Market court voids public procurement decision due to non-compliant fixed price requirements for vaccines and X-rays.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Hansel Oy on ulkoasiainministeriön toimeksiannosta pyytänyt 24.6.2004 päivätyllä tarjouspyynnöllä tarjouksia ulkoasiainministeriön henkilöstön työterveyshuollon toteuttamisesta ajalle 1.1.2005-

31.12.2006. Sopimukseen on kuulunut optio jatkaa sopimusta kahdella vuodella aina vuoden kerrallaan. Tarjouksia on jätetty viisi kappaletta.

Ulkoasiainministeriön henkilöstöjohtaja on 9.11.2004 päätöksellä

HEL1273-39 päättänyt hankkia työterveyshuoltopalvelut Mehiläinen Oyj:ltä (1.10.2004 lukien tytäryhtiö Mehiläinen Terveyspalvelut Oy).

Hankinnan kokonaisarvo on ollut 450.000 euroa vuodessa.

Ulkoasiainministeriö on 25.11.2004 ilmoittanut, että se sitoutuu olemaan tekemättä asiassa lopullista hankintasopimusta sinä aikana, kun asia on markkinaoikeuden käsiteltävänä.

HAKEMUS

Medivire Työterveyspalvelut Oy on vaatinut, että markkinaoikeus poistaa ulkoasiainministeriön 9.11.2004 tekemän työterveyspalveluja koskevan hankintapäätöksen, kieltää ulkoasiainministeriötä tekemästä hankintasopimusta Mehiläinen Oyj:n kanssa tai muulla tavoin jatkamasta virheellistä hankintamenettelyä ja velvoittaa ulkoasiainministeriön korjaamaan virheellisen menettelynsä.

Lisäksi hakija on vaatinut, että markkinaoikeus kieltää päätöksen täytäntöönpanon sinä aikana, jona asia on markkinaoikeuden käsiteltävänä.

Hakija on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Voittaneen tarjoajan rokotteiden ja röntgentutkimusten hinnat ovat olleet vuoden 2004 hintoja, kun tarjouspyynnössä oli pyydetty kiinteitä hintoja.

Tarjousten kokonaistaloudellisuuden vertailu on suoritettu virheellisesti. Hintavertailun pisteytystaulukossa on käytetty hakijan tarjouksen liitteenä olleen hinnoitteluliitteen mukaisia hintoja sellaisinaan, kun taas voittaneen tarjoajan osalta vertailuun on otettu 29.222,18 euroa ja erään muun tarjoajan osalta 8.211,25 euroa alempi hinta kuin näiden tarjoajien tarjouksissa on esitetty. Hinnanmuutoksia on perusteltu tarjousten lisäselvityksissä saaduilla tiedoilla. Kuitenkaan lisäselvityspyynnöt eivät ole koskeneet työterveyshuollon perusmaksua, jota voittaneen tarjoajan kohdalla on tarkistettu 12.121,20 euroa alaspäin.

Henkilöstön kokemuksesta ja osaamisesta erityisesti ulkomaan terveydenhuoltoon liittyvissä asioissa on annettu hakijalle liian vähän pisteitä, kun huomioon otetaan tarjouksissa esitetyt selvitykset. Palvelujen sisällön ja toteuttamistavan arviointi on tehty virheellisesti. Hakijan ajanvarauksen vasteajat on ilmoitettu vähintään yhtä yksiselitteisesti kuin voittaneen tarjoajan tarjouksessa ja lääkärin akuuttivastaanotolle pääsee

"saman päivän aikana". Hinnaston mukaisin hinnoin hakija on tarjonnut pääkaupunkiseudulla ympärivuorokautista päivystysvastaanottotoimintaa. Hakijan toimipiste sijaitsee lähempänä ulkoasiainministeriötä. Siten myös palveluverkostoa koskevan valintaperusteen osalta tarjous on arvioitu virheellisesti.

VASTINE

Ulkoasiainministeriö on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakemuksen ja velvoittaa hakijan korvaamaan ulkoasiainministeriön oikeudenkäyntikulut 1.300 eurolla korkoineen.

Hankintayksikkö on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Tarjouksissa ei ollut esitetty kaikkia seikkoja yksiselitteisesti, jonka johdosta kaikkia tarjoajia on pyydetty täsmentämään tarjouksiaan 4.10.2004 ja 26.10.2004 ja voittanutta tarjoajaa lisäksi 13.10.2004.

Täsmennyspyynnöillä ja täsmennyksillä on saatettu kaikki tarjoukset tasapuolisesti keskenään vertailukelpoisiksi.

Hakijan mainitsemien tarjoajien hinnat on pisteytystaulukossa otettu huomioon pienempinä kuin mitä hinnat olivat olleet tarjouksissa. Nämä tarjoajat olivat ymmärtäneet hinnoittelulomakkeen todistusten hinnoittelun muista tarjoajista poikkeavasti ja siten vertailuhintaa on tullut pienentää todistusten hintojen yhteismitalliseksi muuttamisen myötä. Voittanut tarjoaja oli ilmoittanut, että he perivät perusmaksun vain ulkoasiainministeriön kotimaassa työskenteleviltä henkilöiltä, mutta sähköisen hinnoittelulomakkeen vertailuhinnassa on otettu huomioon myös ulkomailla työskentelevät henkilöt. Rokotusten ja röntgentutkimusten hinnat on tullut ilmoittaa tarjouksessa kiinteinä ja voittanut tarjoaja on pyydetyssä täsmennyksessään ilmoittanut, että heidän tarjoamansa hinnat ovat kiinteät.

LAUSUNTO

Mehiläinen Terveyspalvelut Oy (Mehiläinen) on lausunnossaan todennut muun ohella seuraavaa.

Hinnoittelulomakkeessa on rokotteiden hinnat ilmoitettu elokuun 2004

hintojen mukaan, koska vuoden 2005 hinnat eivät olleet tuolloin tiedossa. Lomakkeessa on todettu, että rokotteet ostetaan apteekista ja veloitetaan asiakkaalta ostohinnan mukaan. Elokuussa 2004 ei rokotteiden hinnoista vuonna 2005 ollut tietoa ja se on hinnoittelulomakkeessa mainittu. Tarjouspyynnössä on edellytetty, että tarjouksen hinnat ovat voimassa vähintään ensimmäisen sopimusvuoden. Tarjouksessaan Mehiläinen on sitoutunut menettelyyn, joka on ollut tarjouksen tekemisen edellytys.

Röntgentutkimusten osalta hinnoitteluliitteeseen on lisätty kommentti, että vuoden 2005 kuvantamishinnasto toimitetaan jälkikäteen heti sen valmistuttua. Elokuussa voitiin Mehiläisen tarjoukseen liittää kaikki muut vuoden 2005 vahvistetut hinnastot. Mehiläinen on tarjouksessaan sitoutunut myös kuvantamistutkimuksen osalta siihen, että tarjouksen hinnat ovat voimassa vähintään ensimmäisen sopimusvuoden.

Hintavertailu on tehty Mehiläisen osalta tarjouksen 13.8.2004 sekä siitä perusmaksujen osalta pyydetyn lisäselvityksen mukaisesti. Mehiläisen tarjous on tehty huomioiden ja sitoutuen tarjouspyynnön vaatimukseen, että tarjoushinnat ovat voimassa ensimmäisen sopimusvuodenajan 1.1.-

31.12.2005.

VASTASELITYS

Hakija on lausunut vastaselityksessään muun ohella seuraavaa.

Vastineissa ei ole esitetty hyväksyttävää perustetta sille, että hintavertailu on voittaneen tarjoajan ja yhden toisen tarjoajan osalta tehty toisin kuin hankintapäätöksen liitteenä olevassa perustelumuistiossa todetaan.

Voittanut tarjoaja on esittänyt rokotteiden ja röntgentutkimusten osalta varauman vuoden 2004 hinnoittelusta. Mikäli hyväksytään niiden jälkikäteen toteaminen "kiinteiksi" vuonna 2005 tarkoittavan, että tarjouksessa esitetyt hinnat ovat myös vuoden 2005 hinnat, on voittanut tarjoa- ja tarjouksen jättämisen jälkeen muuttanut hinnoitteluaan tarjouksessa esitetystä. Tarjouksissa ei ole erikseen jokaisen palvelun osalta ilmoitettu hinnoitteluperusteita, vaan ne on ilmoitettu omissa kohdissaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Sovellettavat säännökset

Saadun selvityksen mukaan hankinnan arvonlisäveroton kokonaisarvo ylittää kynnysarvot ylittävistä tavara- ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista annetussa asetuksessa (hankinta-asetus) palveluhankinnoille säädetyn kynnysarvon. Kysymyksessä olevat terveydenhuoltopalvelut kuuluvat tuoteluokituksen mukaan hankinta-asetuksen liitteen B

toissijaisten palveluiden pääluokkaan 25 terveydenhoito- ja sosiaalipalvelut. Hankinta-asetuksen 3 §:n 2 momentin mukaan toissijaisten palveluiden hankintamenettelyyn sovelletaan hankinta-asetuksen säännöksiä vain jälki-ilmoitusta ja teknisiä eritelmiä koskevien säännösten osalta.

Hankintamenettely

Hankinnassa noudatettua menettelyä tulee arvioida ottaen huomioon julkisista hankinnoista annetun lain (hankintalaki) 1 §:n 1 momentissa ilmaistu lain tarkoitus, joka on tarjousmenettelyyn osallistuvien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaaminen. Hankintalain 6 §:n 3 momentin mukaan ehdokkaita ja tarjoajia on kohdeltava tasapuolisesti ja syrjimättä kaikissa hankintamenettelyn vaiheissa.

Oikeuskäytännössä on vakiintuneesti katsottu, että sisällöltään tarjouspyyntöä vastaamattoman tarjouksen hylkääminen ei ole ainoastaan hankintayksikön oikeus, vaan hankintayksikkö on tarjoajien tasapuolisen ja syrjimättömän kohtelun turvaamiseksi velvollinen hylkäämään tarjouspyynnön vastaisen tarjouksen.

Tarjouspyynnössä on tarjottavien hintojen edellytetty olevan voimassa vähintään ensimmäisen sopimusvuoden. Lisäksi tarjouspyynnössä on todettu, että "jos ette voi tarjota jollekin palvelulle, kuten erikoislääkärin vastaanotolle, kiinteää hintaa, niin täyttäkää tarjouslomakkeeseen arvioimanne keskihinta ko. palvelulle. Keskihinnan laskentaperusteet on myös ilmoitettava."

Tarjoukseen liitetyn tarjouslomakkeen kohdassa rokkoaineiden ja röntgentutkimusten hinnat voittanut tarjoaja on ilmoittanut, että "rokotteiden hinnat ovat tämän hetkisiä hintoja, rokotteista veloitetaan apteekkihinta ja lääkkeiden v. 2005 hinnat eivät ole tiedossamme" ja että "röntgentutkimusten hinnat vuodelle 2005 on vielä vahvistamatta, hinnoittelu on tehty 2004 hinnoilla, uusi hinnasto toimitetaan mahdollisimman pian jälkikäteen."

Hankintayksikkö on 4.10.2004 pyytänyt kaikilta tarjoajilta tarkennuksia tarjouksiin. Täsmennyspyynnön ensimmäisessä kysymyksessä on todettu seuraavaa: "Olemme tarjouspyynnössä ilmoittaneet, että kaikkien tarjoamienne hintojen tulee olla kiinteät vuodelle 2005. Hintojen muutokset vuonna 2005 eivät ole sallittuja. Hintojen tarkistaminen on mahdollista (asiakkaan hyväksynnän jälkeen) kerran vuodessa, ensimmäisen kerran 1.1.2006. Ovatko kaikki tarjoamanne hinnat kiinteät vuodelle

2005?".

Täsmennyspyynnön johdosta voittanut tarjoaja on ilmoittanut, että "tarjouksemme hinnat ovat kiinteät vuoden 2005". Voittanut tarjoaja ei tässä yhteydessä tai myöhemmin antamiensa lisätäsmennysten yhteydessä ole toimittanut rokotteiden apteekkihintaa vuodelle 2005 tai röntgentutkimusten hintaa vuodelle 2005.

Tarjouskilpailuun osallistuneista muista tarjoajista on erään yhtiön tarjouksen kohdassa F 1 hinnoittelulomake todettu, että yhtiö joutuu jättämään varauksen rokotteisiin, joista laskutetaan ainoastaan lääkkeen hinta ilman katetta. Mikäli lääkkeiden hinnat nousevat, yhtiö joutuu tarkistamaan hintojaan. Hankintapäätöksen ja sen liitteenä olevan perustelumuistion mukaan tämän yhtiön tarjous on hylätty tarjouspyynnön vastaisena, koska rokkoaineiden hinnat eivät ole olleet kiinteät ensimmäisen sopimusvuoden ajan. Muut tarjoajat kuin voittanut ja edellä mainittu tarjoaja eivät ole tehneet hinnan osalta varauksia tarjouksiinsa.

Asiassa ei muut annetut tarjoukset huomioon ottaen ole ilmennyt, että sitovan hinnan antaminen rokotteiden tai röntgentutkimusten osalta olisi ollut mahdotonta. Kun voittaneen tarjoajan tarjouksesta ei täsmennystenkään jälkeen ole yksiselitteisesti ilmennyt, mitkä ovat rokotteiden ja röntgentutkimusten hinnat vuodelle 2005, markkinaoikeus katsoo, että tarjous ei tältä osin ole ollut tarjouspyynnön mukainen.

Edellä esitetyillä perusteilla markkinaoikeus katsoo, että hankintayksikkö on menetellyt hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla hankintasäännösten vastaisesti, kun se ei ole hylännyt voittaneen tarjoajan tarjousta tarjouspyynnön vastaisena. Asiassa tulee näin ollen määrätä hankintalain 9 §:ssä säädetty seuraamus.

Hankintasopimusta ei ole allekirjoitettu. Hankintapäätös voidaan näin ollen kumota ja sen täytäntöönpano kieltää. Hankintamenettelyn virhe voidaan tässä tapauksessa korjata siten, että hankintayksikkö tekee asiassa tarjouspyynnön mukaisten tarjousten osalta uuden tarjousvertailun ja uuden hankintapäätöksen.

Asian lopputulos huomioon ottaen markkinaoikeus ei katso tarpeelliseksi lausua muista asiassa esitetyistä väitteistä.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

Asian lopputulos huomioon ottaen ei ole kohtuutonta, että hankintayksikkö pitää oikeudenkäyntikulut omana vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus kumoaa ulkoasiainministeriön henkilöstöjohtajan tekemän ulkoasiainministeriön henkilöstön työterveyshuollon palvelujen hankintaa koskevan päätöksen 9.11.2004 HEL1273-39. Markkinaoikeus kieltää ulkoasiainministeriötä tekemästä hankintasopimusta sanotun päätöksen perusteella tai panemasta sanottua päätöstä muutoin täytäntöön nyt asetetun 50.000 euron sakon uhalla.

Mikäli ulkoasiainministeriö aikoo edelleenkin toteuttaa ulkoasiainministeriön henkilöstön työterveyshuollon palveluja koskevan hankinnan kysymyksessä olevan tarjouskilpailun perusteella, hankintayksikön tulee tehdä uusi tarjousvertailu ja uusi hankintapäätös, jossa otetaan huomioon tässä päätöksessä mainitut seikat.

Markkinaoikeus hylkää ulkoasiainministeriön oikeudenkäyntikuluvaatimuksen.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää. Uhkasakon asettamista koskevaan päätökseen ei saa erikseen hakea muutosta valittamalla.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Olli Mäkinen, Pertti Virtanen ja Tommi Vuorialho.