Market court qualls public procurement decision for violating expert opinion and orders new tender.

TARJOUSPYYNTÖ JA HANKINTAPÄÄTÖS

Salon Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymä (kuntayhtymä) on 24.10.2003 päivätyllä tarjouspyynnöllä pyytänyt tarjouksia teleliikenteen alueverkon toteuttamisesta seudun kuntien ja kuntayhtymien käyttöön. Ilmoitus hankinnasta on ollut nähtävillä Internetissä julkisten hankintojen markkinapaikalla.

Tarjouspyyntö on jaettu neljään osakokonaisuuteen:

1. alueverkon suunnittelu, toimitettavat laitteet ja niiden asennus;

2. verkon valvonta ja ylläpito;

3. kuntien ja kuntayhtymien yhteiseen käyttöön tuleva Internet-yhteys;

ja

4. yhteydet kunnittain, kunnista ja kuntayhtymistä alueverkon keskukseen.

Kuntayhtymän yhtymähallitus on päätöksellään 11.5.2004 § 85 valinnut

Salon Seudun Puhelin Oy:n keskitetyn verkonosan palvelu- ja järjestelmätoimittajaksi.

Kuntayhtymän yhtymähallitus on 8.6.2004 päättänyt, ettei hankintasopimusta asiassa tehdä ennen markkinaoikeuden päätöstä.

HAKEMUS

Song Networks Oy on vaatinut, että markkinaoikeus poistaa kuntayhtymän yhtymähallituksen päätöksen Salon Seudun Puhelin Oy:n valinnasta alueverkon toteuttajaksi, kieltää yhtymähallituksen päätöksen täytäntöönpanon väliaikaisesti markkinaoikeuden käsittelyn ajaksi ja velvoittaa kuntayhtymän korjaamaan virheellisen menettelynsä. Lisäksi

Song Networks Oy on vaatinut kuntayhtymän velvoittamista korvaamaan yhtiön oikeudenkäyntikulut arvonlisäveroineen 12.246,81 eurolla korkoineen.

Hakija on perustellut vaatimuksiaan muun ohella seuraavasti.

Yhtymähallitus on hankintayksikön käyttämän asiantuntijan tekemän päätösehdotuksen vastaisesti valinnut Salon Seudun Puhelin Oy:n tarjouksen. Myös hankintaa valmistellut sähköisten palvelujen teknisen hankkeen ohjausryhmä on esittänyt hakijan tarjouksen valitsemista. Yhtymähallitus ei ole perustellut millään tavalla päätösesityksestä poikennutta hankintapäätöstään. Hankintapäätös on syrjinyt hakijaa, jonka tarjous on ollut kokonaistaloudellisesti edullisin.

VASTINE

Kuntayhtymä on vaatinut, että markkinaoikeus hylkää hakemuksen ja velvoittaa hakijan korvaamaan kuntayhtymän oikeudenkäyntikulut arvonlisäveroineen 6.178,35 eurolla korkoineen. Perusteluinaan kuntayhtymä on esittänyt muun ohessa seuraavaa.

Kuntayhtymä on huolehtinut tarjousmenettelystä asianmukaisesti. Hankinnan sisältö on kuvattu tarjouspyynnössä avoimesti ja yksityiskohtaisesti.

Tarjouspyynnössä on erikseen todettu, että tarjouspyynnön kohtien 1-3

mukaisten palvelujen hankinnasta päättää Salon Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymä ja että kohdan 4 osalta kyseinen kuntayhtymä ainoastaan pyytää tarjoukset kuntien ja muiden kuntayhtymien puolesta, jotka tekevät asiassa itse omat erilliset päätöksensä. Tarjouspyynnön mukaan lopullinen toteutus voi muodostua usean eri toimittajan toimittamista palveluista.

Voittanut tarjous on ollut paitsi hinnaltaan halvin myös kokonaistaloudellisesti edullisin. Asiassa ei ole hakijan taholta esitetty tai muutoinkaan osoitettavissa sellaisia erityisiä seikkoja tai vastasyitä, jotka tekisivät hakijan kalliimmasta ratkaisusta kokonaistaloudellisesti edullisimman.

LAUSUNTO

Salon Seudun Puhelin Oy on antanut lausunnon, jossa se on muun ohella vaatinut, että hakemus tulee hylätä perusteettomana ja että hakija velvoitetaan korvaamaan Salon Seudun Puhelin Oy:n oikeudenkäyntikulut 3.547,50 eurolla (alv 0 %) korkoineen.

VASTASELITYS

Hakija on antanut vastaselityksen.

LISÄKIRJELMÄT

Salon Seudun Puhelin Oy on antanut lisälausunnon.

Kuntayhtymä on antanut lisävastineen.

Hakija on antanut lisävastaselityksen.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISUN PERUSTELUT

Pääasia

Kynnysarvot ylittävistä tavara- ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista annetun asetuksen (hankinta-asetus) 1 §:n 1 momentin mukaan ennakoidulta arvonlisäverottomalta arvoltaan kynnysarvon ylittävään hankintaan sovelletaan julkisista hankinnoista annetun lain

(hankintalaki) lisäksi kyseisen asetuksen säännöksiä. Hankinta-asetusta sovelletaan muun ohella teleliikenteen palveluihin lukuun ottamatta äänipuhelin-, teleksi-, radiopuhelin-, henkilöhaku- ja satelliittipalveluja.

Hankinta-asetuksen 7 §:n 2 momentin mukaan, jos palveluhankintasopimuksesta ei käy ilmi kokonaishintaa, sopimuksen ennakoidun arvon laskemisperusteena on määräaikaisen enintään 48 kuukauden pituisen sopimuksen osalta käytettävä arvioitua voimassaoloaikaista kokonaisarvoa ja tätä pidemmän tai toistaiseksi voimassa olevan sopimuksen osalta sopimuksen kuukausiarvoa kerrottuna luvulla 48.

Hankintayksikkö on pyytänyt samalla tarjouspyynnöllä tarjouksia hankinnan kaikista neljästä osakokonaisuudesta. Tarjouspyynnössä ei ole ollut mainintaa hankinnan sopimuskauden pituudesta. Hankinnan ennakoitu kokonaisarvo tulee siten laskea ottamalla huomioon kaikki tarjouspyynnön osakokonaisuudet ja kertomalla sopimuksen kuukausiarvo luvulla 48.

Hankintayksikkö on ilmoittanut osakokonaisuuksien 1-3 osalta hankinnan arvoksi 36 kuukauden sopimusajalla 157.877 euroa. Kyseisten osakokonaisuuksien kuukausittainen arvo on tämän perusteella noin

4.385 euroa. Kun tämä kuukausiarvo kerrotaan luvulla 48 saadaan osakokonaisuuksien 1-3 osalta hankinnan ennakoiduksi arvoksi 210.480 euroa.

Hankintayksikkö on ilmoittanut aikaisemman, irtisanotun palveluhankintasopimuksen kuukausikustannusten määräksi 28.200 euroa, josta tarjouspyynnön mukaisen osakokonaisuuden 4 arvo on ollut 9.800 euroa kuukaudessa. Kun tämä kuukausiarvo kerrotaan luvulla 48 saadaan osakokonaisuuden 4 osalta hankinnan ennakoiduksi arvoksi

470.400 euroa.

Markkinaoikeus katsoo, että hankinnan ennakoitu kokonaisarvo on edellä mainituilla perusteilla ollut vähintään 680.880 euroa, joka ylittää tavara- ja palveluhankinnoille säädetyn kynnysarvon, joka vuonna 2003

on ollut 249.681 euroa.

Hankinta-asetuksen 22 §:n 1 momentin mukaan hankintayksikön, joka aikoo hankkia tavaraa tai toteuttaa rakennushankkeen, rakennusurakan tai käyttöoikeusurakan, hankkia liitteessä A lueteltuja palveluja avointa tai rajoitettua menettelyä tai neuvottelumenettelyä käyttäen taikka järjestää suunnittelukilpailun, on ilmoitettava tarjouskilpailusta julkaisemalla hankinta-asetuksen 20 §:ssä tarkoitettu hankintailmoitus, jollei neuvottelumenettelystä muuta johdu.

Hankinta-asetuksen 20 §:n mukaan ilmoitukset on toimitettava julkaistaviksi suomen- tai ruotsinkielisinä kauppa- ja teollisuusministeriön määräämälle yksikölle, joka lähettää ilmoituksen Euroopan yhteisöjen virallisten julkaisujen toimistoon. Säännöksen mukaan hankintayksikön on pyydettäessä osoitettava ilmoitusten lähettämispäivä. Ilmoituksia ei saa julkaista muualla ennen lähettämispäivää, eikä niihin saa sisältyä sellaisia tietoja, joita ei ole julkaistu Euroopan yhteisöjen virallisessa lehdessä.

Hankintayksikön ilmoituksen mukaan ilmoitus kysymyksessä olevasta tarjouskilpailusta on ollut nähtävillä Internetissä julkisten hankintojen markkinapaikalla. Hankinnasta ei ole saadun selvityksen perusteella tehty hankintailmoitusta hankinta-asetuksen 20 §:n edellyttämällä tavalla. Teleliikenteen palvelut ovat hankinta-asetuksen liitteessä A

mainittuja ensisijaisia palveluja, joista on julkaistava hankintailmoitus, jos sopimuksen ennakoitu arvo ylittää kynnysarvon.

Hankintayksikkö ei ole julkaissut kysymyksessä olevasta kynnysarvon ylittävästä palveluhankinnasta hankintailmoitusta. Hankinnassa on näin ollen menetelty hankintalain 9 §:n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla julkisista hankinnoista annettujen oikeusohjeiden vastaisesti, ja hankintayksikkö tulee velvoittaa korjaamaan virheellinen hankintamenettelynsä.

Hankintaa ei ole hankintayksikön ilmoituksen mukaan pantu täytäntöön. Hankintayksikön virheellinen menettely voidaan korjata kumoamalla hankintapäätös ja velvoittamalla hankintayksikkö järjestämään hankinnasta uusi tarjouskilpailu, josta ilmoitetaan hankinta-asetuksessa säädetyllä tavalla.

Koska hankintamenettely on ollut edellä mainitulla tavalla virheellistä ja koska hankintamenettely tulee sen vuoksi aloittaa alusta, lausunnon antaminen muista hankintamenettelyn osalta esitetyistä vaatimuksista raukeaa.

Oikeudenkäyntikulut

Hallintolainkäyttölain 74 §:n 1 momentin mukaan asianosainen on velvollinen korvaamaan toisen asianosaisen oikeudenkäyntikulut kokonaan tai osaksi, jos erityisesti asiassa annettu ratkaisu huomioon ottaen on kohtuutonta, että tämä joutuu pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan. Harkittaessa julkisen asianosaisen korvausvelvollisuutta on pykälän 2 momentin mukaan otettava erityisesti huomioon, onko oikeudenkäynti aiheutunut viranomaisen virheestä. Pykälän 3 momentin mukaan yksityistä asianosaista ei saa velvoittaa korvaamaan julkisen asianosaisen oikeudenkäyntikuluja, ellei yksityinen asianosainen ole esittänyt ilmeisen perusteetonta vaatimusta.

Asian käsittely markkinaoikeudessa on aiheutunut hallintolainkäyttölain 74 §:n 2 momentissa tarkoitetulla tavalla hankintayksikön virheestä, joten olisi kohtuutonta, että hakija joutuisi pitämään oikeudenkäyntikulunsa omana vahinkonaan. Tämän vuoksi hankintayksikkö velvoitetaan korvaamaan hakijan oikeudenkäyntikulut markkinaoikeuden kohtuulliseksi harkitsemalla määrällä.

Hakija on arvonlisäverovelvollinen ja sillä on oikeus vähentää oikeudenkäyntikuluihinsa sisältyvä arvonlisävero omassa verotuksessaan.

Sen vuoksi vaadituista kuluista on vähennettävä niihin sisällytetty arvonlisävero.

Asian lopputulokseen nähden ei ole kohtuutonta, että hankintayksikkö ja Salon Seudun Puhelin Oy joutuvat pitämään oikeudenkäyntikulunsa vahinkonaan.

MARKKINAOIKEUDEN RATKAISU

Markkinaoikeus kumoaa Salon Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymän yhtymähallituksen päätöksen 11.5.2004 § 85 sekä kieltää Salon

Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymää tekemästä hankintasopimusta kumotun päätöksen perusteella tai panemasta kyseistä päätöstä muutoin täytäntöön.

Kieltoa on noudatettava nyt asetetun 50.000 euron sakon uhalla.

Mikäli Salon Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymä aikoo edelleenkin toteuttaa kysymyksessä olevan teleliikenteen alueverkon toteuttamista seudun kuntien ja kuntayhtymien käyttöön koskevan hankinnan julkisena hankintana, hankintayksikön tulee järjestää hankinnasta uusi tarjouskilpailu, josta kynnysarvon ylittyessä julkaistaan kynnysarvot ylittävistä tavara- ja palveluhankinnoista sekä rakennusurakoista annetun asetuksen 20 ja 22 §:ssä tarkoitettu hankintailmoitus.

Salon Seudun Kehittämiskeskus kuntayhtymä velvoitetaan korvaamaan

Song Networks Oy:n oikeudenkäyntikulut 5.000 eurolla. Oikeudenkäyntikuluille on suoritettava vuotuista viivästyskorkoa korkolain 4 §:n

1 momentissa tarkoitetun korkokannan mukaan siitä lähtien, kun kuukausi on kulunut siitä päivästä, jona tämä päätös on ollut asianosaisten saatavissa.

Markkinaoikeus hylkää muut asiassa esitetyt vaatimukset.

MUUTOKSENHAKU

Tähän päätökseen saa hakea muutosta valittamalla korkeimpaan hallinto-oikeuteen. Julkisista hankinnoista annetun lain 12 §:n nojalla markkinaoikeuden päätöstä on valituksesta huolimatta noudatettava, jollei korkein hallinto-oikeus toisin määrää. Uhkasakon asettamista koskevaan päätökseen ei saa erikseen hakea muutosta valittamalla.

Asian ovat ratkaisseet markkinaoikeuden lainoppineet jäsenet Olli Mäkinen, Maarit Lindroos ja Pertti Virtanen.