Market court dismisses claim that daycare rental constitutes a public procurement requiring market court review.

SELOSTUS ASIASTA

Vihdin kunnan kunnanvaltuusto on 12.9.2005 tekemällään päätöksellä päättänyt talouden ja palveluiden tasapainotussuunnitelman yhteydessä, että Annantien ja Huhdanpellon päiväkotirakennukset vuokrataan yksityisen hoidon tuella toimiville palveluntuottajille.

Vihdin kunnan perusturvalautakunta on 13.12.2006 tekemällään päätöksellä päättänyt hakea palveluntuottajia julkisella kuulutuksella.

Kuulutukset on julkaistu 19.12.2006 Helsingin Sanomissa, Luoteis-

Uusimaassa, Vihdin Uutisissa, Vihdin kunnan kotisivuilla sekä kunnan ilmoitustaululla. Vihdin kunta on saanut viisi hakemusta.

Vihdin kunnan perusturvalautakunta on päätöksellään 21.3.2007 § 15

päättänyt vuokrata Annantien päiväkodin A:lle ja Huhdanpellon päiväkodin Medivire Hoiva Oy:lle.

HAKEMUS

Parasta Pienelle Oy on vaatinut, että markkinaoikeus kumoaa Vihdin kunnan päätöksen 21.3.2007 § 15 ja velvoittaa Vihdin kunnan korjaamaan virheellisen menettelynsä. Hakija on lisäksi vaatinut, että markkinaoikeus kieltää väliaikaisesti päätöksen täytäntöönpanon.

Toissijaisesti hakija on vaatinut, että Vihdin kunta velvoitetaan suorittamaan sille hyvitysmaksuna 594.000 euroa. Hakija on vielä vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa Vihdin kunnan korvaamaan sen arvonlisäverolliset oikeudenkäyntikulut 2.247,50 eurolla korkoineen.

Hakija on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Vihdin kunnan ilmoituksen mukaan asiassa ei ole ollut kyse julkisesta hankinnasta vaan tilojen ulosvuokrauksesta. Kyseessä on kuitenkin ollut julkinen hankinta.

Kysymys on ollut järjestelystä, jolla Vihdin kunta on toteuttanut lakimääräistä päivähoidon järjestämisvelvoitettaan. Kyse ei ole ollut normaalista tilojen vuokrauksesta, koska Vihdin kunta on edellyttänyt, että tiloissa tulee tuottaa nimenomaisesti Vihdissä tarvittavia kunnan järjestämisvastuun piiriin kuuluvia päivähoitopalveluita.

Päivähoitopalveluilta on myös edellytetty tiettyä lakiin ja kunnan suunnitelmiin perustuvaa laatua. Tarjouskilpailussa ei ole kiinnitetty huomiota vuokran määrään, mikä osoittaa, että asiassa on pääasiallisesti ollut kyse päivähoitopalveluja koskevasta hankinnasta.

Päivähoitopalvelujen tuottajat ovat saaneet järjestelyssä maksun kunnalta kuntalisän muodossa, Kelalta yksityisen hoidon tuen muodossa ja hoidettavien lasten vanhemmilta hoitomaksun, jolloin järjestely ei ole poikennut osapuolten näkökulmasta muusta kunnan järjestämisvastuun piirissä olevasta päivähoidosta.

VASTINE

Vihdin kunta on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakijan vaatimuksen täytäntöönpanon kieltämisestä ja jättää hakemuksen tutkimatta. Vihdin kunta on lisäksi vaatinut, että markkinaoikeus velvoittaa hakijan korvaamaan Vihdin kunnan oikeudenkäyntikulut 500 eurolla korkoineen.

Vihdin kunta on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Kunnan päätöksessä ei ole ollut kyse julkisista hankinnoista annetun lain tarkoittamasta hankinnasta. Asia ei siten kuulu markkinaoikeuden toimivaltaan, eikä täytäntöönpanokiellolle näin ollen ole tarvetta.

Hakemuksen perusteena on sopimuskokonaisuus, jolla Vihdin kunta on vuokrannut kaksi kunnan päiväkotikäytössä ollutta tilaa yksityisille palveluntuottajille syksystä 2007 ja viimeistään 1.1.2008 alkaen.

Kysymyksessä ei ole ollut palveluiden hankinta vaan tilojen ulosvuokraus.

Tiloihin on haettu palveluntuottajia, jotka järjestävät yksityistä päiväkotitoimintaa. Vuokraajana on ollut perusturvalautakunta, jolla on valvontavastuu kunnan alueella tapahtuvaan päivähoitotoimintaan nähden. Päivähoidon järjestäminen on ollut kokonaisuudessaan yrittäjän vastuulla. Yrittäjällä on myös yrittäjäriski toiminnastaan. Vuokra määräytyy pääomavuokrasta ja ylläpitokustannuksista ja kunta perii palveluntuottajilta normaalin markkinavuokran.

Yksityinen päivähoito toimii Vihdin kunnassa perheille maksettavalla yksityisen hoidon tuella ja kuntalisällä ja se on vaihtoehto kunnan järjestämän päivähoidon ja kotihoidontuen rinnalla. Tukia haetaan

Kelalta ja kunnalta ja ne myönnetään palvelunkäyttäjille. Tuet eivät ole millään tavoin sidoksissa päiväkotiyrittäjien valintaan vuokralaisiksi.

Tilat vuokranneet yrittäjät perivät palvelunkäyttäjiltä asiakasmaksun, joiden suuruuteen kunta ei puutu. Kunta ei puutu myöskään yrittäjän lapsivalintoihin eikä rajoita ottamasta lapsia muidenkin kuntien alueelta. Tämä on selkeä ero kunnan järjestämään ostopalveluun verrattuna. Kunta ei laskuta palvelunkäyttäjiltä asiakasmaksua, kuten kunnan järjestämässä palvelussa. Palvelunkäyttäjät voivat itse valita yksityisen palveluntuottajan palvelut kunnan vaikuttamatta asiaan.

Sopimukset tehdään päiväkotiyrittäjän ja palvelunkäyttäjien välillä.

Kunnalla on päivähoitolain perusteella lakisääteinen valvontavelvollisuus alueellaan toimiviin päiväkotiyrittäjiin. Sen vuoksi kunta on vuokralaisia valitessaan pyytänyt selvityksiä palvelutuotannon järjestämisen sisällöstä.

VASTASELITYS

Hakija on lausunut vastaselityksessään muun ohella seuraavaa.

Kunnan ulosvuokrausta koskevaa väitettä vastaan puhuu se, ettei tarjouspyynnössä ole pyydetty selvittämään sitä, millaista vuokraa palveluntuottajat ovat valmiita maksamaan tai edes sitä, millaista vuokraa kunta tiloista haluaa.

Kunta on väittänyt, että yksityinen päivähoito rahoitetaan perheille maksettavalla yksityisen hoidon tuella, jonka maksaa Kela hakemuksesta ja perheille maksettavalla kuntalisällä, jonka kunta maksaa hakemuksesta. Tosiasiassa yksityisen hoidon tuki ja kuntalisä maksetaan aina suoraan palveluntuottajan pankkitilille.

Vaikka kunta on ilmoittanut, että se ei puutu asiakasmaksujen suuruuteen, se on kuitenkin tarjouspyynnössään pyytänyt ilmoittamaan hoitopaikan arvioidun bruttohinnan. Palveluntuottajalla on tosiasiallisesti mahdollisuus päättää asiakasmaksuista vain siltä osin, kuin kuntalisä ja Kelan yksityisen hoidon tuki eivät kata niitä.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) 9 a §:n mukaan markkinaoikeuden käsiteltäväksi voidaan saattaa lain 9 §:ssä tarkoitettu asia. Lain 9 §:n mukaan markkinaoikeuden toimivaltaan kuuluu sen tutkiminen, onko hankinnassa menetelty säännösten vastaisesti.

Markkinaoikeuden toimivallan edellytyksenä on näin ollen, että markkinaoikeudelle tehdyssä hakemuksessa esitetyt vaatimukset koskevat hankintalaissa tarkoitettua hankintaa. Hankintalain 4 §:n 1

kohdan mukaan hankinnalla tarkoitetaan tavaroiden ja palvelujen ostamista, vuokraamista tai siihen rinnastettavaa toimintaa sekä urakalla teettämistä.

Kysymyksessä oleva menettely on koskenut Vihdin kunnan omistamien

Annantien ja Huhdanpellon päiväkotien vuokrausta yksityistä päiväkotitoimintaa järjestäville palveluntuottajille. Asiassa on ensisijaisesti kyse siitä, muodostaako kyseinen järjestely samalla hankintalaissa tarkoitetun päiväkotipalvelun hankinnan.

Edellä olevan perusteella markkinaoikeus katsoo, että hakemuksen kohteena olevassa järjestelyssä on ollut keskeisesti kyse tilojen vuokraamisesta eikä päiväkotipalveluja koskevasta hankinnasta, vaikka kunta samalla on saanut vuokraamiinsa tiloihin päiväkotipalveluja tarjoavia yrittäjiä.

Hankintalain 4 §:n 1 kohdan säännöksestä seuraa, ettei sanottua lakia sovelleta, kun hankintayksikkö vuokraa omaisuuttaan ulkopuoliselle yrittäjälle. Näin ollen markkinaoikeudella ei ole hankintalain 9 §:n perusteella toimivaltaa tutkia hakemusta. Hakemus on sen vuoksi jätettävä tutkimatta.

Hakemus ei kuitenkaan ole ollut hallintolainkäyttölain 74 §:n 3 momentissa tarkoitetulla tavalla ilmeisen perusteeton, joten ei ole kohtuutonta, että hankintayksikkö pitää oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus jättää hakemuksen tutkimatta.

Vihdin kunnan oikeudenkäyntikuluvaatimus hylätään.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Olli Mäkinen, Ilkka Lahtinen ja Pasi Yli-Ikkelä.