 3.250 MWh.

Kunta solmii valitun toimittajan kanssa lämpöenergian ostosopimuksen

15 vuodeksi, ja toimittaja tuottaa rakentamassaan laitoksessa kaiken kunnan verkostoon tarvittavan lämpöenergian. Kunta myy energiaa kaukolämpoverkkoon liittyville kiinteistöille oman erillisen tariffinsa mukaisesti.

LISÄKIRJELMÄT

Hakija on toimittanut markkinaoikeudelle vastaselityksen ja Padasjoen kunta lisäkirjelmän.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Asiassa on ensisijaisesti kysymys siitä, onko markkinaoikeudella toimivaltaa tutkia JR-Forest Oy:n hakemus.

Oikeusohjeet

Hankintamenettely on aloitettu ennen 1. kesäkuuta 2007. Asiaan sovelletaan siten julkisista hankinnoista annettuja säännöksiä sellaisina, kuin ne olivat julkisista hankinnoista annetun lain 348/2007 sekä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja postipalvelujen alalla toimivien yksiköiden hankinnoista annetun lain 349/2007 tullessa voimaan.

Julkisista hankinnoista annetun lain 1505/1992 (jäljempänä hankintalaki) 9 a §:n 1 momentin mukaan markkinaoikeuden käsiteltäväksi voidaan saattaa lain 9 §:ssä tarkoitettu asia. Hankintalain 9 §:n mukaan markkinaoikeuden toimivaltaan kuuluu sen tutkiminen, onko hankintalaissa tarkoitetussa hankinnassa menetelty julkisia hankintoja koskevien oikeusohjeiden vastaisesti. Markkinaoikeuden toimivallan edellytyksenä on näin ollen, että markkinaoikeudelle tehdyssä hakemuksessa esitetyt vaatimukset koskevat hankintalaissa tarkoitettua hankintaa.

Markkinaoikeus ei hankintalain 9 a §:n 2 momentin mukaan käsittele hakemusta, joka koskee lain 2 §:n 1 momentin 3 kohdassa tarkoitetun yksikön hankintamenettelyä, jos hankinta liittyy asetuksessa määriteltyyn peruspalvelutoimintaan ja hankinnan ennakoitu arvo on asetuksessa säädettyä kynnysarvoa pienempi.

Hankintalain 2 §:n 1 momentin mukaan hankintayksiköitä ovat muiden ohella momentin 3 kohdassa mainitut yksiköt, joiden toimialaan kuuluu vesihuolto, energiahuolto, liikenteen harjoittaminen tai teletoiminta, siinä laajuudessa kuin asetuksella säädetään.

Kynnysarvot ylittävistä vesi- ja energiahuollon, liikenteen ja teletoiminnan alalla toimivien yksiköiden hankinnoista annettua asetusta 381/1998 (peruspalveluasetus) sovelletaan asetuksen 1 §:n 1 momentin 1 kohdan mukaan muiden ohella hankintalain 2 §:n 1 momentin 1 kohdassa tarkoitettujen hankintayksiköiden kuten kuntien viranomaisten tekemään hankintasopimukseen, jos sopimus liittyy lain 2 §:n 1 momentin 3 kohdassa tarkoitettuun ja asetuksen 4 §:ssä määriteltyyn toimintaan.

Peruspalveluasetuksen 4 §:n 1 momentin 1 kohdan mukaan asetuksessa tarkoitettuja peruspalvelutoimintoja ovat muiden ohella sellaisten kiinteiden verkkojen rakentaminen, tarjoaminen saataville ja ylläpito, joiden tarkoituksena on tarjota lämmön tuotantoon, siirtoon tai jakeluun liittyviä julkisia palveluja, sekä lämmön toimittaminen tällaisiin verkkoihin.

Hakemuksen tutkiminen

Padasjoen kunta aikoo selvityksensä mukaan ryhtyä harjoittamaan kaukolämmön siirtoon ja jakeluun liittyviä julkisia palveluja. Sen tarkoituksena on rakentaa ja ylläpitää tätä tarkoitusta varten kiinteää kaukolämpöverkkoa. Kunnan rakentamassa ja omistamassa lämpöverkossa siirrettävää biokaukolämpöä on määrä jakaa, paitsi kunnan omille kiinteistöille, myös kolmansille osapuolille eli kunnan asukkaille ja kunnan alueella toimiville oikeushenkilöille. Padasjoen kunnan selvityksestä ilmenee, että uudessa verkossa siirrettävästä kaukolämpöenergiasta lähes kaksi kolmasosaa on tarkoitus jakaa muille kuin kunnan omille kiinteistöille. Padasjoen kuntaa on näistä syistä pidettävä esillä olevan hankintamenettelyn kannalta hankintalain 2 §:n 1 momentin 3 kohdassa ja peruspalveluasetuksen 1 §:n 1 momentin 1

kohdassa tarkoitettuna hankintayksikkönä, joka harjoittaa asetuksen 4 §:n 1 momentin 1 kohdassa tarkoitettua peruspalvelutoimintaa.

Hakemuksen kohteena oleva hankintapäätös koskee tarjouspyynnön, hankintapäätöksen ja Padasjoen selvityksen mukaan kaikkea kunnan edellä mainittuun kaukolämpöverkkoon tarvittavaa lämpöenergiaa, jonka valitun toimittajan on tuotettava kunnan osoittamalle paikalle omalla kustannuksellaan rakentamassaan lämpölaitoksessa.

Kysymyksessä oleva lämpöenergian hankinta liittyy siten peruspalveluasetuksen 4 §:n 1 momentissa määriteltyyn ja kunnan edellä todetuin tavoin harjoittamaan peruspalvelutoimintaan.

Koska esillä oleva hankinta liittyy edellä mainituilla perusteilla niin sanotun peruspalveluyksikön harjoittamaan peruspalvelutoimintaan ja kuuluu siten lähtökohtaisesti peruspalveluasetuksen soveltamisalaan, asetuksen kuten ylipäänsä hankintasäännösten soveltamisen sekä markkinaoikeuden toimivallan kannalta merkityksellistä olisi hankintalain 9 a §:n 2 momentissa säädettyyn nähden pohtia hankinnan ennakoitua arvonlisäverotonta kokonaisarvoa ja sitä, onko tämä arvo ylittänyt kysymyksessä olevan peruspalvelutoiminnalle vahvistetun kynnysarvon.

Peruspalveluasetusta ei kuitenkaan asetuksen 5 §:n 1 momentin 5

kohdan mukaan sovelleta energian tai sen tuottamista varten tarvittavan polttoaineen hankkimiseen yksikköön, joka tuottaa, kuljettaa tai jakelee sähköä, kaasua tai lämpöä, taikka yksikköön, joka nostaa polttoturvetta.

Tästä seuraa, että esillä oleva biokaukolämpöenergian hankinta jää lopulta kokonaisarvostaan riippumatta niin peruspalveluasetuksen kuin hankintalainkin soveltamisalan ulkopuolelle.

Hakemus on edellä mainituilla perusteilla jätettävä markkinaoikeuden toimivaltaan kuulumattomana tutkimatta.

Oikeudenkäyntikulujen korvaaminen

Asianosainen on hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

Hakemuksen tutkimiseen liittyvä tulkinnanvaraisuus huomioon ottaen ei ole kohtuutonta, että asiassa vastineen ja selvityksen antanut

Padasjoen kunta pitää oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus jättää hakemuksen tutkimatta ja hylkää Padasjoen kunnan vaatimuksen oikeudenkäyntikulujensa korvaamisesta.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Kimmo Mikkola ja Tommi Vuorialho.