Market Court dismisses bid protest where no real chance to win existed despite procedural flaws.

ANBUDSBEGÄRAN OCH UPPHANDLINGSBESLUT

Bildningsnämnderna i Oravais kommun har i en anbudsbegäran som offentliggjorts 11.3.2004 genom anslag på kommunens anslagstavla och som därtill publicerats i Vasabladet och Pohjalainen 14.3.2004, inbegärt anbud angående skolskjuts för elever under läsåret 2004 - 2005. För rutterna 3 a och 3 b, Oravais - Seiplax - Jakobstad, har två anbud inkommit. Svenska bildningsnämnden i Oravais kommun har 6.4.2004 § 20 beslutat att rutterna 3 a och 3 b körs av Svanbäcks Bussar Ab.

Sökandena har med andledning av upphandlingsbeslutet framställt ett rättelseyrkande till bildningsnämnden i Oravais kommun, som genom ett beslut 13.5.2004 § 35 avslagit rättelseyrkandet.

Värdet av upphandlingen gällande rutterna 3 a och 3 b har uppgetts vara sammanlagt 40 386,16 euro och upphandlingens totala värde 112 140 euro.

Oravais kommun har meddelat att kommunen muntligt kommit överens med den valda trafikanten om att denna sköter skolskjutsarna under läsåret 2004 - 2005, men att något skriftligt avtal inte har undertecknats.

ANSÖKAN

S.O. Nyberg Oy Ab och X, såsom innehavare av firma X Taxi, har yrkat att marknadsdomstolen undanröjer bildningsnämndens beslut till den del det gäller rutterna 3 a och 3 b och att sökandena väljs att handha dessa skolskjutsar. Alternativt har sökandena yrkat att Oravais kommun åläggs att betala en gottgörelse om 11 500 euro till sökandena.

Såsom grunder för sin ansökan har sökandena framfört bland annat följande.

Sökandenas anbud har på årsbasis varit över 1 000 euro fördelaktigare än det valda anbudet. Bildningsnämnden har inte beaktat att sökandena som lokala företag har en klart bättre möjlighet att sköta transporter inom Oravais. Detta gäller i all synnerhet då det snabbt krävs ändringar i rutinerna. Då sökandena dessutom är två skilda företag har de en ännu bättre beredskap för sådana situationer.

När det gäller servicens kvalitet och säkerhet har sökandenas anbud varit klart bättre, eftersom transporterna skulle utföras med två taxibussar, medan den valda trafikanten skulle använda endast en större buss. Den genomsnittliga restiden för eleverna blir kortare då uppsamlingen av eleverna kan ske samtidigt med två fordon. Då skolskjutsarna sköts med två mindre taxibussar blir kontakten med eleverna, som är finskspråkiga och invandrare, också mycket bättre, vilket är positivt med tanke på elevernas säkerhet och trivsel.

Bildningsnämnden har inte beaktat de avvikelser som under skolåret görs från den på förhand fastställda arbetsordningen. Sökandena har tillsammans med den finska bildningsnämnden utarbetat ett system enligt vilket det är möjligt att vissa dagar sköta skolskjutsarna med endast en taxibuss. Under läsåret 2003 - 2004 har detta varit möjligt under 18 arbetsdagar. Med beaktande av de verkliga kostnaderna har sökandenas anbud således varit fördelaktigare än den valda trafikantens anbud.

Tiden för att göra ansökan till marknadsdomstolen har inte gått ut, eftersom den besvärsanvisning som delgetts sökandena inte har fyllt de krav som ställs i förvaltningsprocesslagen.

BEMÖTANDE

Oravais kommun har i sitt bemötande yrkat att ansökan lämnas utan prövning eller förkastas.

Upphandlingsenheten har såsom grunder för sitt bemötande anfört bland annat följande.

Ett protokollsutdrag med upphandlingsbeslutet har sänts till trafikanterna 13.4.2004. Till protokollsutdraget har fogats en besvärsanvisning, ur vilken har framgått möjligheten att framställa ett skriftligt rättelseyrkande till bildningsnämnden eller att anföra besvär till marknadsdomstolen. Ansökan borde ha tillställts marknadsdomstolen inom 14 dagar från det att sju dagar förflutit från ovannämnda dag.

Ansökan har således tillställts marknadsdomstolen för sent.

I anbudsbegäran har uppgetts att utvärderingskriterierna var pris, servicens kvalitet och säkerhet. Av leverantören förutsattes kundservice på beställarens modersmål. Anbud inbegärdes för läsåret 2004 - 2005.

Beträffande rutterna 3 a och 3 b har två anbud inkommit, ett av sökandena och ett av Svanbäcks Bussar Ab.

Sökandena har lämnat ett anbud enligt vilket de skulle sköta skolskjutsen med taxi med plats för 12 eller 13 passagerare till priset 59,50 euro per bil och per tur. Eftersom sökandena för de ifrågavarande transporterna bör använda två taxibilar per tur, blir priset per tur 119 euro. Svanbäcks Bussar Ab, som har tillgång till bussar av olika storlek, har erbjudit sig att ordna skolskjutsen med en buss med 17 - 50 platser till priset 116 euro per tur.

Svenska bildningsnämnden har 6.4.2004 beslutat att anta Svanbäcks

Bussar Ab:s anbud, eftersom bägge anbuden uppfyllde utvärderingskriterierna och då priset enligt Svanbäcks Bussar Ab:s anbud var lägre.

Bildningsnämnden bör utgå från den fastställda arbetsordningen för skolorna, d.v.s. läsårsplanen, när upphandlingsbeslutet fattas. De förändringar i behovet av skolskjutsar som kan uppstå under läsåret är inte kända på förhand, varför dessa inte heller kan beaktas.

Sökandena kan inte anses ha lidigt någon skada, varför yrkandet på gottgörelse bör förkastas.

GENMÄLE

Sökandena har inlämnat ett genmäle.

UTLÅTANDE

Svanbäcks Bussar Ab har inlämnat ett utlåtande.

TILLÄGGSBEMÖTANDE OCH TILLÄGGSGENMÄLE

Oravais kommun har inlämnat ett tilläggsbemötande och sökandena har inlämnat ett tilläggsgenmäle.

GRUNDERNA FÖR MARKNADSDOMSTOLENS AVGÖRANDE

Prövning av ansökan

Enligt 9 b § 2 mom. i lagen om offentlig upphandling (upphandlingslagen) skall ansökan göras inom 14 dagar från det att en anbudsgivare skriftligen har fått del av anbudstävlans utgång och om grunderna för denna samt en skriftlig anvisning om hur ärendet kan anhängiggöras i marknadsdomstolen (anvisning om ansökan). I fråga om den i stadgandet nämnda anvisningen iakttas i tillämpliga delar det som bestäms om besvärsanvisning i förvaltningsprocesslagen. Enligt 14 § 2

och 3 mom. i sistnämnda lag skall i besvärsanvisningen nämnas bland annat besvärstiden och från vilken tidpunkt den skall räknas samt även redogöras för stadgandena om innehållet i besvärsskriften.

Enligt 9 b § 3 mom. i upphandlingslagen (1009/2001) kan de uppgifter som avses i 2 mom. och anvisningen om ansökan delges per brev.

Anbudsgivarna anses, om inte något annat visas, ha fått del av uppgifterna och anvisningen om ansökan den sjunde dagen efter att handlingarna sändes.

Upphandlingsenheten har 13.4.2004 sänt upphandlingsbeslutet 6.4.2004 § 20 per brev till anbudsgivarna. Till beslutet har fogats en anvisning ur vilken det framgår att marknadsdomstolen är "annan besvärsmyndighet" samt att besvärstiden är 14 dagar.

I anvisningen har däremot inte nämnts från vilken tidpunkt tiden för att göra ansökan till marknadsdomstolen skall räknas. I anvisningen har inte heller redogjorts för att part kan föra upphandlingsbeslutet till marknadsdomstolen för behandling bland annat på den grunden att det vid upphandlingen har förfarits i strid med upphandlingslagen eller med stöd av den utfärdade bestämmelser.

Till följd av dessa brister i anvisningen som fogats upphandlingsbeslutet, har den tidsfrist som avses i 9 b § i upphandlingslagen inte börjat löpa. Den till marknadsdomstolen 14.10.2004 inkomna ansökan skall därför upptas till prövning.

Upphandlingsförfarandet

Vid utvärderingen av ett upphandlingsförfarande skall beaktas syftet med upphandlingslagen, vilket enligt lagens 1 § 1 mom. är att trygga jämbördigt och icke-diskriminerande bemötande av dem som deltar i ett anbudsförfarande. Enligt 6 § 3 mom. i upphandlingslagen skall kandidater och anbudsgivare i alla skeden av ett upphandlingsförfarande bemötas jämbördigt och utan diskriminering.

Enligt 7 § i upphandlingslagen skall bland anbuden antas det som är som helhet ekonomiskt mest förmånligt eller billigast. För att trygga ett jämbördigt och icke-diskriminerande bemötande av anbudsgivarna skall de utvärderingskriterier som upphandlingsenheten på förhand har meddelat tillämpas på valet av anbud på ett jämbördigt och ickediskriminerande sätt. Upphandlingsbeslutet skall grundas på samtliga de utvärderingskriterier som på förhand meddelats och i beslutet skall anges grunderna för hur utvärderingskriterierna har tillämpats.

I anbudsbegäran har uppgetts att bedömningsgrunden för anbuden är totalekonomisk förmånlighet och att utvärderingskriterierna är pris, servicens kvalitet och säkerhet.

Upphandlingsenheten har beslutat att anta Svanbäcks Bussar Ab:s anbud för rutterna 3 a och 3 b. Ur upphandlingsbeslutet framgår att de valda trafikanterna, bland dem Svanbäcks Bussar Ab, "uppfyller alla kriterier".

Sökandena har ansett att upphandlingsenheten har förfarit felaktigt då den inte vid bedömningen av anbudens pris beaktat att de verkliga kostnaderna för skolskjutsarna påverkas av de avvikelser som under skolåret görs från den på förhand fastställda arbetsordningen och vilka leder till att det är möjligt att vissa dagar sköta skolskjutsarna på de nämnda rutterna med endast en taxibuss. Marknadsdomstolen konstaterar med anledning av detta, att upphandlingsenheten har kunnat utgå från den läsårsplan som på förhand fastställts för skolorna och det behov av skolskjutsar som läsårsplanen utvisar. Förfarandet har varit ägnat att trygga ett jämbördigt och icke-diskriminerande bemötande av anbudsgivarna. Upphandlingsenheten har således inte till denna del förfarit felaktigt.

Sökandena har vidare ansett att deras anbud har varit bättre beträffande servicens kvalitet och säkerhet än det vinnande anbudet. Marknadsdomstolen konstaterar att anbudens pris har nämnts i upphandlingsbeslutet. Därutöver har endast på ovan nämnt sätt konstaterats att de valda anbuden uppfyller alla kriterier. Ur upphandlingsbeslutet har således inte framgått hur de på förhand meddelade utvärderingskriterierna har tillämpats. Marknadsdomstolen anser därför att upphandlingsenheten inte har gjort en jämförelse av anbuden på det sätt som upphandlingslagen förutsätter. Upphandlingsenhetens förfarande har således inte varit ägnat att trygga ett jämbördigt och ickediskriminerande bemötande av dem som deltagit i anbudsförfarandet. I

ärendet kan därför bestämmas en i 9 § 1 mom. i upphandlingslagen nämnd påföljd.

Anbudsbegäran har gällt skolskjutsar för elever under läsåret 2004 -

2005. Ansökan har anhängiggjorts efter det att upphandlingsenheten vid läsårets början kommit överens med den valda trafikanten om att denna skall sköta de ifrågavarande skolskjutsarna och efter att denna även börjat utföra de avsedda transporterna. Med beaktande därtill av att den avsedda avtalstiden har utgått, kan av de i 9 § 1 mom. i upphandlingslagen nämnda påföljderna endast gottgörelse komma i fråga.

Enligt 9 § 1 mom. 4 punkten i nämnda lag kan marknadsdomstolen ålägga upphandlingsenheten att betala gottgörelse till en part som skulle ha haft ett reellt tillfälle att vinna anbudstävlan om förfarandet hade varit felfritt.

Den valda trafikantens anbud har varit billigare än sökandenas anbud.

Väsentliga skillnader i servicens kvalitet eller säkerhet har inte kunnat konstateras mellan sökandenas anbud och den valda trafikantens anbud.

Det är således inte möjligt att fastställa att sökandena skulle ha haft en i ovannämnda lagrum avsedd reell möjlighet att vinna anbudstävlan om förfarandet hade varit felfritt. Förutsättningar för att ålägga upphandlingsenheten att betala gottgörelse till sökandena föreligger inte.

MARKNADSDOMSTOLENS AVGÖRANDE

Marknadsdomstolen förkastar ansökan.

DELGIVNING

S.O. Nyberg Oy Ab skall utan dröjsmål sedan bolaget mottagit detta beslut underrätta X om delgivningen. Åsidosätter S.O. Nyberg Oy Ab denna skyldighet är bolaget skyldigt att ersätta en skada som uppstår på grund av att underrättelsen försummats, i den mån det prövas vara skäligt med hänsyn till försummelsens art och övriga omständigheter.

ÄNDRINGSSÖKANDE

Med stöd av 12 § i lagen om offentlig upphandling får ändring i detta beslut sökas genom besvär hos högsta förvaltningsdomstolen. Trots besvären skall marknadsdomstolens beslut iakttas om inte högsta förvaltningsdomstolen bestämmer något annat.

Ärendet har avgjorts av marknadsdomstolens lagfarna ledamöter Olli Mäkinen, Pertti Virtanen och Anne Ekblom-Wörlund.